text:
                      højesterets kendelse
                            afsagt torsdag den 16. juli 2015
sag 48/2015
michael eide,
flemming sivertsen,
selskabet af 23. april 2008 a/s,
skælskør bolig a/s i likvidation,
søren d. andersen
og
dan terkildsen
(advokat dan terkildsen for alle)
mod
processelskabet af 28. august 2009 aps
(selv)
i tidligere instanser er afsagt kendelse af skifteretten i århus den 10. marts 2014 og af vestre
landsrets 1. afdeling den 20. august 2014.
i påkendelsen har deltaget tre dommere: niels grubbe, marianne højgaard pedersen og jens
peter christensen.
påstande
de kærende, michael eide m.fl., har nedlagt påstand om, at vestre landsrets kendelse ophæ-
ves, og at sagen hjemvises til skifteretten i århus med henblik på, at der afsiges konkursde-
kret over indkærede, processelskabet af 28. august 2009 aps, subsidiært at sagen hjemvises
til skifteretten med henblik på en stillingtagen til, om de øvrige konkursbetingelser er opfyldt.
processelskabet af 28. august 2009 aps har påstået stadfæstelse.
                                                 - 2 -
sagsfremstilling
denne kæresag angår, om et krav på tilkendte sagsomkostninger i en afvist og efterfølgende
genanlagt sag har den fornødne klarhed til at kunne danne grundlag for afsigelse af et kon-
kursdekret.
den oprindelige erstatningssag
i 2007 anlagde århus pantebrevsfirma a/s sag mod de kærende i denne sag med påstand om
betaling af i alt ca. 32 mio. kr. i erstatning. kravet var baseret på de kærendes påståede ansvar
i forbindelse med, at et selskab ved navn abaris ejendomme a/s foranledigede, at århus
pantebrevsfirma købte og videresolgte pantebreve, der senere viste sig at være værdiløse.
århus pantebrevsfirma gik konkurs i 2008. konkursboet ønskede ikke at fortsætte sagen og
meddelte boets kreditorer, at de havde ret til at indtræde i sagen i medfør af konkurslovens §
137. advokat poul holmgård var kreditor og ønskede at videreføre sagen.
ved transporterklæring af 15. september 2009 transporterede poul holmgård eventuelle krav,
der måtte komme ud af sagen, til processelskabet af 28. august 2009 aps (”processelskabet”).
de kærende bestred, at processelskabet havde partsevne, og påstod sagen afvist.
ved retten i næstveds kendelse af 1. oktober 2010 blev de kærendes påstand om afvisning
ikke taget til følge.
kendelsen blev indbragt for østre landsret. for landsretten påstod processelskabet stadfæ-
stelse, subsidiært at processelskabet kun kunne anses for at have partsevne, hvis advokat poul
holmgård indestod som selvskyldnerkautionist for selskabets opfyldelse af sine forpligtelser
under erstatningssagen.
i landsrettens kendelse af 5. november 2010 hedder det bl.a.:
       ”landsretten lægger til grund, at poul holmgaard ejer alle anparter i selskabet, at det
       har retssagsførelse som formål, og at selskabets kapital i det hele er afhængig af sager-
       nes udfald.
       landsretten finder, at formålet med advokat holmgaards overdragelse af fordringen til
       indkærede hovedsagelig havde til formål at fritage ham for eventuelle sagsomkostninger
       i forbindelse med det senere sagsanlæg. overdragelsen findes dermed at have haft til
       formål at omgå retsplejelovens regler om sagsomkostninger, og indkæredes subsidiære
       påstand tages herefter til følge.”
                                                 - 3 -
erstatningssagen var oprindelig berammet til syv retsdage i september 2013, og der var udar-
bejdet en ekstrakt på ca. 3.200 sider. processelskabet overholdt imidlertid ikke fristen for ind-
givelse af påstandsdokument. retten i næstved afviste derfor sagen den 13. september 2013.
den 1. oktober 2013 genanlagde processelskabet erstatningssagen.
den 22. oktober 2013 stadfæstede østre landsret retten i næstveds beslutning om at afvise
erstatningssagen.
den 31. oktober 2013 traf retten i næstved afgørelse om at pålægge processelskabet at betale
i alt 4.675.000 kr. i sagsomkostninger til de kærende som følge af afvisningen af erstatnings-
sagen. landsretten stadfæstede denne omkostningsafgørelse den 5. december 2013.
den 10. december 2013 afgav processelskabet modregningserklæring over for de kærendes
krav på sagsomkostninger, således at kravet blev modregnet i processelskabets påståede er-
statningskrav under den genanlagte erstatningssag.
konkurssagen (kæresagen)
den 6. februar 2014 indgav de kærende konkursbegæring mod processelskabet med henvis-
ning til østre landsrets afgørelse om sagsomkostninger af 5. december 2013.
ved brev af 18. februar 2014 erkendte ansvarsforsikringsselskaberne for advokat thomas
rask, codan og hdi gerling, over for processelskabet, at advokat thomas rask havde
handlet erstatningspådragende ved ikke rettidigt at have indgivet påstandsdokument i erstat-
ningssagen, men afviste foreløbigt at udbetale noget beløb. af brevet fremgår bl.a.:
       ”1. det anerkendes, at advokat thomas rask har begået en ansvarspådragende forsøm-
       melse ved forsinket indgivelse af påstandsdokument.
       2. advokat thomas rask har derfor pådraget sig erstatningsansvar for det tab, som pro-
       cesselskabet af 28. august 2009 endeligt måtte lide.
       …
       4. forsikringssummen i codan udgør kr. 2.500.000 kr. forsikringssummen i hdi ger-
       ling udgør 2.500.000 kr.
       5. codan og hdi gerling anerkender, at kravet er dækket under de respektive ansvars-
       forsikringer og tiltræder, at der foreligger dobbeltforsikring.
                                                - 4 -
       6. dobbeltforsikring indebærer, at begge forsikringer hæfter lige (idet summerne har
       samme størrelse), og at den samlede forsikringsdækning i tilfælde af et tab på 5 mio. kr.
       eller derover udgør i alt 5 mio. kr. (med fradrag af selvrisiko).
       7. det anerkendes ikke, at der er godtgjort et tab ud over de meromkostninger, som gen-
       anlæggelsen har udløst. den foreliggende omkostningsgodtgørelse er udtryk for, at pro-
       cesselskabet har tabt den anlagte erstatningssag. hvis det imidlertid er det rigtige mate-
       rielle resultat, så er omkostningsafgørelsen alene en konsekvens af, at selskabet har an-
       lagt sagen med urette. hvis processelskabet taber den genanlagte sag vil det således
       være godtgjort, at udeblivelsen ikke har forårsaget et selvstændigt tab (ud over retsafgift
       for at genanlægge sag). hertil kommer, at sagsomkostningerne i den genanlagte sag vil
       blive fastsat med hensyntagen til allerede tilkendte sagsomkostninger … kun hvis der
       ved den endelige afgørelse bliver tale om en højere samlet omkostningsbyrde for pro-
       cesselskabet sammenlignet med de sagsomkostninger, der i alle tilfælde var blevet fast-
       sat, hvis ikke sagen var blevet afvist,, vil der kunne konstateres et tab, der skal dækkes.”
ved kendelse af 10. marts 2014 nægtede skifteretten i århus at fremme konkursbegæringen
mod processelskabet.
i skifterettens kendelse hedder det bl.a.:
       ”processelskabet af 28. august 2009 aps er ved en endelig og eksigibel omkostningsaf-
       gørelse pålagt at betale de i konkursbegæringen anførte beløb til konkursrekvirenterne
       og har erkendt, at selskabet ikke har likviditet til at betale beløbene på nuværende tids-
       punkt.
       processelskabet har imidlertid forud for indleveringen af konkursbegæringen afgivet
       modregningserklæring over for rekvirenterne med et krav, som der forud for konkurs-
       begæringens indgivelse er anlagt sag om ved retten i næstved.
       modkravet er til en vis grad sandsynliggjort for skifteretten via sagens oplysninger, her-
       under processelskabets oplysninger i sit processkrift og via forklaringen for advokat
       thomas rask.
       rekvirenterne har ikke under konkurssagen villet forholde sig til modkravets materielle
       indhold.
       efter karakteren af rekvirenternes krav og baggrunden herfor, og da dette krav har me-
       get nær tilknytning til det modkrav, som processelskabet har anlagt sag om, findes re-
       kvirenternes krav ikke at have en sådan klarhed, at dette kan danne grundlag for, at der
       afsiges konkursdekret over processelskabet af 28. august 2009 aps. rekvirenternes be-
       gæringer herom nægtes derfor fremme.”
ved dekret af 26. maj 2014 blev advokat poul holmgård erklæret konkurs.
