EMENTA: ICMS. O IMPOSTO DESTACADO NAS NOTAS FISCAIS DE TRANSFERÊNCIA DE CARNES E MIUDEZAS DE FRANGO NÃO PODERÁ SER CREDITADO PELO ESTABELECIMENTO SITUADO EM SANTA CATARINA, POR FORÇA DO ART. 29 DA LEI Nº 10.297/96, EM VIRTUDE DE O ESTABELECIMENTO REMETENTE SITUADO NO ESTADO DO PARANÁ SER ENEFICIÁRIO DE BENEFÍCIO FISCAL (CRÉDITO PRESUMIDO) CONCEDIDO Á REVELIA DO CONFAZ.
CESTA BÁSICA. AS PARTES DE FRANGOS (COXAS, SOBRECOXAS, PEITO, ETC) SE ENQUADRAM COMO PRODUTOS DA CESTA BÁSICA.
DOE de 22.10.08
1 - DA CONSULTA.
A Consulente acima identificada, devidamente qualificada nos autos deste processo, informa a esta Comissão que tem como atividade a indústria e o comércio de produtos alimentícios, especialmente no setor de aves.
Acrescenta, que tem filial em Santa Catarina que comercializa os produtos industrializados pela matriz no estado do Paraná, entretanto, pretende futuramente instalar uma planta fabril em território catarinense.
Destarte, formula os seguintes questionamentos sobre as operações de transferência interestaduais entre o estabelecimento matriz situado no Paraná para a sua filial situada em Santa Catarina:
a) considerando que o Estado de Santa Catarina aderiu ao Convênio do Confaz que determinou a aplicação direta da alíquota de 7% nas operações interestaduais de produtos comestíveis resultantes do abate a aves, é correto sua filial situada em SC, creditar-se do ICMS destacado na nota fiscal de transferência emitida pela matriz situada no estado do Paraná, mesmo tendo a matriz optado pelo crédito presumido concedido pelo Estado do Paraná, conforme previsto na Lei estadual nº 13.212/01?
b) o frango em partes (coxas,asas, miudezas) também se inclui na “cesta básica” prevista no art. 11 do Anexo 2 do RICMS/SC-01?
A autoridade fiscal no âmbito da Gerência Regional de Joinville, após concluir em sua análise que a matéria está claramente na legislação tributária pertinente, opina pelo creditamento de forma integral.
É o relatório, passo à análise.
02 - A LEGISLAÇÃO APLICÁVEL.
Lei nº 10.297, de 26 de dezembro de 1996, art. 29;
RICMS/SC, aprovado pelo Decreto nº 2.870, de 1º de setembro de 2001, Anexo 2, art. 11.
03 – A FUNDAMENTAÇÃO E RESPOSTA.
Em que pese a clareza da legislação pertinente conforme argumentou a autoridade fiscal no âmbito da Gerência Regional de Joinville, as indagações da consulente encontram guarida na prudência que demonstra ter na aplicação da legislação tributária pertinente a sua atividade.
Destarte, impõem-se os seguintes esclarecimentos.
O aproveitamento de crédito de ICMS tem base constitucional, ou seja, decorre do princípio da não-cumulatividade que matiza o imposto, porém, frente à incontinência de muitos estados brasileiros demonstrada na concessão de benefícios fiscais à revelia do CONFAZ (CRFB, art. 155, § 2º, XII, “g”, e LC nº 24/75) o direito ao crédito de ICMS foi mitigado pelo legislador catarinense, consoante o disposto no art. 29 da Lei nº 10.297/96, in verbis:
Art. 29. Fica vedado o aproveitamento de crédito, ainda que destacado em documento fiscal, concedido por outra Unidade da Federação em desacordo com o disposto na lei complementar de que trata o art. 155, § 2º, XII, "g" , da Constituição Federal.
O RICMS/SC regulamenta, de forma mais clara e objetiva o dispositivo suso transcrito, em seu artigo 35-A, in verbis
Art. 35A. Fica vedado o aproveitamento de crédito, ainda que destacado em documento fiscal, de operações oriundas de unidades da Federação que tenham concedido isenção, incentivos ou benefícios fiscais à revelia da Lei complementar nº 24, de 7 de janeiro de 1975 (Lei nº 10.297/96, art. 29).
Conforme noticia a consulente, o seu estabelecimento matriz situado no Estado do Paraná é optante pelo crédito presumido concedido pelo legislador paranaense, através da Lei nº 13.212/2001, da qual extraem-se apenas os dispositivos pertinentes à matéria em foco nesta consulta. In verbis:
Art. 2º O lançamento do imposto incidente nas sucessivas saídas de aves, fica diferido para o momento em que ocorrer:
II - a saída:
a) de aves abatidas ou produtos comestíveis resultantes de sua matança, em estado natural, resfriados, congelados ou simplesmente temperados, do estabelecimento abatedor:
b) de preparações ou conservas de carnes ou produtos comestíveis resultantes de sua matança, do estabelecimento industrializador.
