La costituzione di una servitù – un contratto (avente forma scritta) costitutivo della servitù (regolarmente trascritto), la costituzione di una servitù mediante modalità diverse o tramite atti diversi (es. mediante l'approvazione di un regolamento di condominio) apre tutta la questione relativa alla validità di tali forme di costituzione (e all'individuazione dei requisiti necessari per la validità di una tale servitù) e lascia aperta tutta la problematica relativa alle formalità necessarie per l'opponibilità ai terzi di tali servitù, sempre se risulta validamente costituita la servitù; – oppure provando l'acquisto per usucapione della servitù, (l'acquisto della servitù può essere effettuato dal singolo proprietario del fondo dominante o dalla comunità), la costituzione della servitù mediante il passaggio del tempo e l'asservimento di un fondo ad un altro non deve essere (per forza) limitato alla nozione tradizionale di fondo (inteso come terreno), ma può anche essere intesa in senso ampio, ricomprendendo nella nozione di fondo costruzioni ed anche due edifici (condominio). – infine, provando che la servitù è stata costituita per destinazione dell'originario ed unico proprietario del fondo servente e dominate. Oltre questi atti o modi di costituzione della servitù (o del limite alla proprietà) ci si è chiesti se l'apposizione di una semplice sottoscrizione (da parte del proprietario del fondo servente) su un atto amministrativo (convenzione di lottizzazione) o su un progetto (disegno – planimetrie) da cui risulta la costruzione a distanza minore di quella prevista oppure la creazione di balconi o finestre, siano sufficienti a poter costituire una servitù. Risulta evidente che per poter chiarire la questione occorre fare alcune precisazioni. Infatti, occorre distinguere: – l'ipotesi in cui nella convenzione di lottizzazione è espressamente scritto che si costruirà a distanza minore di quella prevista dal codice (o dagli altri norme) è evidente che in questa situazione si potrebbe sostenere la costituzione di una servitù (o del limite alla proprietà), in quanto l'atto (convenzione di lottizzazione) anche si atto amministrativo acquista una valenza negoziale (o acquista una doppia valenza amministrativa e negoziale) tanto da essere equiparato ad un contratto costitutivo della servitù, poiché è presente la volontà di costituire la servitù, naturalmente devono essere indicati anche gli altri elementi necessari a costituire una servitù (es. il fondo servente e il fondo dominate).
La Cassazione del 16.2.2015 n. 3036 ha stabilito che ai fini della costituzione convenzionale di una servitù, seppure non si richiede l’uso di formule sacramentali o di espressioni formali, è necessario che dall’atto scritto si desuma la non equivoca volontà delle parti di costituire una servitù. Il richiamo dei precedenti di legittimità circa il valore delle planimetrie allegate al contratto per la individuazione dei beni immobili appare fuori luogo posto che è stato esclusa la previsione, nella convenzione di lottizzazione, della stessa costituzione del diritto.