                                                - 5 -
skifterettens kendelse af 10. marts 2014 om ikke at fremme konkursbegæringen mod proces-
selskabet blev påkæret til vestre landsret, der ved kendelse af 20. august 2014 stadfæstede
kendelsen.
af landsrettens kendelse (ufr 2014, side 3461) fremgår bl.a.:
      ”erstatningssagen er den 1. oktober 2013 genanlagt ved byretten, og det følger af høje-
      sterets kendelse af 3. februar 2000 gengivet i ugeskrift for retsvæsen 2000, side 1083,
      at de to sager herefter i en situation som den foreliggende, hvor en retssag afvises som
      følge af, at sagsøgeren ikke overholder en af retten fastsat frist for afgivelse af et pro-
      cesskrift, og hvor retssagen derefter anlægges på ny, skal betragtes som en helhed for så
      vidt angår spørgsmålet om sagsomkostninger. heraf følger, at omkostningsafgørelsen i
      den genanlagte sag bør træffes under hensyn til de omkostninger, som er tilkendt, hen-
      holdsvis pålagt, i den afviste sag, og med udgangspunkt i, at konsekvenserne af afvis-
      ningen alene bør være, at sagsøgte alene skal have godtgjort sine eventuelle merudgifter
      i forbindelse med afvisningen.
      merudgifterne for de kærende som følge af afvisningen er usikre. de må efter sagens
      oplysninger under alle omstændigheder anses for begrænsede og kan ikke antages at
      overstige et beløb, som indkærede er i stand til at betale. afgørelsen om sagsomkost-
      ninger i forbindelse med afvisningen er først truffet efter, at sagen var anlagt på ny.
      på denne baggrund og efter oplysningerne om retssagens karakter og forløb i øvrigt fin-
      der landsretten, at kravet på sagsomkostninger ikke har den fornødne klarhed til at
      kunne danne grundlag for afsigelse af konkursdekret. landsretten stadfæster derfor by-
      rettens kendelse.”
den genanlagte erstatningssag
efter at konkurssagen er indbragt for højesteret, har retten i næstved ved dom afsagt den 2.
marts 2015 på ny afvist den af processelskabet anlagte erstatningssag. sagen blev behandlet
under medvirken af tre dommere.
i dommen hedder det bl.a.:
      ”østre landsret har ved kendelse af 5. november 2010 i den tidligere sag (bs
      3067/2007) bestemt, at det er en betingelse for, at processelskabet kan indtræde i poul
      holmgårds krav, at poul holmgård indestår som selvskyldnerkautionist for selskabets
      opfyldelse af sine forpligtelser under sagen. den af processelskabet anlagte sag i bs
      3067/2007 blev afvist som følge af for sen indgivelse af påstandsdokument. sagen er
      genanlagt på identisk grundlag af processelskabet. uanset at der ikke formelt er truffet
      afgørelse i nærværende sag om, at poul holmgård skal indestå som selvskyldnerkautio-
      nist som anført af østre landsret, er hensynene bag dette krav også gældende i nærvæ-
      rende sag.
      kim rasmussen og line bjørklund udtaler herefter:
                                                - 6 -
      det bemærkes herved, at det beror på processelskabets forhold, at den anlagte sag bs-
      3067/2007 blev afvist, ligesom det beror på poul holmgårds eget valg, at transportere
      sit krav til processelskabet.
      da kurator har meddelt, at boet ikke vil indtræde i selvskyldnerkautionen, er betingelsen
      for, at processelskabet kan føre sagen ikke opfyldt, og vi tager derfor de sagsøgtes på-
      stand om afvisning af sagen til følge.
      poul holmgård er erklæret personlig konkurs. en fornyelse af et tilsagn om omkost-
      ningshæftelse i nærværende sag, kan derfor ikke føre til et andet resultat.
      lene sigvardt udtaler:
      poul holmgård har i processkrift som ovenfor anført erklæret, at den i sag 3067/2007
      afgivne selvskyldnerkaution tillige skal være gældende i nærværende sag. det er således
      ikke fornødent at retten tager stilling til, om selvskyldnerkautionen forud for denne bin-
      dende proceserklæring måtte kunne anses for at være gældende også i denne sag, som
      antaget af de sagsøgte. poul holmgårds konkurs er uden betydning for retsvirkningen af
      selvskyldnerkationen, og de sagsøgtes muligheder for at påberåbe sig kautionsforplig-
      telsen over for poul holmgårds konkursbo eller poul holmgård personligt, er således
      ikke afhængige af, om poul holmgårds konkursbo indtræder i forpligtelsen. de sag-
      søgtes retsstilling ses dermed ikke forringet i forhold til den situation, om poul holm-
      gård som kreditor var indtrådt i retssagen i stedet for processelskabet, og poul holm-
      gård ville ikke, som gjort gældende af de sagsøgte, være afskåret fra som skyldner at vi-
      dereføre sagen, jf. konkurslovens § 138, i tilfælde af at konkursboet afstod herfra. jeg
      finder derfor, at der ikke kan indfortolkes i østre landsrets kendelse af 5. november
      2010, at det er en betingelse for processelskabets fortsatte partsevne, at poul holmgårds
      konkursbo nu indtræder i selvskyldnerkautionsforpligtelsen. under henvisning hertil og
      således som de sagsøgtes påstande er formuleret, stemmer jeg for, at processelskabets
      påstand om frifindelse for afvisningspåstanden tages til følge.
      der afsiges dom efter stemmeflertallet.
      processelskabet skal efter sagens udfald betale sagens omkostninger. det bemærkes
      herved, at omkostningsafgørelsen må træffes under hensyntagen til de omkostninger,
      der er pålagt under den tidligere sag, og således at omkostningerne i nærværende sag
      fastsættes til merudgifterne i denne sag.”
retten i næstved fastsatte de kærendes samlede merudgifter ved sagens genanlæggelse til i alt
467.500 kr.
processelskabet har inden eksekutionsfristens udløb indbragt retten i næstveds dom for østre
landsret, hvor sagen fortsat verserer.
anbringender
michael eide m.fl. har anført bl.a., at spørgsmålet om, hvordan retten i den genanlagte erstat-
ningssag måtte vælge at fastsætte sagsomkostningerne, ikke ændrer på det forhold, at der på
                                               - 7 -
nuværende tidspunkt i kraft af østre landsrets omkostningsafgørelse af 5. december 2013
foreligger en endelig afgørelse, som har den fornødne klarhed til at kunne danne grundlag for
afsigelse af et konkursdekret.
følges landsrettens afgørelse, vil det indebære, at tilkendte sagsomkostninger i en afvist sag
aldrig kan danne grundlag for tvangsfuldbyrdelse, hvis sagen efterfølgende genanlægges.
herved vil de retsvirkninger, der er knyttet til afvisning af en sag, og som har til formål at
fremme en hensigtsmæssig procesførelse, være relativt begrænsede. resultatet skaber endvi-
dere en ubalance mellem sagsøger og sagsøgte i udeblivelsestilfælde. sagsøger påføres ingen
reel risiko for at blive pålagt sagsomkostninger. sagsøgte kan begære sagen genoptaget, men
det kræver typisk sikkerhedsstillelse for sagsomkostninger.
heller ikke skifterettens begrundelse for at nægte fremme af konkursbegæringen mod proces-
selskabet er holdbar. processelskabets påståede modkrav angår et erstatningskrav i en sag med
en ekstrakt på 3.200 sider, som var berammet over syv retsdage. sagen er omfangsrig og
kompleks, og kravet mod de kærende er baseret på vidt forskellige synspunkter. et sådant
krav kan pr. definition ikke have den fornødne klarhed til at kunne anvendes til modregning.
det giver derfor ikke mening at forholde sig til kravet under en konkursproces. når rekviren-
ternes krav er fastslået ved endelig retskraftig afgørelse, og det ikke er tilfældet for modkra-
vet, er det i øvrigt uden betydning, om kravene kan siges helt eller delvist at udspringe af
samme retsforhold.
det forhold, at den genanlagte erstatningssag nu i første instans på ny er afvist, understøtter,
at processelskabets påståede modkrav ikke har en sådan klarhed, at det kan anvendes til mod-
regning.
