股权转让过程中,税务筹划的正确方式!
 近年来,随着并购重组等交易的增加,股权转让越来越多.在此背景下,税务机关加大了对限售股等股权转让的税务稽查力度,一是金三上线以及税务局与相关职能政府部门的信息交换制度化,税务机关信息收集能力大大提升.二是国家正在强化资金的监管力度,大额资金境内外转账需要面临包括税收等方面的层层审查.股权转让中的涉税事项再也不能像以前那么"任性"了.
 (1)频繁多次转让过股权的;
 (2)平价或者0元股权转让的;
 (3)转让日企业盈利净资产较大的;
 (4)转让日七种高溢价资产(被投资企业的土地使用权,房屋,房地产企业未销售房产,知识产权,探矿权,采矿权,股权)占企业总资产比例超过20%的;
 (5)自然人股权转让签订阴阳合同的;
 (6)自然人股权转让未依法申报个税和印花税的;
 (7)利用股权转让来实现买卖大额房产土地的;
 (8)利用增资减资来变相实现股权转让的;
 (9)利用合伙企业核定经营所得来达到降低自然人股转个税目的;
 (10)股权转让之前财务提供虚假亏损报表达到降低自然人股转个税目的;
 (11)"友情"价转让股权的;
 (12)以股权抵偿债务属于股权转让行为未依法申报个税的,转让方和受让方在进行股权转让前,签署其他交易合同,比如借贷等,冲抵交易,转移资金;
 (13)自然人股权转让完成后又退回股权属于二次股权未申报个税的;
 (14)盈余公积等转增股本未依法申报个税的;
 (15)资本公积等转增股本未依法申报个税的;
 (16)未分配利润等转增股本未依法申报个税的;
 (17)自然人股权转让的转让原值确认不正确的;
 (18)自然人股权转让中受让方未依法履行扣缴个税义务的;
 (19)自然人股权转让企业承担个税印花税汇算清缴未纳税调整的;
 (20)自然人股权赠送未依法履行扣缴个税义务的;
 (21)自然人股权中与股权转让有关的违约金属于股权转让收入但是未依法履行扣缴个税义务的;
 (22)隐名股东与显名股东在股权转让时税负承担主体的风险;
 (23)自然人股权转让中个税和印花税纳税地点不合法的;
 (24)自然人股权转让中股权转让完成但是尚未支付转让款未依法申报个税的;
 (25)对个人非货币资产转让所得未依法申报个税的;
 (26)个人因撤资从被投资企业取得的款项属于个税应税收入未依法申报个税的;
 (27)虚假评估.在涉及到转让标的不动产占比较大的情形时,通过虚假资产评估报告,降低转让标的价值,减少所得税.
 在此背景下,传统"税务筹划"正走向寿终正寝,需要寻求合法的税务筹划途径.以下分公司股权转让和个人股权转让可能的税务筹划进行阐述:
 01.公司股权转让企业所得税
 (一) 先分后转
 政策依据:"国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知"(国税函〔2010〕79 号)第三条:企业转让股权收入,应于转让协议生效,且完成股权变更手续时,确认收入的实现.转让股权收入扣除为取得该股权所发生的成本后,为股权转让所得.企业在计算股权转让所得时,不得扣除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按该项股权所可能分配的金额.
 "中华人民共和国企业所得税法(2007)"第二十六条第二款:符合条件的居民企业之间的股息,红利等权益性投资收益为免税收入.
 "企业所得税法实施条例"第八十三条规定,企业所得税法第二十六条第(二)项所称符合条件的居民企业之间的股息,红利等权益性投资收益,是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益.企业所得税法第二十六条第(二)项和第(三)项所称股息,红利等权益性投资收益,不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通的股票不足12个月取得的投资收益.
 筹划方式:被投资企业首先进行分红,然后进行股权转让.
 (二) 递延纳税
 政策依据:"财政部,国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知"财税〔2009〕59号第六条第二款:股权收购,收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的75%,且收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%,可以选择按以下规定处理:
 (1) 被收购企业的股东取得收购企业股权的计税基础,以被收购股权的原有计税基础确定.
 (2) 收购企业取得被收购企业股权的计税基础,以被收购股权的原有计税基础确定.
 (3) 收购企业,被收购企业的原有各项资产和负债的计税基础和其他相关所得税事项保持不变.
 "关于企业重组业务企业所得税征收管理若干问题的公告"(国家税务总局 公告2015年第48号)
 "关于资产(股权)划转企业所得税征管问题的公告"(2015年第40号)
 筹划方式:一般有两个主要的应用场景,第一个是收购方可以结转并弥补被收购方的亏损.第二个是收购时双方可以递延所得税.(通常把"特殊性税务处理"叫做免税收购,其实并不免税,税基没有变化,只是当时不交税,如果日后把股份卖掉需交税.)具体包括:股权收购,股权置换,先分立后合并等.
