La prelazione: descrizione della fattispecie Con la prelazione, il legislatore (oppure le parti contrattuali con un apposito accordo), si attribuisce il diritto di essere preferito a un determinato soggetto nell'ipotesi in cui il proprietario di un bene decide di trasferire il bene medesimo ad altri. Da quanto detto risulta evidente che il diritto di essere preferito (la prelazione) si attiva nel momento in cui il proprietario del bene decide di trasferire il bene. Quindi, presupposto costitutivo (o che attiva) il diritto di essere preferito è il trasferimento del bene (o l'intenzione di trasferire il bene). Il fatto che la prelazione si attiva in presenza di un trasferimento non significa che la prelazione fa sorgere un obbligo a trasferire il bene a carico del soggetto che concede il diritto di prelazione. In altri termini, la scelta di trasferire o meno un determinato bene è sempre una scelta libera, discrezionale e volontaria. Come si è visto la prelazione (intesa come il diritto di essere preferito) si attiva quando si verifica il trasferimento del bene, ora il trasferimento del bene può dipendere da una scelta volontaria (vendita) oppure da una scelta non volontaria (basta pensare alla vendita del bene a terzi che si innesta in un procedimento di divisione oppure ad una vendita che si innesta in una esecuzione forzata). In questo tipo di trasferimento il proprietario subisce gli effetti del trasferimento, ma è completamente escluso dal procedimento di vendita (la vendita si realizza indipendentemente dalla volontà del proprietario). In queste situazione occorre chiedersi se la prelazione si attiva anche nelle ipotesi in cu il trasferimento non avviene volontariamente, ma avviene in assenza della volontà del proprietario (ed è irrilevante sapere se il trasferimento serve a sciogliere una comunione oppure serve a soddisfare un creditore), poiché, in entrambe le ipotesi il trasferimento incide sul patrimonio del titolare del bene oggetto di prelazione. Non può essere fornita una risposta univoca alla domanda se in presenza di una prelazione il trasferimento coattivo (senza la volontà del titolare del bene) attiva la prelazione, poiché, da un lato, in assenza di una normativa generale in materia di prelazione occorre analizzare le singole normative speciali, dall'altro, la questione si innesta nel più ampio problema dei limiti della prelazione (o delle ipotesi che escludono la prelazione: che riguardano tutte le prelazioni, dalla prelazione ereditaria alla prelazione prevista nella locazione commerciale). Volendo analizzare la questione limitatamente all'ambito della prelazione agraria è opportuno osservare che il 2 comma dell'art. 8 della legge 26 maggio 1965 n. 590 stabilisce che "la prelazione non è consentita nei casi di permuta, vendita forzata, liquidazione coatta, fallimento, espropriazione per pubblica utilità e quando i terreni in base a piani regolatori, anche se non ancora approvati, siano destinati ad utilizzazione edilizia, industriale o turistica".
La Cassazione del 17.1.2017 n. 918 ha stabilito che la previsione di cui all’art. 8 comma 2 della legge 26 maggio 1965 n. 590 del 1965, che esclude la prelazione agraria in caso di “vendita forzata”, comprende anche la vendita disposta nel giudizio di divisione.