der er ikke noget krav mod advokat thomas rasks forsikringsselskaber, som rekvirenterne
kan indtræde i, idet forsikringsselskaberne har afvist dækning af sagsomkostningsbeløbet med
henvisning til, at der ikke er dokumenteret et tab.
får rekvirenterne ret i, at kravet på sagsomkostninger kan danne grundlag for tvangsfuldbyr-
delse, bør sagen hjemvises til skifteretten med henblik på afsigelse af konkursdekret. proces-
selskabet erkendte allerede ved skifterettens behandling af sagen, at selskabet ikke har likvi-
ditet til at betale sagsomkostningsbeløbet. dette understøttes af processelskabets egne oplys-
                                                - 8 -
ninger, hvorefter selskabets betalingsevne er afhængig af, hvordan en række sager, hvis udfald
i bedste er usikkert, falder ud.
processelskabet af 28. august 2009 aps har anført bl.a., at de kærendes formål med konkurs-
begæringen alene er at få bremset den ved østre landsret verserende retssag, hvilket ikke er
en beskyttelsesværdig interesse i forbindelse med indgivelse af en konkursbegæring.
retsstillingen er desuden entydigt fastlagt ved ufr 2000, side 1083 h. heraf følger, at to rets-
sager, hvor den første afvises som følge af, at sagsøgeren ikke overholder en af retten fastsat
frist for afgivelse af processkrift, og hvor retssagen derefter anlægges på ny, skal betragtes
som en helhed, for så vidt angår spørgsmålet om sagsomkostninger. ved gennemførelse af
den genanlagte retssag med et positivt udfald for indkærede og med tilkendelse af et omkost-
ningsbeløb, der mindst svarer til de pålagte omkostninger i den afviste sag, kan man ikke risi-
kere, at processelskabet er blevet erklæret konkurs på grundlag af et krav, der senere viser sig
ikke at bestå.
det er uden betydning for sagen, at retten i næstved har afvist den genanlagte erstatningssag.
dommen er oplagt forkert og er anket inden eksekutionsfristens udløb.
det er med god grund, at højesteret har fastslået, at retsstillingen er forskellig for sagsøger og
sagsøgte i udeblivelsestilfælde. at sagsøgte udebliver med sædvanlig udeblivelsesvirkning
som resultat, således at sagen kun kan genoptages mod sikkerhedsstillelse, er ganske almin-
deligt forekommende. derimod er det ret usædvanligt, at en sagsøger får en sag afvist på
grund af forsømmelse fra en advokats side, og at der i samme forbindelse pålægges den på-
gældende sagsøger et millionbeløb i sagsomkostninger.
på insolvensområdet er der endvidere fast retspraksis for, at konkursdekret ikke afsiges på
grundlag af krav, selv hvor der foreligger et eksigibelt grundlag, når der som her på seriøst
grundlag føres retssag om et modkrav. det gælder især, hvor der er tale om konnekse krav, og
hvor modkravet (processelskabets erstatningskrav) langt overstiger de kærendes krav på sags-
omkostninger.
                                                  - 9 -
processelskabet er et solvent selskab. når højesteret frem til, at rekvirenternes omkostnings-
tilgodehavende kan danne grundlag for tvangsfuldbyrdelse, må sagen hjemvises til skifteret-
ten med henblik på en vurdering af, om de øvrige konkursbetingelser er opfyldt.
retsgrundlag
i højesterets dom af 3. februar 2000 (ufr 2000.1083) hedder det bl.a.:
       ”i et tilfælde … hvor en retssag afvises som følge af, at sagsøgeren ikke overholder en
       af retten fastsat frist for afgivelse af et processkrift, og hvor retssagen derefter anlægges
       på ny, bør … de to sager betragtes som en helhed for så vidt angår spørgsmålet om
       sagsomkostninger. heraf følger, at omkostningsafgørelsen i den genanlagte sag bør
       træffes under hensyn til de omkostninger, som er tilkendt, henholdsvis pålagt, i den af-
       viste sag, og med udgangspunkt i, at konsekvenserne af afvisningen alene bør være, at
       sagsøgte skal have godtgjort sine eventuelle merudgifter i forbindelse med afvisningen.”
højesterets begrundelse og resultat
indkærede er ved retten i næstveds afgørelse af 31. oktober 2013 pålagt at betale i alt
4.765.000 kr. i sagsomkostninger til de kærende i en erstatningssag, der blev afvist på grund
af, at indkæredes advokat ikke rettidigt indgav påstandsdokument. østre landsret stadfæstede
den 5. december 2013 denne afgørelse. erstatningssagen blev imidlertid genanlagt kort tid
efter afvisningen og verserer fortsat.
henset hertil samt til, at omkostningsbeløbet ikke vil skulle betales, hvis erstatningssagen
gennemføres med et for processelskabet positivt udfald, jf. herved højesterets dom ufr
2000.1083, tiltræder højesteret, at de kærendes krav på sagsomkostninger ikke har den for-
nødne klarhed til at kunne danne grundlag for at erklære processelskabet konkurs.
                                           thi bestemmes:
landsrettens kendelse stadfæstes.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
v008800d - mcj
                                     udskrift
                                         af
                     sø- & handelsrettens dombog
                                    ____________
den 19. januar 2007 blev af retten i sagen
v-88-05
scan-vibro a/s
(advokat johnny petersen)
  mod
ab vibrator aps
(advokat mogens birkebæk)
afsagt sålydende
d o m:
indledning og påstande
sagens spørgsmål er om sagsøgte, ab vibrator aps, har handlet i strid med mar-
kedsføringslovens § 1 ved at markedsføre 6 forskellige typer vibrationssigter, der ef-
ter sagsøgeren, scan-vibro a/s’, opfattelse alle er efterligninger af de af scan-vibro
a/s fremstillede og markedsførte vibrationssigter.
                                          - 2 -
scan-vibro har nedlagt følgende påstande:
  1. ab vibrator forbydes at markedsføre og sælge følgende produkter:
          1. lukket vibrationssigte type sms 10 som udvist af bilag 1 og bilag 40
          2. åben vibrationssigte type sm 10 som udvist af bilag 2
          3. lukket vibrationssigte type sm 10 som udvist af bilag 3
          4. lukket vibrationssigte type sm 20 som udvist af bilag 4
          5. lukket vibrationssigte type sm 30 som udvist af bilag 5
          6. lukket vibrationssigte type smv 10 som udvist af bilag 6
  2. ab vibrator tilpligtes at betale scan-vibro 685.000 kr. med procesrente fra sa-
    gens anlæg den 19. maj 2005.
 skan-vibros oprindelige påstand, betaling af 100.000 kr., blev forhøjet den 22. de-
cember 2005 til 685.000 kr.
ab vibrator har påstået frifindelse overfor scan-vibros påstand 1. overfor scan-
vibros påstand 2 har ab vibrator principalt påstået frifindelse, subsidiært frifindel-
se mod betaling af et mindre beløb.
sagens omstændigheder
scan-vibro, hvis tidligere navn var vester åby vibrator, har mere end 50 års erfa-
ring i produktion af vibrationssigter, bl.a. til brug for fødevare- og medicinalindu-
strien samt den kemisk-tekniske industri.
i perioden fra 1987 til 1992 var alfred rasmussen, der nu er indehaver af og direktør
for ab vibrator, ansat hos scan-vibro, hvor han bl.a. udfærdigede salgstegninger af
vibrationssigter. i 1992 blev han ansat hos en anden vibrationssigteproducent, skako
a/s, og ca. i 1995 blev han ansat hos en tredje producent, aktieselskabet valdemar
skak, der blev drevet af ingeniør valdemar skak. valdemar skak havde tidligere
været ansat hos scan-vibro inden han etablerede sin egen virksomhed, skako, og
senere aktieselskabet valdemar skak.
