比特币,区块链加密货币及首次代币发行的监管
 根据证监会声明,一般ICO中发售的数码代币通常被认为具有"虚拟商品"的特点;视乎个别ICO的事实及情况,数码代币亦可能属"证券及期货条例"所界定的"证券"并受香港证券法例规管.
 ICO听起来像首次公开招股(IPO),但ICO中的投资者并不获取拥有权,而是收到区块链发行的代币.(Pixabay)
 在香港及全世界,金融科技(FinTech)正改变传统的金融服务.最具前景的技术区块链(Blockchain),是分散式分类帐技术(Decentralized Ledger Technology),其为记录及核证资讯提供新机制.区块链是支撑相对较新的加密货币之技术.
 2009年,依据区块链技术的首个加密货币──比特币(Bitcoin)获发行.比特币是便利于电子支付而毋须银行等媒介进行结算的数码支付系统.起初,比特币仅由少数技术爱好者进行交易.首次采用比特币购买商品出现于2010年,当时用户使用10,000个比特币购买了两个Pizza(Bitcoin Pizza Day).此后,比特币便成为投机商品.比特币的市值已增长至1,600亿美元,其流通供应量为1,690多万个比特币.发行比特币后,1,500种其他加密货币(Cryptocurrencies)亦相继发行.
 过去两年,加密货币增长迅速.加密货币的市值已从2015年9月的大约40亿美元增长至2018年3月的3,900亿美元.与其他加密货币一样,比特币的营运取决于区块链技术,这是以有效率,可核证及永久方式记录各方交易的"开放的分散式分类帐" (Open Decentralized Ledger).区块链技术的优势在于,交易记录采用数码形式,并储存于透明,可共用的资料库中,免受删除,篡改及修改.比特币的价值以惊人的速度增长,表明对加密货币有巨大的投资需求.
 ICO是加密货币的众筹方法(Crowdfunding),通过平台向投资者发售新发行的加密货币以换取其他加密货币或法定货币. ICO听起来像首次公开招股(IPO),但ICO中的投资者并不获取拥有权,而是收到区块链发行的代币.
 最近,加密货币突然迅猛增长.为此,美国,英国,中国内地及香港已对ICO的合法性采纳更加质疑的态度.对加密货币有关的风险,包括洗钱/恐怖分子资金融资有关的风险及欺诈,存在忧虑.与首次公开招股(IPO)相比,ICO仅有一个白皮书(Whitepaper)载有一系列声明.现行监管如何适用于ICO不甚清晰,并且存在法律问题.其他司法管辖区已采用具体的法例及监管制度以监管加密货币业务,譬如"纽约州金融服务部关于虚拟货币之规定"及日本的"虚拟货币法",但香港未曾仿效作出有关规定.
 至今,对ICO作出最严格回应是中国人民银行与中国其他六大金融监管机构于2017年9月联合发布的禁止ICO公告.于该公告中,ICO被认为是未经授权的"非法资金募集活动".该公告亦禁止数码代币作为市场货币流通.该公告述明,ICO不由货币当局发行,不具有法偿性与强制性等货币属性,不具有与货币等同的法律地位.自该公告之日,所有ICO均须立即停止.通过ICO已募集的融资均须退还予投资者.
 任何代币融资交易平台不得从事法定货币与虚拟货币相互之间的兑换业务,不得买卖虚拟货币,不得为虚拟货币提供定价,资讯仲介等服务.
 各金融机构和非银行支付机构不得直接或间接为ICO提供帐户开立,登记,交易,清算,结算及保险等产品或服务.
 香港
 2017年9月,香港证监会(SFC)刊发有关ICO的声明(证监会声明).根据证监会声明,一般ICO中发售的数码代币通常被认为具有"虚拟商品"的特点,视乎个别ICO的事实及情况,当中所发售或出售的数码代币可能属香港法例第571章"证券及期货条例"所界定的"证券",并受到香港证券法例的规管.
 "证券"在"证券及期货条例"中被广泛界定,证监会亦有权以通知的方式将某类权益,权利或财产规定为证券.证监会声明概况了数码代币可能构成"证券"的三种发售类型,即数码代币被视为股份,债权证或集体投资计划的权益.
 一,股份(Shares)
 根据证监会声明,在ICO中发售的数码代币如代表一家公司的股权或拥有权权益,便有可能被视为"股份".举例来说,代币持有人可获赋予股东权利,例如有权收取股息和有权在公司清盘时参与剩余资产的分配.
 二,债权证(Debenture)
 如数码代币的用途是订立或确认由发行人借取的债务或债项,证监会便有可能将其视为"债权证".举例来说,发行人可于指定日期或赎回时向代币持有人偿还投资本金和向他们支付利息.
 三,集体投资计划的权益(Collective Investment Scheme)
 证监会声明规定,假如发售代币所得的收益是由ICO计划营办者作集体管理并投资于不同项目,借此让代币持有人可参与分享有关项目所提供的回报,数码代币便有可能被视为"集体投资计划"的权益.
 在香港,对于"集体投资计划"的涵义尚无任何法院裁决,证监会指引表明,集体投资计划的重要特征为:
 • 须涉及就财产而作出的安排;
 • 参与者对所涉财产的管理并无日常控制;
 • 该财产整体上是由营办有关安排的人或代该人管理,及/或参与者的供款和用以付款给他们的利润或收益是汇集的;及
 • 有关安排的目的或作用是使参与者能够分享或收取从上述财产取得或管理而产生的利润,收益或其他回报.
 证券的监管
 就被视为"证券及期货条例"规定的"证券"的数码代币提供交易服务或提供意见,或者管理或推广投资数码代币的基金,均可能构成"受规管活动".从事"受规管活动"的人士或机构,不论是否位处香港,只要其业务活动是以香港公众为目标,便须获证监会发牌.凡ICO涉及向香港公众提出参与集体投资计划的发售,除非获得豁免(包括专业投资者豁免),否则亦可能须获得证监会认可.
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 苏文杰
 苏文杰律师为执业律师,香港调解仲裁中心主席,客席大学讲师,认可调解员,认可家事调解员,仲裁员,认可反洗黑钱专家,认可金融罪案专家,特许诈骗审查师学会会员,东华三院朗晴综合家庭服务中心义务法律顾问,香港特别行政区杰出学生联会荣誉金赞助人及荣誉顾问,新家园协会义务法律顾问,香港人寿保险从业员协会荣誉法律顾问,香港旅游业议会委员.苏律师取得伦敦大学法律荣誉学士,法律专业文凭(香港大学),剑桥大学研究文凭,哈佛大学研究文凭,牛津大学商学院文凭(金融科技)等资历,亦为香港董事学会资深会员,香港调解仲裁中心资深会员,香港仲裁司学会资深会员,英国皇家亚洲协会资深会员,国际大律师协会资深会员,土地审裁处认可调解员,家事法庭认可家事调解员,香港律师会调解员.
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 标签: FintechICO加密货币区块链去中心化恐怖分子权益比特币洗黑钱虚拟货币证券证监会非法资金募集
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