L'ordinamento vigente presuppone Quanto all'incapacità accertata o legale: l'ordinamento presuppone l'incapacità del minore fino al compimento del 18 ° anno di vita incapacità, il soggetto maggiore di anni 18 può essere considerato incapace se interdetto, inabilitato o soggetto ad amministrazione di sostegno (si sorvola, in questa sede, sulle differenze tra le diverse figure). Nulla esclude che un soggetto maggiorenne sia – di fatto – incapace, cioè versi in uno stato di incapacità non dichiarata o non accertata legalmente, in queste situazioni interviene l'art. 428 c.c. che regola l'incapacità naturale o non accertata, indipendentemente dal motivo temporaneo (es. ubriachezza) o permanente dell'incapacità (es. malattia). (Ovviamente, nulla esclude situazioni anomale ed altre responsabilità, anche penali). L'incapacità incide sugli atti compiuti dal soggetto sia se si tratta di atti inter vivos, sia se si tratta di atti mortis causa (testamenti). Il problema dell'incapacità relativa agli atti mortis cuasa (testamenti) è quello di dover accertare e provare l'incapacità o la capacità di un soggetto non più vivente. Ora, mentre in presenza di una incapcità accertata (interdizione, inabilitazione, amministratore di sostegno) del de cuius (testatore) la questione è relativamente semplice, (basta provare l'interdizione, l'inabilitazione o la nomina di un amministratore di sostegno) maggiori problematiche solleva la prova dell'incapcaità di un testatore quanto questa non è dicharata o accertata, ma è solo di fatto (ex art. 428 c.c.), cioè sussiste una incapacità naturale del testatore (come nell'ipotesi di malattie legate all'età). Per poter provare l'incapacità del testatore e, quindi, per poter ottenere l'annullabilità del testamento occorre provare – l'esistenza dell'incapacità (e che la patologia sia tanto grave da incidere sulla volontà del testatore)
La Cassazione del 19.3.2015 n. 5541 ha stabilito che l’annullamento di un testamento per incapacità naturale 428 cc del testatore postula la prova non della mera esistenza dell’alterazione delle facoltà psichiche del de cuius, ma la prova che il soggetto sia privo della capacità al momento della redazione del testamento, con la specificazione che spetta a colui che impugna il testamento dimostrare la dedotta incapacità. al contrario, chi vuole avvalersi del testamento deve dimostrare che esso fu redatto in un momento di “lucidità”. Inoltre, la decisione del de cuius di estendere (o di ridurre) gli eredi, (o la mera modifica del testamento) non costituisce prova di una situazione psichica anomala (in questo senso la contraddizione tra diversi testamenti non costituisce prova dell’incapacità)