                                         - 3 -
i aktieselskabet valdemar skaks nyhedsbrev af januar 1994 vedrørende salgsteg-
ninger af vibrationssigter ses vibrationssigter, der i deres udformning er forskellige
fra scan-vibros vibrationssigter. i valdemar skaks produktkatalog fra juli 1996 ses
nogle salgstegninger af vibrationssigter, der har visse ligheder med scan-vibros vi-
brationssigter i denne sag. der er fremlagt en ordrebekræftelse fra valdemar skak af
23. november 1998 vedrørende en leverance af vibrationssigte type sls til niro
a/s.
ved valdemar skaks død i 1999 ophørte aktieselskabet valdemar skak. alfred
rasmussen overtog tegningsmateriale og produktkatalog mv. fra aktieselskabet
valdemar skak. ifølge aktieselskabet valdemar skaks faktura af 22. december 1999
til alfred rasmussen købte denne kontorinventar, herunder pc med diverse udstyr,
zip drev og opgradering m.v. for 16.000 kr. alfred rasmussen etablerede i 2000 ab
vibrator som bl.a. markedsfører de i sagen omhandlede vibrationssigter. den 23.
oktober 2000 købte ab vibrator af aktieselskabet valdemar skak en testsigte for
15.000 kr.
scan-vibro fremkom første gang med indsigelser imod ab vibrators markedsføring
af vibrationsudstyr den 26. september 2000. dette medførte en kortere brevveksling
der afsluttedes med ab vibrators brev af 31. oktober 2000 hvori ab vibrator afviste
indsigelserne, bl.a. under henvisning til at de tegninger som scan-vibro havde ved-
lagt korrespondancen, ikke var udført af ab vibrator.
i forbindelse med en food tech messe i herning i november 2003 blev scan-vibro
gjort bekendt med at firmaet scanima havde købt en vibrationssigte fra ab vibrator
der efter scan-vibros opfattelse lignede en af scan-vibros sigter. ved brev af 9.
marts 2005 gjorde scan-vibro indsigelser imod ab vibrators markedsføring af vi-
brationssigter med betegnelsen sm 10, sm 20, sm 30, sms 10 og smv 10 der efter
scan-vibros opfattelse var efterligninger af scan-vibros sigter, og som er identiske
med sigterne som denne sag vedrører. ab vibrator afviste indsigelserne ved brev af
22. marts 2005.
                                       - 4 -
på markedet for vibrationssigter sondres der mellem to typer sigter, henholdsvis li-
neære og cirkulære sigter. scan-vibros 6 vibrationssigter, der alle er lineære sigter,
har forskellig udformning og produceres med forskellige dimensioner. standard-
størrelserne findes med dimensioner fra 400 mm x 1.250 mm til 1.250 mm x 3.200
mm. en type er den såkaldte lukkede vibrationssigte srs 10 der ser således ud med
netdimensionen 630 mm x 1600 mm:
ab vibrators tilsvarende lukkede sigte type sms 10 ser således ud, bilag 1:
scan-vibros salgstegning af den lukkede vibrationssigte srs 10 ser således ud:
                                         - 5 -
ab vibrators salgstegning af den lukkede vibrationssigte sms 10 ser således ud, bi-
lag 40:
ab vibrator anvender de samme netdimensioner som scan-vibro. det er oplyst at
ab vibrator har solgt 9 stk. vibrationssigter af typen sms 10, og at de er solgt i peri-
oden fra august 2003 til januar 2005. 5 stk. er med den mindste netdimension.
det er ligeledes oplyst at ab vibrator ikke har produceret eller solgt eksemplarer af
de øvrige 5 i sagen omhandlede typer der nedenfor er anført overfor scan-vibros
tilsvarende typer:
          2. scan-vibros åbne vibrationssigte type sr – ab vibrators åbne vibrati-
              onssigte type sm 10
          3. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 2000-1 – ab vibrators
              lukkede vibrationssigte type sm 10
                                         - 6 -
          4. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 20 – ab vibrators lukkede
              vibrationssigte type sm 20
          5. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 30 – ab vibrators lukkede
              vibrationssigte type sm 30
          6. scan-vibro lukkede vibrationssigte type srw – ab vibrators lukkede
              vibrationssigte type smw 10
for så vidt angår ab vibrators sigte af typen sm 20 ses initialerne ”ar” påført en
salgstegning vedrørende scan-vibros tilsvarende sigte af typen sr 20.
der er alene fremlagt salgstegninger vedrørende ab vibrators ovennævnte sigter.
ved at sammenholde ab vibrators salgstegninger med salgstegningerne og fotogra-
fierne af scan-vibros tilsvarende sigter ses en del ligheder. ud fra salgstegningerne
ses dog ikke om sigterne i deres endelige udformning formgivningsmæssigt vil
fremtræde som nære efterligninger af scan-vibros tilsvarende produkter. nedenfor
ses salgstegning og præsentation af en af de 5 sigter.
i scan-vibros produktkatalog præsenteres lukket vibrationssigte type sr 2000-1 så-
ledes:
                                     - 7 -
i ab vibrators produktkatalog præsenteres den tilsvarende lukkede vibrationssigte
type sm 10 således:
                                       - 8 -
i sin endelige udformning ser scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 2000-1
således ud:
                                         - 9 -
ab vibrator gør ligesom scan-vibro brug af netopspændingsrør, dvs. længdeop-
spænding ved anvendelse af trækarm, som er ført ud gennem siden af sigten. ab
vibrator anvender tillige en kuglebundsektion, hvor der gøres brug af tværgående
stænger. scan-vibro gør gældende at ab vibrator har samme udformning og place-
ring af motorkonsol, øreplade og 3a-konsol. scan-vibros øreplade er afbilledet til
venstre. til højre ses scan-vibros 3a-konsol.
når en sigte skal dimensioneres i forhold til kundens produkt, bruges normalt en
prøvesigte. scan-vibros prøvesigte ser således ud:
ab vibrators prøvesigte ser således ud:
                                        - 10 -
der er fremlagt tegninger af en åben vibrationselevator, fordelerkasse og lukket vi-
brationstransportør fra scan-vibro og fra ab vibrator som er produkter som sælges
i forbindelse med vibrationssigter. ud fra tegningerne er der en del ligheder mellem
scan-vibros og ab vibrators produkter.
der er ligeledes fremlagt produktkataloger og brochurer mv. fra andre producenter
af vibrationssigter, herunder de udenlandske producenter minox siebtechnik
gmbh, sweco, allgaier werke gmbh, locker process solutions, jöst, vihab, aeg,
og vibra maschinenfabrik schultheis gmbh og co. og de danske producenter ak-
tieselskabet valdemar skak og skako. efter det resultat retten er kommet til og be-
grundelsen herfor, vil retten ikke foretage en nærmere beskrivelse af disse vibrati-
onssigter. af produktsortimentet kan udledes at der findes vibrationssigter med for-
skellig formgivning, herunder både lineære og cirkulære vibrationssigter, der efter
produktbeskrivelsen kan anvendes til samme tekniske formål som scan-vibros vi-
brationssigter. for så vidt angår typebetegnelsen anvender vibra maschinenfabrik
schultheis gmbh og co. typebetegnelsen sr på samme måde som scan vibro. all-
gaier werke gmbh anvender typebetegnelserne smo, sro og sru for nogle af de-
res lineære vibrationssigter.
som ovenfor anført er der ligheder mellem scan-vibros sigter og de sigter der er
angivet i produktkataloget fra aktieselskabet valdemar skak fra 1996. der er tillige
ligheder mellem valdemar skaks salgstegninger og ab vibrators tilsvarende salgs-
tegninger uden at disse dog er identiske. til illustration heraf vises valdemar skaks
                                        - 11 -
salgstegning vedrørende lukket vibrationssigte type sl 10. salgstegningerne vedrø-
rende ab vibrators tilsvarende sigte, lukket vibrationssigte type sm 10, og scan-
vibros tilsvarende sigte, lukket vibrationssigte type sr 2000-1, er vist tidligere i sa-
gen.
på valdemar skaks tegning dateret den 3. november 1997 og påført initialerne ”ar”
ses en kuglebundsektion med stangsystem der ligner scan-vibros kuglebundsekti-
on.
på en arbejdstegning af en af scan-vibros vibrationstransportører ses initialerne
”ar”. det er oplyst at transportøren blev tegnet og fremstillet af scan-vibro i 1995
på bestilling fra haldor topsøe a/s. af tegninger fra valdemar skak ses en tilsva-
rende transportør hvor der på en tegning står initialerne ”vs” og på en anden teg-
ning ”ar”. det er oplyst at tegningen med initialerne vs er den indledende tegning,
mens tegningen med initialerne ar der er dateret den 23. marts 1997, er rentegnin-
gen. ab vibrator markedsfører ligeledes en tilsvarende vibrationstransportør be-
tegnet som type tmi. vibrationstransportøren indgår ikke i scan-vibros påstand.
der er fremlagt materiale vedrørende sigter fremstillet af skako. sigterne er lineært
udformede og har øreplader der har en vis lighed med de af scan-vibro og ab vi-
brator anvendte.
scan-vibros erstatningskrav er opgjort som et afsætningstab på 485.000 kr. og tab
som følge af markedsforstyrrelse på 200.000 kr.