 政策依据:国税函[2010]79号文件规定:企业转让股权收入,应于转让协议生效,且完成股权变更手续时,确认收入的实现.转让股权收入扣除为取得该股权所发生的成本后,为股权转让所得.国家税务总局2010年19号公告规定:企业取得财产(包括各类资产,股权,债权等)转让收入,债务重组收入,接受捐赠收入,无法偿付的应付款收入等,不论是以货币形式,还是非货币形式体现,除另有规定外,均应一次性计入确认收入的年度计算缴纳企业所得税.
 筹划方式:对于股权转让,税法注重转让的法律形式,在完成股权变更手续时才发生纳税义务.所以在股权转让款分期收取的情况下,企业可以约定收到全部或绝大部分股权转让款方办理股权变更手续,这样可以延迟缴纳企业所得税.虽然总纳税额并不减少,但是资金的使用价值是个不得不考虑的方面,尤其对于现金流紧张的企业.
 (三) 变更注册地
 筹划方式:企业可以通过在有税收优惠的地区搭建持股平台的方式实现股权转让税收成本降低.对于注册于低税负地区的公司型持股平台,不仅可以实现资本运作的便利性,同时,可以享受股权转让的低税负,但一定需注意低税负地区的合法和稳定性.
 02.个人股权转让个人所得税
 (一) 利用"正当理由"低价转让股权
 根据 67 号文第十三条:符合下列条件之一的股权转让收入明显偏低,视为有正当理由:
 (1) 能出具有效文件,证明被投资企业因国家政策调整,生产经营受到重大影响,导致低价转让股权;
 (2) 继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶,父母,子女,祖父母,外祖父母,孙子女,外孙子女,兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人;
 (3) 相关法律,政府文件或企业章程规定,并有相关资料充分证明转让价格合理且真实的本企业员工持有的不能对外转让股权的内部转让;
 (4) 股权转让双方能够提供有效证据证明其合理性的其他合理情形.
 在实际税收征管中,在形式审查重于实质审查的情况下,利用上述政策,提供充分的证据材料,可以实现较低价格转让.比如,目前在国内外的大背景下,煤炭等能源企业运营困难,相关转让方可以借用上述第一条进行筹划;对于家族企业内部股份转让则可以通过第二条进行筹划;尤其值得关注的是第三条,具有很大的筹划空间,可以通过修改公司章程,相关协议进行"内部"低价转让;第四条则赋予了税务机关很大的自由裁量权,也为部分企业提供了一定的筹划空间.
 需要提醒的是,该筹划方法的运用依然面临实质课税被纳税调整的风险.
 (二) 股权原值恰当运用"核定法"
 67号文第十七条规定:"个人转让股权未提供完整,准确的股权原值凭证,不能正确计算股权原值的,由主管税务机关核定其股权原值."但是,对于核定方法,没有给出具体的规定,实际上是把权限给了各地税务机关.因此,对于部分近年来迅猛发展的行业而言(如电商行业,房地产业等),如果按照上述方式进行核定的成本大于实际成本,可以适用这一方法进行税收筹划,以降低应纳税所得额.
 然而,由于核定适用情形通常是在会计账册,相关计税凭证不完整的情形下,被转让股权公司面临相关会计制度,税收征管法处罚的风险.
 (三)变更被转让公司注册地,争取税收优惠或补贴
 为了招商引资,发展中西部地区的经济,国家及地方层面都出台了一系列的区域性税收优惠政策,多数经济开发区都出台了财政返还政策.按照现行"个人所得税法"规定,个人股权转让属于"转让财产"所得,应计征 20% 的个人所得税.各地出台的区域性的税收优惠政策或财政返还政策,实际上是降低了实际的税负率.利用税收优惠或财政返还进行税收筹划的基本做法通常如下:第一步,将转让公司的注册地址变更到目标地区,相应地调整经营范围,以满足特定的政策要求,同时与当地政府签署相关书面协议;第二步,签署股权转让合同,并按规定进行相应的税务,工商变更,缴纳税款;第三步,根据地方出台的政策及双方协议返还部分税款给转让方.
 但是,目前这种方法也面临一定的法律风险.2014 年年底,国务院下发"关于清理规范税收等优惠政策的通知"(国发〔2014〕62 号),明确清理规范以下三类税收优惠政策:
 违反上位法的税收优惠政策;
 未经国务院批准的政策;
 超出税收优惠时间还在执行的政策.
 因此,在此背景下,税务筹划之前需要对区域税收优惠政策进行审查确认,并获得有权机关的书面确认或批复为好.
 (四) 搭建合伙企业持股平台,享受持股平台优惠政策.
 可在实际控制人与被并购企业之间加设合伙企业这一架构,即"实际控制人 - 合伙企业 - 目标公司",通过转让合伙企业份额的方式实现股权的平价或低价转让.
 总而言之,股权转让的方式非常多样,方法千变万化.在现实经济交易活动中,股权转让基于股东身份不同,目标不同,企业具体情况不同,股东风险偏好不同,都会产生不同的转让方案.建议企业家和投资者在专业服务团队的帮助下,具体情况具体分析,再合法合规的前提下实现税收经济利益最大化,切忌盲目套用,否则将可能会埋下新的法律风险之"雷".