La cessione del contratto Il codice civile regola l'istituto generale della cessione del contratto (1406 cc) ammettendo che una parte contrattuale può sostituire un altro soggetto a se stesso nei rapporti derivanti da un contratto precedentemente stipulato, se la controparte presta il suo consenso alla cessione del contratto (e, di fatto, al subingresso di un nuovo soggetto). Nella cessione accade, in concreto, che un soggetto fuoriesce dal contratto e non ha più diritto a eseguire le prestazioni (o ad acquisire il corrispettivo per la prestazione) in quanto sarà sostituito da un terzo. Il consenso richiesto dal contraente ceduto (è necessario a perfezionare la cessione del contratto) si comprende in quanto tale soggetto deve valutare l'affidabilità del nuovo soggetto subentrante. (questa è una delle differenze con la cessione del credito) Nella cessione del contratto si pone il problema di valutare cosa accade se colui che subentra non adempie ai suoi obblighi derivanti dal contratto (e in tale situazione il contraente ceduto ha tutto l'interesse a conservare la responsabilità verso l'originario contraente che vuole cedere il contratto). Il legislatore si occupa di questo aspetto nell'art. 1408 cc stabilendo che con la cessione il cedente è liberato dalle sue obbligazioni derivanti dal contratto, salvo l'ipotesi in cui il ceduto non dichiari di non liberarlo e, in tale ipotesi, se il cessionario non adempie alle obbligazioni derivanti dal contratto può chiedere l'adempimento al cedente. Quanto sopra detto potrebbe sembrare un inutile arzigogolo legislativo, in realtà la cessione del contratto è un istituto molto usato in pratica. Basta pensare alle cessioni delle quote di società di persone, oppure alla vendita dell'immobile locato, che, di fatto, comporta anche la cessione del contratto di locazione che ha ad oggetto l'immobile venduto. Oppure, basta pensare alla locazione commerciale e alla cessione dell'azienda commerciale che comprende il locale commerciale. In queste situazioni è previsto che con la cessione dell'azienda viene trasferito (ceduto) anche il contratto di locazione commerciale. Tutte queste ipotesi sono accumulate sempre dalle stesse problematiche: cosa accade se il nuovo subentrante non adempie? è possibile chiedere il pagamento al contraente cedente? quali sono gli accordi tra gli originario contraenti opponibili al nuovo contraente ? La cessione del contratto di locazione (per la rilevanza sociale del fenomeno) ha avuto delle norme specifiche che ne regolano il funzionamento ex art. 36 legge 29.7.1978 n. 392.
La Cassazione del 21.6.2017 n. 15348 ha affermato che in tema di contratto di locazione ad uso non abitativo (uso commerciale) ai fini dell’applicazione dell’art. 36 legge 29.7.1978 n. 392 il trasferimento totalitario delle quote di una società di persone equivale al trasferimento dell’azienda esercitata sotto forma collettiva, con la conseguenza che gli ex soci illimitatamente responsabili cedenti sono responsabili del pagamento del canone, in caso di inadempimento della società ceduta e dei nuovi soci.