                                         - 12 -
afsætningstabet er opgjort skønsmæssigt som antallet af vibrationssigter af typen
sms 10 solgt af ab vibrator multipliceret med scan-vibros dækningsbidrag ved
salg af tilsvarende vibrationssigter, srs 10, idet der forudsættes, at ab vibrator har
solgt 5 stk. af den mindste type lukkede vibrationssigte sms 10 og 4 stk. af den næ-
ste mindste netdimension, svarende til scan vibros salgspris på henholdsvis 90.000
kr. og 150.000 kr. scan-vibro har oplyst at selskabets dækningsgrad er 50%.
forklaringer
peter hviid har forklaret at han har været ansat hos scan-vibro i 30 år. han har væ-
ret medejer af virksomheden indtil i år. formgivningen af scan-vibro vibrationssig-
ter har ikke ændret sig de sidste 20 år bortset fra enkelte ”faceliftings”.
alfred rasmussen var tidligere ansat i scan-vibros salgstekniske afdeling hvor han
bl.a. var med til at rentegne salgstegninger af vibrationssigter. vibrationssigter teg-
nes og produceres efter kundens anvisninger og i uafbrudt dialog med denne. sig-
terne produceres ikke til lager.
første gang scan-vibro blev bekendt med at ab vibrator markedsførte plagiater af
scan-vibros vibrationssigter, var i 2000 efter en kundehenvendelse. efter en kortva-
rig brevveksling mellem parterne fik scan-vibro det indtryk at ab vibrator ville
ophøre med at plagiere. herefter hverken så eller hørte scan-vibro mere til ab vi-
brators plagiater førend food tech messen i herning i 2003 da en af de ansatte, poul
pedersen, kom hjem fra messen og fortalte at scan-vibro havde fået henvendelser
fra kunder der troede at de havde købt vibrationssiger fra scan-vibro i tilfælde hvor
vibrationssigterne var produceret og solgt af ab vibrator.
på verdensplan er der ca. 10 producenter af vibrationssigter, og alle i branchen ken-
der hinanden, hvorfor scan-vibro ville have vidst det hvis ab vibrator havde været
aktiv på markedet i den mellemliggende periode. hver producent har sit karakteri-
stiske produktionsprogram, og en fagmand kan tydeligt se hvem der har fremstillet
en sigte.
                                        - 13 -
1. scan-vibros lukkede vibrationssigte type srs 10 – ab vibrators lukkede vibrati-
  onssigte type sms 10
scan-vibros sigte er udviklet i samarbejde med svejsecentralen. 3a konsol er produ-
ceret til det amerikanske marked. sigten er fuldsvejset på oversiden, men ikke på
undersiden. ørepladerne er specielt placeret. sigten bruges til produktion af mæl-
kepulver og har et dæksel der letter rengøring og inspektion af maskinens indre.
samtlige detaljer går igen i ab vibrators sigte, ligesom alt er placeret på samme
måde på ab vibrators maskine, jf. bl.a. fjederkonsollen og hydraulikken. sigterne
er lavet i forskellige netdimensioner. prisen på scan-vibros mindste sigte, 400 mm x
1250 mm, er 90.000 kr., mens prisen på det næstmindste sigte, 630 mm x 1600 mm,
er 150.000 kr. dækningsgraden er ca. 50%. scan-vibro har betydelige udviklings-
omkostninger.
2. scan-vibros åben vibrationssigte type sr – ab vibrators åbne vibrationssigte type
  sm 10
scan-vibros sigte er udviklet til konservesfabrikker hvilket formgivningen tydeligt
bærer præg af. sm 10 er en kopi af sr.
3. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 2000-1 – ab vibrators lukkede vibra-
  tionssigte type sm 10
sr 2000-1 og sm 10 ligner hinanden, ligesom valdemar skaks salgstegning af den
lukkede vibrationssigte type sl 10 ligner sr 2000-1 og sm 10. han har aldrig set
valdemars skaks maskine på markedet. inden sagen havde vidnet ikke set valde-
mar skaks produktkatalog fra juli 1996 hvor bl.a. sl 10 er vist.
4. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 20 – ab vibrators lukkede vibrati-
  onssigte type sm 20
alfred rasmussen har rentegnet scan-vibros sigte, sr 20, hvilket ses af arbejdsteg-
ningen sagens bilag 13 med initialerne ”ar”. det var en levering til sukkerfabrik-
kerne. det pyramideformede stativ, der ikke er særligt stabilt, blev udformet på
grund af kundens specielle behov. sm 20 er en kopi af sr 20.
                                         - 14 -
5. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 30 – ab vibrators lukkede vibrati-
  onssigte type sm 30
sigterne anvendes til behandling af foderstoffer. sm 30 fremstår som kopi af sr 20.
6. scan-vibro lukkede vibrationssigte type srw – ab vibrators lukkede vibrations-
  sigte type smv 10
scan-vibros sigte er udviklet til røgrensningsanlæg til udskillelse af kalksten. det
specielle ved sigtet er tilløbskassen hvor de store kalkstensklumper forbliver lig-
gende og dagligt kan fjernes. smv 10 er en kopi af srw.
scan-vibros arbejdstegning vedrørende vibrationstransportør leveret til haldor
topsøe i 1995 – ab vibrators lukkede vibrationsportør type tmi
scan-vibros vibrationstransportør blev udviklet over en længere periode i samar-
bejde med haldor topsøe og indgår i haldor topsøes katalysatorproduktion. den
kan tåle meget høj temperatur. folderne er lavet af stål hvor det normalt ville være
gummi. ab vibrators vibrationsportør er en kopi af scan-vibros vibrationstranspor-
tør. boltsamlingerne, der kan glide, er tillige ens på begge maskiner. han går ud fra
at valdemar skaks tegning fra 23. marts 1997, udfærdiget af alfred rasmussen, er
anvendt i forbindelse med salg til haldor topsøe til en lavere pris end scan-vibros,
da valdemar skak ikke har haft udviklingsomkostninger.
ingen af scan-vibros sælgere har set produkterne nævnt ovenfor under pkt. 2 – 6 på
markedet. produkterne 1 – 6 er kopier af scan-vibros produkter fra 70’erne. også
understøttelserne, konsollerne, der er kundespecifikke og bl.a. er leveret til sukker-
fabrikkerne, er kopieret.
det tyske selskab minox fremstiller en vibrationssigte der teknisk set opfylder
samme formål som scan-vibros sigte, men med en helt anden formgivning.
poul pedersen har forklaret at han har været ansat ved scan-vibro i 30 år. han har
bl.a. arbejdet i udviklingsafdelingen. de sidste 15 år har han været sælger i dan-
mark.
                                         - 15 -
1. scan-vibros lukkede vibrationssigte type srs 10 – ab vibrators lukkede vibrati-
  onssigte type sms 10
ab vibrators sigte er en kopi af scan-vibros sigte idet den har samme konstruktion
og motorsystem mv. såfremt han stod mere end 5 meter væk fra ab vibrators sigte,
ville han tro at det var scan-vibros sigte.
3. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 2000-1 – ab vibrators lukkede vibra-
  tionssigte type sm 10
ab vibrators sigte er identisk med scan-vibros gamle model. scan-vibros nyere
model fra 2003 er forsynet med toplåg. sigterne ligner valdemar skaks vibrations-
sigte type sl 10 der fremgår af valdemar skaks produktkatalog fra juli 1996 som
han ikke havde kendskab til inden denne sag.
4. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 20 – ab vibrators lukkede vibrati-
  onssigte type sm 20
kendetegnet ved scan-vibros model er hældningen på de 20 grader, afstanden fra
udløbet til motoren og placeringen af motoren på oversiden. vibrationssigterne er
identiske.
5. scan-vibros lukkede vibrationssigte type sr 30 – ab vibrators lukkede vibrati-
  onssigte type sm 30
han har været med til at udvikle denne model. sigterne er næsten identiske.
6. scan-vibros lukkede vibrationssigte type srw – ab vibrators lukkede vibrations-
  sigte type smv 10
scan-vibros sigte er specielt udviklet til konservesfabrikker. det specielle ved sigtet
er tilløbskassen.
ab vibrators prøvesigte, bilag 37, er en fuldstændig efterligning af scan-vibros
prøvesigte. bredde- og længdeforholdene er nøjagtig de samme. prøvesigten er helt
afgørende i salgsarbejdet (”det hellige”). det er ud fra den man skaber maskinen, så
den kommer til at svare til kundens behov.
