La caparra confirmatoria in generale L'art. 1385 cc regola la caparra confirmatoria stabilendo che se al momento della conclusione del contratto una parte dà all'altra, a titolo di caparra, una somma di danaro, la caparra, in caso di adempimento, deve essere restituita o imputata alla prestazione dovuta. Se la parte che ha dato la caparra è inadempiente, l'altra può recedere dal contratto, ritenendo la caparra; se inadempiente è invece la parte che l'ha ricevuta, l'altra può recedere dal contratto ed esigere il doppio della caparra. L'art. 1385 cc distingue l'adempimento del contratto (in tale ipotesi la caparra deve essere restituita o detratta dalla prestazione dovuta) dall'inadempimento del contratto (in tale ipotesi se inadempiente è la parte che ha dato la caparra la parte adempiente può recedere dal contratto trattenendo la caparra, mentre se inadempiente è la parte che ha ricevuto la caparra la parte adempiente può recedere dal contratto e chiedere la restituzione di una somma apri l doppio della caparra versata). Il diritto di recesso derivante dalla caparra presuppone sempre l'inadempimento della controparte, l'inadempimento previsto dalla caparra ha i medesimi caratteri dell'inadempimento che giustifica la risoluzione giudiziale: il recesso previsto dalla caparra costituisce null'altro che uno speciale strumento di risoluzione negoziale per giusta causa, alla quale lo accumunano tanto i presupposti (l'inadempimento della controparte) quanto le conseguenze (la caducazione ex tunc degli effetti del contratto). L'inadempimento previsto dalla caparra è quello tipico della risoluzione del contratto in generale, infatti, sono identici sia i presupposti, rappresentati dall'inadempimento dell'altro contraente, che deve essere gravemente colpevole e di non scarsa importanza, sia le conseguenze, ravvisabili nella caducazione ex tunc degli effetti del contratto. Per cui, ai fini della legittimità del recesso di cui all'art. 1385 c.c., come in materia di risoluzione contrattuale, non è sufficiente l'inadempimento, ma occorre anche la verifica circa la non scarsa importanza prevista dall'art. 1455 c.c., dovendo il giudice tenere conto dell'effettiva incidenza dell'inadempimento sul sinallagma contrattuale e verificare se, in considerazione della mancata o ritardata esecuzione della prestazione, sia da escludere per la controparte l'utilità del contratto alla stregua dell'economia complessiva del medesimo . Il diritto di recesso derivante dalla caparra è una evidente forma di risoluzione stragiudiziale del contratto. Si può notare che il meccanismo della caparra presuppone l'inadempimento di una delle due parti e la scelta relativa alla strada da seguire spetta alla parte adempiente, in altri termini, il recesso previsto dalla caparra non è una volontaria via di fuga dal contratto (simile al mutuo dissenso).
Cassazione 31.1.2019 n. 2969 L’azione diretta all’accertamento della legittimità del recesso ex art. 1385 cc implica l’accertamento della inefficacia del contratto, producendo un effetto analogo alla risoluzione per inadempimento (ossia la sopravvenuta inefficacia del contratto e la conseguente eliminazione del rapporto giuridico) ove tale accertamento coinvolga più parti, sussiste il litisconsorzio necessario tra tutti i contraenti ex art. 102 cpc.