A força do acordo de US $ 44 bilhões entra em foco, pois o chefe da Tesla parece ter dúvidas Desde a crise financeira, os advogados corporativos aspiram a construir o contrato de fusão definitivo que impede os compradores com pés frios de recuar.
O acordo moderno "à prova de balas" agora enfrenta um de seus maiores testes, já que Elon Musk, o chefe da Tesla e a pessoa mais rica do mundo, cogita abertamente a possibilidade de abandonar seu acordo de US$ 44 bilhões pelo Twitter.
Musk disse em um tweet nesta semana que o "acordo não pode avançar" até que a plataforma de mídia social forneça dados detalhados sobre contas falsas, um pedido que o Twitter parece improvável de atender. Enquanto isso, o conselho do Twitter declarou seu compromisso "em concluir a transação no preço e nos termos acordados o mais rápido possível".
Simplesmente abandonar o negócio não é uma opção. Musk e Twitter assinaram o acordo de fusão, que afirma que "as partes envidarão seus melhores esforços razoáveis ​​para consumar e tornar efetivas as transações contempladas por este contrato".
Com as ações de tecnologia caindo — arrastando para baixo o preço das ações da Tesla que formam a base da fortuna de Musk e garantias para um empréstimo de margem para comprar o Twitter — todos os olhos estão voltados para o próximo passo do bilionário mercurial.
Musk poderia sair por US $ 1 bilhão?
O acordo inclui uma "taxa de rescisão reversa" de US$ 1 bilhão que Musk deveria se ele se retirasse do acordo de fusão. No entanto, se todas as outras condições de fechamento forem atendidas, e a única coisa que resta é Musk aparecer no fechamento com seu patrimônio de US$ 27,25 bilhões, o Twitter pode tentar fazer Musk fechar o negócio. Esse conceito legal, conhecido como "performance específica", tornou-se uma característica comum em aquisições alavancadas desde a crise financeira.
Em 2007 e 2008, as aquisições alavancadas normalmente incluíam uma taxa de rescisão reversa que muitas vezes permitia que uma empresa que apoiasse a aquisição pagasse modestos 2 a 3 por cento do valor de um negócio para sair. Os vendedores acreditavam na época que os grupos de private equity seguiriam e fechariam suas transações para manter suas reputações. Mas alguns cancelaram esses acordos, levando a várias brigas judiciais envolvendo empresas proeminentes como Cerberus, Blackstone e Apollo.
Desde aquela época, os vendedores implementaram taxas de rescisão muito mais altas, bem como cláusulas de desempenho específicas que efetivamente exigem que os compradores fechem. Mais recentemente, um tribunal de Delaware em 2021 ordenou que o grupo de private equity Kohlberg & Co fechasse a compra de um negócio de decoração de bolos chamado DecoPac.
Kohlberg argumentou que foi autorizado a sair do acordo porque o negócio DecoPac sofreu um "efeito adverso material" quando a pandemia ocorreu entre a assinatura e o fechamento. O tribunal rejeitou esse argumento e decidiu que a DecoPac poderia forçar a Kohlberg a fechar — o que aconteceu.
Musk seria capaz de processar sua saída do acordo?
Se Musk optar por ir ao tribunal, ele pode alegar que o Twitter deturpou o estado de seus negócios ao estimar em registros regulatórios que os bots representam 5% ou menos de sua base de usuários.
Entrar com um processo desse tipo seria bastante fácil, mas provar que o problema do bot justifica encerrar o acordo seria muito mais difícil. Sob o acordo de fusão, Musk teria que demonstrar que qualquer deturpação tinha um "efeito material adverso", um padrão oneroso que os tribunais raramente encontram. Ele também renunciou explicitamente a fazer a devida diligência no Twitter em sua oferta ao conselho.
"É difícil argumentar no tribunal que um evento adverso relevante ocorreu se você não puder mostrar como ele afetou os lucros — e o impacto deve ser grande", disse Gustavo Schwed, professor da Universidade de Nova York e ex-executivo da Providence Equity.
O Twitter poderia forçar Musk a fechar o acordo
O Twitter pode processar Musk para fazer cumprir o acordo, e uma pessoa próxima à empresa descreveu o contrato como "à prova de balas". Alternativamente, poderia optar por processá-lo por danos relacionados ao negócio fracassado. No entanto, sob o acordo de fusão, o valor dos danos que Musk poderia pagar seria limitado a US$ 1 bilhão.
Outra opção, dizem os especialistas, é que o Twitter primeiro ameace forçar Musk a fechar e, em seguida, faça um acordo por danos superiores a US$ 1 bilhão, a fim de evitar litígios complicados.
"O Twitter poderia dizer: 'Bem, queremos fechar o negócio e estamos processando para fazer cumprir o contrato. E você sabe, no fundo do seu coração, Elon Musk, que o tribunal está se inclinando em nossa direção, então vamos esquecer o teto de um bilhão de dólares e nos contentar com US$ 2 bilhões", disse Charles Whitehead, professor de direito de Cornell e ex-advogado corporativo.
É possível que os dois lados cheguem a um acordo?
O conselho do Twitter pode decidir aceitar um preço mais baixo de Musk para evitar o risco de tentar fazer cumprir o acordo existente — e o risco de permanecer uma empresa pública independente em um momento desafiador para as empresas de tecnologia.
Em 2021, a Tiffany & Co processou a LVMH em um esforço para forçar o conglomerado de luxo francês a fechar um acordo que havia sido fechado pouco antes da pandemia. Os dois lados finalmente chegaram a um acordo para reduzir um pouco o preço, que os acionistas da Tiffany aprovaram mais tarde.
A preocupação é que o sniping público de Musk no Twitter prejudique tanto a empresa quanto sua reputação profissional, que ele precisa para operar a Tesla e o resto de seu império.
"O senhor Musk pode estar um pouco mais preocupado com as pessoas com quem poderá fazer negócios no futuro", disse Whitehead. "Se ele sair deste acordo, pode ser mais difícil para ele no futuro fechar acordos para a Tesla ou em seu próprio nome. Há muito em jogo aqui também."