                                         - 16 -
scan-vibros netopspændingsrør er enestående og er udformet således at nettet kan
skiftes på under 5 minutter. ab vibrator gør brug af samme netopspænding som
scan-vibro.
for så vidt angår scan-vibros motorkonsoller, er 3a-konsollen udelukkende lavet til
sigter til det amerikanske marked. ørepladerne er udviklet sammen med svejsecen-
tralen.
det er intet enestående i at lave en sigte med kuglebund, men det der er særligt ved
scan-vibros kuglebund er et stangsystem, der giver boldene (kuglerne) ekstra me-
get fart på. udformningen giver bedre mulighed for rengøring. stangsystemet har
været meget dyrt at udvikle. der er ikke andre end scan-vibro og nu ab vibrator
der anvender stangsystemet. valdemar skaks tegning af kuglebundsektion fra 3.
november 1997, bilag p, er identisk med scan-vibros kuglebundsektion.
alfred rasmussen har forklaret at han er uddannet smed, så skibsmontør og heref-
ter maskintekniker. første gang han stiftede kendskab med sigter, var da han blev
ansat hos scan-vibro i 1985. i de 7 år han var ansat hos scan-vibro, var han i kon-
struktionsafdelingen og salgsteknisk afdeling hvor han bl.a. udfærdigede salgsteg-
ninger og foretog sigteforsøg. i 1992 blev han ansat hos skako hvor han var i 3 år.
omkring 1995 blev han ansat i aktieselskabet valdemar skak hvor han var ansat
indtil valdemar skaks død i slutningen af 1999. som i de forrige ansættelser bestod
hans arbejde mest i at tegne maskiner.
han har været med til lave aktieselskabet valdemar skaks produktkatalog for juli
1996, der dog i det væsentligste er udført af valdemar skak, der var civilingeniør.
produktkataloget fandtes på internettet fra 1997/1998, ligesom det blev sendt ud til
diverse kunder i sten- og fødevareindustrien. valdemar skaks ansatte var valdemar
skak, dennes søn og vidnet selv. de foretog opsøgende kundearbejde. i hans ansæt-
telsestid solgte valdemar skak 15-20 stk. af den type vibrationssigter, sls, som sel-
skabets solgte til niro a/s ved faktura af 23. november 1998. selskabet solgte tillige
andre typer sigter. han vil tro at selskabet solgte ca. 40-50 maskiner på årsbasis. ma-
skinerne blev solgt i danmark og til udlandet, bl.a. til england.
                                         - 17 -
efter valdemar skaks død i 1999 ophørte aktieselskabet. vidnet købte valdemar
skaks tegningsmateriale og produktprogrammer og startede for sig selv først i per-
sonligt regi og herefter i selskabsform ved stiftelse af ab vibrator. han overtog val-
demar skaks garantisager og serviceringer. han markedsfører sig på internettet
med samme produkter som valdemar skak og samme billeder af produkterne. han
tegner sigterne selv og får dem fremstillet på forskellige maskinfabrikker. han er
ikke i stand til at oplyse hvilket produkt scan-vibros henvendelse i 2000 vedrører.
for så vidt angår hans produkt og typebetegnelser, står ”s” for sigte og ”m” for mo-
tor. typebetegnelsen sms står for ”sigte-motor-sanitær”.
1. scan-vibros lukkede vibrationssigte type srs 10 – ab vibrators lukkede vibrati-
  onssigte type sms 10
ab vibrators sigte har snapbeslag der følger med dækslet og gør sigtet nemt at ser-
vicere. der er tale om et standard snapbeslag som han har indkøbt til brug for sigtet.
ørepladerne er ganske almindelige. eksempelvis anvender skako de samme
øreplader. det er ganske sædvanligt at lave en fuldsvejsning.
det kan godt passe at han har udfærdiget scan-vibros arbejdstegning vedrørende
vibrationstransportøren til haldor topsøe. det er ikke noget specielt i scan-vibros
sigte. det er helt almindeligt at man tager højde for at produktet skal arbejde selv
om det er varmt. han har beskæftiget sig med dette i sin ansættelse hos scan-vibro,
skako og valdemar skak.
han udstillede ikke på food tech messen i herning i 2003 og var ikke i dialog med
ansatte fra scan-vibro på messen. han har kun udstillet på messe i 2005.
operationselevatoren bevirker at produktet kan løftes op. der er tale om en gængs
elevator, og det er kunden der afgør dimensionerne. kuglebunde er også sædvanli-
ge. den type netopspændingsrør der anvendes af scan-vibro, anvendes også af ska-
ko. det ser ud til at der ligeledes anvendes et netopspændningsrør i vibrationssigtet
vist på den fremlagte udskrift fra firmaet vihabs hjemmeside den 12. juni 2005.
                                          - 18 -
hans henrik mortensen har forklaret at han er ansat som civilingeniør ved scanima
hvor han er projektleder. scanima fremstiller maskiner til fødevareindustrien. virk-
somheden køber typisk maskiner fra andre og inkluderer dem i egen fremstilling.
da de i 2003 skulle lave et projekt for nestlé, fik han anbefalet scan-vibros sigter.
han indhentede tilbud fra forskellige leverandører, herunder scan-vibro og ab vi-
brator. han fandt ab vibrator ved søgning på internettet. han kunne ikke se forskel
på scan-vibros tegninger og ab vibrators tegninger. under et møde med alfred
rasmussen spurgte han denne om han havde været ansat ved scan-vibro hvilket
alfred rasmussen bekræftede. ab vibrator var en ny virksomhed på markedet,
men økonomien så ud til at være i orden. da ab vibrators vibrationssigte lignede
scan-vibros sigte som han vidste var af god kvalitet, valgte han at købe ab vibra-
tors sigte da den var billigere. i forlængelse heraf var nogle af hans kollegaer på
food tech messen i herning. på messen så de scan-vibros tilsvarende sigte og troe-
de at det var den som scanima havde købt.
brian christensen har forklaret at han er indehaver af copenhagen vibrator pro-
dukts a/s som sælger luftvibratorer og elektriske vibratorer mv. selskabet sælger
ikke vibrationssigter af de i sagen omhandlede karakter. han kender dog scan-
vibros og ab vibrators sigter og markedet for vibrationssigter. han kan ikke se for-
skel på scan-vibros lukkede vibrationssigte type srs 10 og ab vibrators lukkede
vibrationssigte type sms 10. formgivningen på vibrationssigter er meget forskellig,
alt efter hvor produktet kommer fra.
parternes argumenter
scan-vibro har anført at scan-vibros vibrationssigter har et sådant særpræg at de
nyder beskyttelse mod efterligning i henhold til markedsføringslovens § 1. den ka-
rakteristiske formgivning af scan-vibros produkter er fremkommet efter et bekoste-
ligt udviklingsarbejde der har ført til opbygningen af en markant markedsposition
med stor goodwillværdi.
der er betydelige muligheder for at producere vibrationssigter der opfylder samme
tekniske formål, som scan-vibros produkter, men med en helt anden formgivning,
jf. eksempelvis brochurer fra minox siebtechnik gmbh, swedo, allgaier werke
                                        - 19 -
gmbh og locker process solutions samt peter hviids og brian christensens forkla-
ringer herom. de cirkulære sigter kan opfylde samme formål som de lineære sigter.
ab vibrator har ikke dokumenteret at der findes andre producenter hvis sigters
formgivning er tilnærmelsesvist den samme som scan-vibros. det forhold at der i
valdemar skaks produktkatalog fra 1996 findes efterligninger af scan-vibros pro-
dukter, har ikke betydning for vurderingen af, hvorvidt scan-vibros vibrationssig-
ter nyder særpræg. kataloget er udsendt kort tid efter at alfred rasmussen blev an-
sat hos valdemar skak og dermed har kunnet bidrage til knowhow og viden om
scan-vibros produktsortiment.
de vibrationssigter som ab vibrator markedsfører, udgør retsstridige efterligninger
af ab vibrators vibrationssigter, jf. markedsføringslovens § 1. det samlede form-
givningsmæssige sammenfald underbygges af at ab vibrator gør brug af en række
karakteristiske elementer fra scan-vibros produkter, herunder særligt scan-vibros
netopspændingsrør, motorkonsol, netdimensioner og kuglebundssektion, ligesom
ab vibrator bruger produktbetegnelser der er forvekslelige med scan-vibros. end-
videre har ab vibrator kopieret scan-vibros øvrige produktsortiment for så vidt
angår vibrationsportører, vibrationselevatorer og fordelerkasser. ab vibrator an-
vender en prøvesigte som væsentligt set er identisk med scan-vibros prøvesigte.
scan-vibro har ikke udvist retsfortabende passivitet. scan-vibro var ikke bekendt
med valdemar skaks plagiater. valdemar skaks uretmæssige adfærd kan på ingen
måde påvirke retsstillingen i forholdet mellem scan-vibro og ab vibrator.
parternes korrespondance i 2000 førte på ingen måde til en afslutning af sagen. den
efterlod scan-vibro med det indtryk at ab vibrator ville ophøre med at plagiere.
scan-vibro hørte heller intet til ab vibrators plagiater førend på food tech messen
i herning i 2003. scan-vibro har reageret adækvat og indenfor rimelig tid ved brev
af 9. marts 2005. scan-vibro har under ingen omstændigheder udvist retsfortabende
passivitet for så vidt angår de kopiprodukter som ab vibrator ikke har solgt af.
