Il diritto all'attribuzione del bene in comunione ex art. 720 cc Il diritto ad richiedere l'attribuzione del bene non divisibile è previsto nell'art. 720 cc il quale prevede che "Se nella comunione da dividere vi sono immobili non comodamente divisibili essi devono preferibilmente essere compresi per intero, con addebito dell'eccedenza, nella porzione di uno dei coeredi aventi diritto alla quota maggiore, o anche nelle porzioni di più coeredi, se questi ne richiedono congiuntamente l'attribuzione". La richiesta di attribuzione del bene indivisibile è una scelta personale, che si basa sostanzialmente su due elementi, il primo, un presupposto giuridico, è quello dell'indivisibilità del bene, il secondo, è un presupposto personale (o discrezionale) e riguarda la possibilità di pagare il conguaglio (di avere un interesse ad avere l'intero bene). Mentre, il secondo requisito può essere valutato e ponderato già all'inizio del procedimento di divisione, il primo presupposto, relativo all'indivisibilità del bene, potrebbe sorgere dopo l'inizio del procedimento giudiziale di divisione. In questa situazione occorre chiedersi se l'istanza di attribuzione può essere avanzata anche dopo l'inizio del procedimento di divisione, nel momento in cui si acquisisce l'elemento della indivisibilità. Quindi, la questione di diritto investe il tema relativo alla tempestività dell'istanza di attribuzione di cui all'art. 720 c.c., in relazione alla possibilità che venga avanzata nel corso del giudizio, ove già non proposta dai condividenti al momento dell'iniziale costituzione in giudizio, ma, questo è solo un aspetto della questione, perché il tema che si riconnette all'ancor più generale problematica della compatibilità con il processo di divisione del regime delle preclusioni che attualmente connota il processo ordinario di cognizione. In modo più semplice occorre individuare i limiti dell'esercizio del diritto all'attribuzione, infatti, limiti troppo ampi potrebbero far pensare che l'istanza abbia intenti dilatori o sia usata per allontanare il momento della definizione del processo di divisione (si pensi al caso in cui disposta la vendita del bene non comodamente divisibile in primo grado, l'appellante, pur non contestando la conclusione circa la condizione di indivisibilità del bene, proponga appello adducendo unicamente il proprio interesse all'attribuzione, imponendo al giudice, ove si reputi tale istanza ammissibile, di dover sospendere le operazioni di vendita; oppure si potrebbe pensare alla parte che ha fatto richiesta di attribuzione, poi, successivamente, rinunzi all'attribuzione, non essendo prevista la sua irrevocabilità). D'altro canto, limiti troppo ristretti, derivanti dalle preclusioni processuali applicate al giudizio di divisione non permetterebbero alle parti di adeguare le proprie scelte ad eventi successivi all'inizio del procedimento (basta pensare ad un'indivisibilità sancita dal ctu). La soluzione non può essere trovata nella natura dell'istanza di attribuzione, infatti, questa può assumere i canoni di una autonoma domanda, in quanto l'istanza è finalizzata ad ottenere l'assegnazione del bene non comodamente divisibile, nell'ambito del già proposto giudizio di divisone, costituendo l'attribuzione dell'intero solo uno dei possibili esiti del giudizio, legato appunto alla condizione fattuale della infrazionabilità del bene in natura.
La Cassazione del 19.7.2016 n. 14756 ha stabilito che anche se il giudizio di divisione è assoggettato alle preclusioni processuali, l’istanza di attribuzione ex art. 720 cc, pur essendo sottoposta al regime delle preclusioni processuali, può essere avanzata per la prima volta, (anche in appello), ogni volta che le vicende soggettive dei condividenti ovvero quelle che attengano alla consistenza oggettiva o qualitativa della massa, denotino l’insorgere di una situazione di non comoda divisibilità, al fine di prevenire la vendita dei beni comuni, che resta l’extrema ratio voluta dal legislatore.