Fallimento e crediti non adempiuti Il fallimento di una società o di un imprenditore presuppone il mancato adempimento (pagamento) di debiti, debiti che possono trovare il loro titolo in un contratto (inadempimento contrattuale) o in un atto illecito (responsabilità extracontrattuale). La differenza tra i due debiti (da contratto o da atto illecito) risiede oltre che nel diverso titolo, nelle diverse modalità di accertamento, infatti nell'inadempimento da contratto il quantum da pagare risulta indicato nel contratto ed è identificabile anche il soggetto inadempiente, mentre nella responsabilità extracontrattuale, in presenza di un atto illecito, è relativamente certo il titolo (l'atto illecito o l'evento illecito), ma deve essere individuato il responsabile del danno e quantificato il risarcimento del danno. L'art. 10 Legge fallimentare, prevede che la società può essere dichiarata fallita entro un anno dalla cancellazione dal registro delle imprese, se l'insolvenza si è manifestata anteriormente alla medesima, o nell'anno successivo. Ovviamente, quanto si ipotizza il fallimento di una società cancellata, si delinea una fictio iuris, la quale postula come esistente – ai soli fini del procedimento concorsuale un soggetto ormai estinto – come del resto accade anche per l'imprenditore persona fisica che venga dichiarato fallito entro l'anno dalla morte. Il termine annuale costituisce, in sostanza, il punto di mediazione nella tutela di interessi contrapposti: quello dei creditori al soddisfacimento delle loro pretese e quello di carattere generale alla certezza dei rapporti giuridici (e al correlativo affidamento dei terzi, altrimenti esposti illimitatamente al pericolo di revocatorie). La cancellazione dal registro delle imprese segna l'inizio del decorso del termine ultimo entro cui poter dichiarare il fallimento. Il debito da atto illecito richiede l'accertamento del verificarsi dell'evento dannoso, l'identificazione del soggetto responsabile del danno e la quantificazione del danno, nell'ambito fallimentare occorre valutare se le sopra menzionate peculiarità del credito derivante da atto illecito influenzano il principio del termine di un anno dalla cancellazione per ottenere il fallimento (ad esempio occorre valutare se una sentenza di condanna al pagamento di un danno da atto illecito pronunciata dopo la cancellazione della società può essere usata per ottenere il fallimento).
Cassazione 18.1.2019 n. 1465 Nel caso di cancellazione della società dal registro delle imprese, il fallimento può essere dichiarato se al manifestarsi di un nuovo debito non c’è un nuovo credito che consenta l’adempimento del debito. A tal fine non è sufficiente la manleva verso terzi, in quanto la garanzia ex art 106 cpc opera dopo l’adempimento del garantito: quindi la manleva non incide sull’adempimento dell’obbligazione che potrà restare inadempiuta.