                                          - 20 -
ab vibrator er erstatningsansvarlig over for scan-vibro idet ab vibrator har til-
stræbt at fremstille slaviske efterligninger af scan-vibros vibrationssigter, jf. mar-
kedsføringslovens § 13, stk. 2, nu § 20, stk. 2. afsætningstabet kan opgøres skøns-
mæssigt som antallet af vibrationssigter solgt af ab vibrator multipliceret med
scan-vibros dækningsbidrag på 50% ved salg af tilsvarende vibrationssigter, jf. pe-
ter hviids forklaring herom. tabet som følge af markedsforstyrrelse må fastsættes
tilpas højt og ikke mindre end 200.000 kr.
ab vibrator har anført at scan-vibros vibrationssigter ikke er beskyttet efter mar-
kedsføringslovens § 1. udformningen og indretningen af vibrationssigter er i væ-
sentligt omfang styret af tekniske krav, ligesom kundens specifikation og krav til
hvor sigten skal indgå i en proceslinie, har afgørende betydning ved siden af det
tekniske.
de sigter som sagen drejer sig om, er lineære vibrationssigter og kan ikke sammen-
lignes med cirkulære vibrationssigter. der foreligger ikke nogen relevant forveks-
lingsrisiko mellem ab vibrators og scan-vibros vibrationssigter i forhold til øvrige
konkurrenter af lineære vibrationssigter som eksempelvis de lineære vibrationssig-
ter, der ses i allgaier werke’s brochure. i produktkataloget fra jöst fra 1993 er afbil-
det flere vibrationssigter som har en betydelig lighed med de vibrationssigter sagen
vedrører, ligesom produktblade for vibrationssigter fra skako indeholder lukkede
sigter som meget ligner tegningerne af scan-vibros og ab vibrators vibrationssig-
ter.
ab vibrators vibrationssigter og markedsføringen heraf adskiller sig væsentligt fra
scan-vibros vibrationssigter og markedsføring heraf.
det netopspændingsrør og den motorkonsol og kuglebund som scan-vibro anven-
der, er gængs teknik i branchen. netopspændingsrøret fremgår af aktieselskabet
valdemar skaks tegningsmateriale, jf. produktkataloget fra juli 1996, og vihab gør
brug af samme løsning. for så vidt angår motorkonsollen, er der intet særligt i den
måde hvorpå scan-vibro har svejset ørepladerne på. denne metode bliver tillige
anvendt af eksempelvis vibra maschinenfabrik schultheis og skako. de af scan-
                                           - 21 -
vibro anvendte netdimensioner anvendes tillige af andre udbydere. levering af vi-
brationsportører og vibrationselevatorer hænger sammen med levering af vibrati-
onssigter.
ab vibrators vibrationssigter hidrører fra valdemar skaks produktprogrammer
hvorfor scan-vibro har udvist retsfortabende passivitet ved ikke at have gjort indsi-
gelser imod valdemar skaks vibrationssigter. det kan ikke lægges til grund at scan-
vibro ikke har været bekendt med at valdemar skak solgte og markedsførte de i sa-
gen omhandlede vibrationssigter.
scan-vibro har i hvert fald fortabt eventuelle rettigheder som følge af udvist passivi-
tet fordi scan-vibro ikke i forlængelse af korrespondancen i 2000 foretog noget før-
end ved brev af 9. marts 2005.
såfremt retten ikke finder at scan-vibro har udvist retsfortabende passivitet, gør ab
vibrator gældende at der ikke er noget ansvarsgrundlag efter markedsføringslovens
§ 13, stk. 2, nu § 20, stk. 2, og at scan-vibro ikke har dokumenteret eller sandsynlig-
gjort noget tab. mundtlige oplysninger om dækningsgrad mv. er ikke tilstrækkelig
dokumentation.
rettens begrundelse og resultat
efter rettens sagkyndige vurdering er formgivningen af scan-vibros viberationssig-
ter ikke alene teknisk bestemt. sigterne har i kraft af deres formgivning der adskiller
sig fra designet på andre foreviste vibrationssigte, et særpræg der må berettige dem
til beskyttelse i henhold til markedsføringsloven mod slaviske efterligninger.
retten finder at ab vibrators lukkede vibrationssigte type sms 10 som den er vist i
sagens bilag 1, i sin fremtoning fremtræder som noget nær identisk med scan-
vibros lukkede vibrationssigte type srs 10, og at markedsføringen heraf er i strid
med god markedsføringsskik. henset til alfred rasmussens tidligere ansættelses-
forhold hos scan-vibro må ligheden være tilstræbt.
                                         - 22 -
retten finder derimod ikke at ab vibrators lukkede vibrationssigte type sms 10
alene bedømt ud fra salgstegningen i bilag 40 kan antages at udgøre en retsstridig
efterligning af scan-vibros lukkede vibrationssigte type srs 10 idet sigten på salgs-
tegningen ikke optræder i sin endelige ydre udformning.
den lukkede vibrationssigte type sms 10 som vist i sagens bilag 1, optrådte første
gang på markedet i august 2003 da den blev solgt af ab vibrator. scan-vibro har
derfor ikke udvist passivitet af betydning for sagen ved at gøre indsigelser imod ab
vibrators markedsføring af sigten ved brev af 9. marts 2005.
scan-vibros påstand 1.1. tages herefter til følge således at det forbydes ab vibrator
at markedsføre og sælge den lukkede vibrationssigte type sms 10 med den i sagens
bilag 1 viste fremtoning.
ab vibrators 5 øvrige vibrationssigter bliver markedsført med forevisning af salgs-
tegninger der umiddelbart har en del ligheder med scan-vibros tilsvarende sigter,
men der foreligger ikke et endeligt design. retten kan derfor ikke vurdere om ab
vibrator ved den endelige udformning af vibrationssigterne vil foretage retsstridige
efterligninger af scan-vibros vibrationssigter. ab vibrator frifindes derfor for på-
stand 1.2 – 1.6.
ab vibrators salg af vibrationssigter af typen sms 10 må i et ikke uvæsentligt om-
fang have fortrængt scan-vibros salg af vibrationssigter af typen srs 10. erstatnin-
gen for afsætningstab fastsættes skønsmæssigt efter antallet af solgte vibrationssig-
ter og scan-vibros sandsynlige dækningsbidrag for salg af tilsvarende sigter til
300.000 kr. da det ikke godtgjort at scan-vibro har lidt et tab som følge af markeds-
forstyrrelse, frifindes ab vibrator for denne del af påstand 2. scan-vibros påstand 2
tages derfor alene delvist til følge.
som følge af det anførte set i forhold til scan-vibros påstande skal ab vibrator beta-
le scan-vibro 37.300 kr. i sagsomkostninger, hvoraf godtgørelse for retsafgift udgør
12.300 kr.
                                       - 23 -
                                 thi kendes for ret:
   1. ab vibrator aps forbydes at markedsføre og sælge lukket vibrationssigte
       type sms 10 i den i sagens bilag 1 viste fremtoning.
   2. ab vibrator aps frifindes for scan-vibro a/s’ påstand 1.2. – 1.6.
   3. ab vibrator aps skal til scan-vibro a/s inden 14 dage, betale 300.000 kr.
       med procesrente af 100.000 kr. fra den 19. maj 2005 og af 200.000 kr. fra den
       22. december 2005.
   4. inden 14 dage skal ab vibrator betale 37.300 kr. i sagsomkostninger til scan-
       vibro a/s, hvoraf retsafgiften udgør 12.300 kr.
aksel gybel                         jens feilberg                      allan suhrke
                                       (sign.)