§ 2º. Poderá o estabelecimento abatedor de aves, em substituição ao aproveitamento de quaisquer créditos, optar pelo crédito de importância equivalente à aplicação de 7% (sete por cento) sobre o valor de sua operação de saída dos produtos resultantes do abate, ainda que submetidos a outros processos industriais, opção esta que será declarada em termo no livro Registro de Utilização de Documentos Fiscais e Termos de Ocorrências, devendo a renúncia a ela ser objeto de novo termo.
§ 3º. O crédito correspondente ao percentual referido no parágrafo anterior:
1 - será feito sem prejuízo daquele relativo à entrada, na proporção das saídas em operações interestaduais de:
a) aves vivas, originárias de outro Estado, ou daquele recebido em transferência de estabelecimento rural de produtor;
b) energia elétrica ou óleo combustível utilizados no processo industrial;
c) produtos resultantes do abate de aves, independente da origem.
2 - condiciona-se a que a operação de saída seja tributada ou não sendo, haja expressa autorização para que o crédito seja mantido.
§ 4º. Não se compreende na operação de saída referida no § 2º, deste artigo, aquela cujos produtos ou outros deles resultantes sejam objeto de posterior retorno, real ou simbólico.
Observa-se, no § 2º acima transcrito, que o estabelecimento paranaense poderá se creditar em sua conta gráfica, a título de crédito presumido, de valor equivalente ao valor do ICMS devido nas operações interestaduais com carne e demais produtos comestíveis frescos, resfriados, congelados, salgados, defumados para conservação, secos ou temperados, resultantes do abate de aves, ou seja, de 7% (conforme Convênio ICMS 89/05, ratificado no RICMS/PR art. 14 , Anexo II – Tabela I), podendo, inclusive, o estabelecimento optante pelo crédito presumido manter outros créditos relacionado no § 3º.
Diante do que, é lídimo concluir que o crédito presumido em análise, ao ser concedido de forma simétrica com o débito correspondente, não é forma alternativa à compensação do ICMS prevista na CRFB, art. 155, § 2º, XII, “g”, mais sim, um benefício fiscal concedido pelo Estado do Paraná à revelia da LC nº 24/75.
Aliás, apura-se que a lei paranaense, ao possibilitar a manutenção de outros créditos, acarreta uma carga tributária negativa no âmbito do ICMS relativo às operações de saídas interestaduais com carne e demais produtos comestíveis frescos, resfriados, congelados, salgados, defumados para conservação, secos ou temperados, resultantes do abate de aves.
Assim sendo, fica evidente que o estabelecimento catarinense que receber carne e demais produtos comestíveis frescos, resfriados, congelados, salgados, defumados para conservação, secos ou temperados, resultantes do abate de aves oriundas de estabelecimento situado no estado do Paraná não poderá creditar-se do ICMS destacado no documento fiscal, ex vi do art. 29 da Lei nº 10.297/96, pois, a garantia ao crédito insculpida no texto constitucional, art, 155, § 2º, se refere ao imposto recolhido na etapa anterior, in verbis.
I - será não-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operação relativa à circulação de mercadorias ou prestação de serviços com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal;
Ora, conforme acima demonstrado, o ICMS destacado no documento fiscal não foi recolhido em virtude do crédito presumido concedido pelo estado paranaense.
O segundo questionamento da consulta, i. e, se o frango em partes (coxas, asas e miudezas) também se inclui na “cesta básica” prevista no art. 11 do Anexo 2 do RICMS/SC-01, tem sua resposta clara e objetiva na literalidade do referido artigo, in verbis:
Art. 11. Nas operações internas com produtos da cesta básica a base de cálculo do imposto será reduzida (Convênio ICMS 128/94):
I - em 41,667% (quarenta e um inteiros e seiscentos e sessenta e sete milésimos por cento) na saída das seguintes mercadorias:
a) carnes e miudezas comestíveis frescas, resfriadas, congeladas ou temperadas de aves das espécies domésticas;
Ora, é evidente que a expressão carnes, também engloba a ave comercializada em partes (coxas, sobrecoxas, peito, etc), então, conclui-se que toda carne de aves das espécies domésticas, independentemente da forma de apresentação do produto, enquadrar-se-á como produto da “cesta básica”.
Isto posto, responda-se à consulente que:
a) não poderá creditar-se do ICMS destacado nas notas fiscais relativas às transferências de carnes e de miudezas de frango que o seu estabelecimento filial situado em Santa Catarina receber do estabelecimento matriz situado no estado do Paraná, em virtude do benefício fiscal que aquele estado concede à revelia do Confaz, ex vi do art. 29 da Lei nº 10.297/96.
b) as parte de frangos (coxas, sobrecoxas, peito, etc) enquadram-se nos produtos da cesta básica.
É o parecer que submeto à elevada apreciação da Comissão Permanente de Assuntos Tributários.
Gerência de Tributação, em Florianópolis, 17 de abril de 2008.
Lintney Nazareno da Veiga
AFRE – Mat. 191402.2
De acordo. Responda-se à consulta nos termos do parecer acima, aprovado pela COPAT na sessão do dia 17 de abril de 2008.