                                    ___ ___ ___
                         udskriftens rigtighed bekræftes
                         p.j.v. sø- og handelsretten, den


text:
                                              dom
afsagt den 27. oktober 2015 af østre landsrets 13. afdeling
(landsdommerne john mosegaard, birgitte grønborg juul og jacob schall holberg (kst.) med
domsmænd).
13. afd. nr. s-994-15:
anklagemyndigheden
mod
t
(cpr.nr. xxxx47-xxxx)
(advokat mette grith stage, besk.)
frederiksberg rets dom af 19. marts 2015 (1199/2015) er anket af t med påstand om formil-
delse.
anklagemyndigheden har påstået stadfæstelse.
erstatning
bistandsadvokat advokat else præstegaard har på vegne af advokat as ægtefælle, æ, og børn,
x, y og z, nedlagt påstand om erstatning og godtgørelse som anført i byrettens dom og har
endvidere påstået erstatning på 23.898 kr. for mindesammenkomst, 10.000 kr. for boopgørelse
og 65.375 kr. for revisor, i alt 99.273 kr. med renter efter erstatningsansvarslovens § 16. end-
videre tages forbehold for erstatning for helbredelsesudgifter, mén og erhvervsevnetab.
tiltalte har taget bekræftende til genmæle vedrørende kravet efter erstatningsansvarslovens §
26 a til hver af advokat as ægtefælle og børn på 130.000 kr., i alt 520.000 kr.
                                                - 2 -
tiltalte har bestridt kravene på i alt 99.273 kr., der er fremsat under ankesagen, og bestridt
opgørelsen af de øvrige krav fra advokat as efterladte. tiltalte har påstået disse krav henskudt
til erstatningsnævnet eller evt. civilt søgsmål.
bistandsadvokat, advokat søren kroer, har på vegne af f nedlagt krav om erstatning og godt-
gørelse som anført i byrettens dom. der tages forbehold for yderligere krav.
tiltalte har påstået kravet efter erstatningsansvarslovens § 26, stk. 3, nedsat til 20.000 kr. og
har påstået de øvrige krav henskudt til erstatningsnævnet eller evt. civilt søgsmål.
erstatningskravet på 46.011,08 kr. fra københavns byret er ubestridt og ikke omfattet af an-
ken.
personlige forhold
tiltalte har under anken været frihedsberøvet fra den 16. september 2014.
forklaringer
der er i landsretten afgivet forklaring af tiltalte og vidnet m.
tiltalte har forklaret blandt andet, at han i dag er 68 år. på gerningstidspunktet arbejdede han
ikke længere, men han har tidligere drevet servicevirksomhed med finmekanik. han er gift og
har ud over datteren m en søn på 42 år, der er far til de to børnebørn, tiltalte har ud over b.
han var meget påvirket af ms samværssag i fogedretten. der var jo tale om et lille barn og
ikke en handelsvare. på grund af sagen tog han flere piller end sædvanlig mod hovedpine og
migræne, og han sov ikke om natten. han var ms støtte. de var utilfredse med den måde,
dommerfuldmægtigen kørte sagen på. b skulle udleveres til samvær, selv om han var syg. på
et tidspunkt ringede m og talte med en dommer, og det hjalp en tid, men senere blev det lige
så galt igen.
                                               - 3 -
m blev indkaldt til fogedmødet med en dags varsel. han mødte for hende, fordi hun havde en
aftale om noget behandling. han beklager, at han i retsmødet sagde, at hun var syg. han
havde ikke hundrede procent besluttet sig for at gøre noget, fordi han håbede på en afgørelse
der kunne tilgodese b.
mødelokalet var vel 4,5 meter langt og 3 meter bredt. våbnet var afsikret og klar til at skyde,
da han gik ind til retsmødet. der var ikke tale om en likvidering. det er ikke rigtigt, at advo-
kat a ikke havde mulighed for at flygte. der var to døre ind til mødelokalet, og han dækkede
ikke begge døre. det er heller ikke rigtigt, som det er anført i obduktionsrapporten, at advokat
a blev skudt bagfra. når han til betjenten bagefter brugte ordet likvidering, var det, fordi han
var stærkt oprørt. det var kun udenpå, at han var rolig. han havde det dårligt. det var også
derfor, han var ærgerlig over ikke at have taget nok patroner med.
m og f havde kendt hinanden i 3 år, før de i 2011 fik b. parret boede på amagerbrogade,
men tiltalte og hans kone, der boede i haslev, besøgte dem ofte og fik også besøg af dem.
tiltalte kom godt ud af det med f med det samme. de havde et godt og tæt forhold til f, der
ikke så sine egne forældre. tiltalte lånte f 250.000 kr., da fs firma gik ned, og da m og f
købte hus, hjalp tiltalte med istandsættelsen.
tiltalte blev ked af det, da m og f flyttede fra hinanden. forinden var f begyndt ikke længere
at komme hjem til b om aftenen. i begyndelsen var f ikke interesseret i samvær med b. så
ville han pludselig have b med på ferie i 14 dage, hvilket m modsatte sig, da b ikke kendte f
godt nok, efter at han ikke havde været der i et 1½ år. f gik til statsforvaltningen. samværs-
sagen kørte skævt, og tiltalte opfattede det sådan, at f kun gjorde det for at genere m. b var
meget påvirket af det og ville ikke se sin far. i september 2014 blev situationen yderligere
tilspidset. der kom en ny dommer på sagen. han mener ikke, at advokat a bare passede sit
arbejde. advokaten sagde blandt andet, at et lille barn på 3 år ikke kan bestemme noget, men
bare skal følge med. advokaten gjorde det hele værre.
m har forklaret blandt andet, at hun er 34 år og mor til b på 4½ år. hun og f flyttede sammen
i 2008. de så ofte hendes forældre, og forældrenes forhold til f var godt. f er åben, og han
blev hurtigt som en søn for hendes forældre. da de flyttede i hus, stod tiltalte for istandsættel-
sen af huset. da f og hun gik fra hinanden, blev b boende hos hende, men hun ønskede, at b
                                                 - 4 -
og f skulle have et forhold. ellers havde tiltalte været som en far for b. det vendte imidlertid
180 grader med samværet, og b ønskede ikke samvær med sin far. det gik både hende og
tiltalte meget på. tiltalte er meget empatisk, og når han elsker nogen, elsker han dem fuldt ud.
hendes far var rolig og fattet på overfladen, selv om han var som et oprørt hav indeni. han
spiste mere end dobbelt så mange piller som normalt, og han sov ikke mere end en time ad
gangen i næsten et år. det var f, der havde anlagt sagen ved fogedretten.
landsrettens begrundelse og resultat
fem voterende udtaler:
af de grunde, der er anført af byretten, og da det, der er kommet frem for landsretten ikke kan
føre til et andet resultat, finder disse voterende, at straffen bør udmåles til fængsel på livstid.
en voterende udtaler:
henset til tiltaltes alder og da det ikke bør tillægges særlig vægt i skærpende retning, at for-
holdet er begået i en retsbygning, finder jeg, at straffen passende bør fastsættes til fængsel i 16
år.
der gives dom efter stemmeflertallet, således at byrettens dom om strafudmålingen stadfæ-
stes.
vedrørende kravene om erstatning og godtgørelse bemærker de juridiske dommere:
kravet fra advokats as ægtefælle og tre børn efter erstatningsansvarslovens § 26 a på 130.000
kr. for hver af de efterladte, er ikke bestridt. dette krav tages derfor til følge som fastsat i by-
rettens dom, dog således at kravet forrentes efter erstatningsansvarslovens § 16 fra den 16.
april 2015.
fs krav om godtgørelse efter erstatningsansvarslovens § 26, stk. 3, findes passende at kunne
fastsættes til 20.000 kr., der forrentes fra den 16. april 2015.
                                               - 5 -
de øvrige krav, der er bestridt, henskydes til erstatningsnævnet eller eventuelt civilt søgsmål.
i øvrigt stadfæstes dommen.
                                   thi kendes for ret:
byrettens dom i sagen mod t stadfæstes, dog med følgende ændring:
godtgørelsen til æ, x, y og z, på hver 130.000 kr., i alt 520.000 kr., forrentes fra den 16.
april 2015.
godtgørelsen til f fastsættes til 20.000 kr., der forrentes fra den 16. april 2015.
tiltalte skal betale sagens omkostninger for landsretten, dog således at statskassen betaler
2.000 kr. med tillæg af moms af den beskikkede forsvarers salær.