text:
- bej
                                    udskrift
                                         af
                        sø- & handelsrettens dombog
                                   ____________
                                       dom
afsagt den 8. juni 2011
h-108-09                       1) hdi- gerling verzekeringen n.v.
                               2) corins b.v.
                               3) codan forsikring a/s
                               (advokat lars rosenberg overby v/advokatfuldmægtig
                               hans flemming jensen for alle)
                               mod
                               dsv road a/s
                               (advokat rasmus køie)
                               og
h-8-10                         dsv road a/s
                               (advokat rasmus køie)
                               mod
                               s & t eood
                               (advokat sisse friis nilaus)
                                                 -2-
indledning
sagen angår spørgsmålet om ansvar for bortkomst i februar 2009 af 1984 kg tøjvarer, tilhø-
rende bestseller a/s (herefter: bestseller), som blev stjålet fra sagsøgte, transportfirmaet dsv
road a/s’ underleverandør, adciterede, det bulgarske transportfirma s&t eood’s lastbil un-
der transport fra danmark til holland, mens lastbilen befandt sig på en rasteplads ved mo-
torvejen i tyskland ca. 80 km fra den hollandske grænse. de tre sagsøgende forsikringssel-
skaber har udbetalt erstatning i anledning af varernes bortkomst og er derfor - i forhold til
deres andele af det betalte erstatningsbeløb - ved subrogation indtrådt i bestsellers erstat-
ningskrav.
påstande
hdi-gerling verzekeringen n.v. har principalt nedlagt påstand om, at dsv road a/s (her-
efter: dsv) skal betale eur 12.560,75 med tillæg af 5 % rente fra den 8. juli 2009.
corins b.v. har principalt nedlagt påstand om at dsv skal betale eur 12.560,75 med tillæg
af 5 % rente fra den 8. juli 2009.
codan forsikring a/s har principalt nedlagt påstand om, at dsv skal betale eur 42.621,50
med tillæg af 5 % rente fra den 8. juli 2009, subsidiært fra sagens anlæg den 16. december
2009.
hdi-gerling verzekeringen n.v., corins b.v. og codan forsikring a/s har subsidiært ned-
lagt påstand om dsv’s betaling af et beløb svarende til modværdien i dkk af sdr 16.526,72
på domstidspunktet med tillæg af 5 % rente fra den 8. juli 2009.
dsv har over for hdi-gerling verzekeringen, corins b.v. og codan forsikring a/s princi-
palt nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et beløb svarende
                                                 -3-
til modværdien i dkk af sdr 16.526,72 på domstidspunktet med tillæg af 5 % rente fra den
16. december 2009.
dsv har over for s&t eood (herefter: s&t) nedlagt påstand om, at s&t skal friholde dsv
for ethvert beløb, inklusiv renter og omkostninger, som dsv måtte blive dømt til at betale til
hdi-gerling verzekeringen, corins b.v. og codan forsikring a/s.
s&t har over for dsv principalt nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse mod
betaling af modværdien i dkk af 16.526,72 sdr på domstidspunktet med tillæg af 5 % rente
fra den 16. december 2009.
oplysningerne i sagen
samarbejdsaftale
i juli 2008 fremkom bestseller med et 28 siders ‛forhandlingsoplæg – gruppe 1‛ om ‛udgå-
ende distribution hos bestseller a/s‛, stilet til diverse transportfirmaer med henblik på
indhentelse af transporttilbud. der var i materialet redegjort for, at bestseller i de sidste år
havde oplevet en væsentlig omsætningsfremgang, og at der forventedes yderligere omsæt-
ningsstigning i 2009, hvilket ‛vil generere stigning i antallet af udgående distributionsfor-
sendelser.‛ det fremgik, at bestseller stillede specifikke krav til transportørens leverings-
mæssige performance, og at der krævedes få kontaktpersoner hos den enkelte transportør,
som til gengæld ‛kender bestsellers aktiviteter dybtgående repræsenteret i en key account
funktion‛. om bestsellers produkter var det anført, at de spænder over ‛alt indenfor mode
beklædning‛. varegrupperne var angivet som ‛tøj‛, ‛sko‛, ‛tilbehør …‛ og ‛marketing og
inventar‛. under pkt. 10, ‛kvalitet‛, var det bl.a. anført, at ‛bestseller er en stor koncern med
mange forsendelser, og det er derfor af høj vigtighed, at levering som en del af den samlede
logistik varetages så enkelt og korrekt som muligt.‛ under pkt. 11.1, ‛elektronisk booking‛,
fremgik, at ‛den endelige overførsel af sendingsdata sker via edi i edifact … overførslen
indeholder bl.a. leveringsadresse, sscc stregkode til scanning og bestsellers reference num-
re til brug for track & trace.‛ tilbudssvar kunne ifølge pkt. 16.2 bl.a. sendes til michael ole-
sen hos bestseller.
                                                   -4-
af det tilbud, som dsv afgav på grundlag af bestsellers oplæg, fremgik under pkt. 7, ‛af-
hentningslagre‛ bl.a., at ‛materialet vil fortrinsvis bestå af standard gardin trailere.‛ det
fremgik videre under pkt. 12, ‛andre forhold‛, at bestseller ‛vil blive placeret i en kam
gruppe [key account gruppe] i vor internationale kam center i horsens, som udelukkende
specialiserer sig i bestseller og driver den daglige drift.‛
i december 2008 fremsendte dsv et revideret tilbud til bestseller, hvor der bl.a. fremgik en
prisliste, hvor de årlige transportomkostninger for bestseller til holland androg knap 28 mio.
kr.
den 19. januar 2009 indgik bestseller og dsv en samarbejdsaftale, gældende fra den 1. januar
2009, der ifølge pkt. 1 ‛indeholder priser og forudsætninger, som dels er beskrevet i for-
handlingsoplægget, dateret oktober 2008, dels er aftalt efterfølgende på møder i oktober og
november måned 2008 som præciseret i arbejdsmanual.‛ samarbejdsaftalen er efter sin ord-
lyd ‛i hele aftaleperioden fra 01.01.2009 til 31.12.2010‛ gældende for belgien, luxembourg,
østrig, schweiz, spanien, portugal og italien. holland var ikke nævnt i aftaleteksten. ifølge
aftalens pkt. 4.02 forpligter transportøren sig til ‛at overholde gældende regler og krav om
transport samt i behørigt omfang at instruere chauffører om gældende sikkerhedsregler mv.‛
om ‛track and trace‛ var det i pkt. 5.02 bl.a. anført, at bestseller ‛sikres den nødvendige do-
kumentation for transportørens modtagelse og levering af godset, samt sporing af samme i
transportforløbet‛, og at bestseller ønsker fuld sporbarhed for alle pakker fra afsendelse til
levering hos kunden, med udgangspunkt i bestseller reference numre og pakkens sscc
stregkode. …‛ det anføres videre, at der skal holdes månedlige opfølgningsmøder hos best-
seller i brande i opstartsfasens første halvår og herefter kvartalsmøder. transportøren er
ifølge aftalens pkt. 8.02 forpligtet til at yde bestseller en erstatning per kolli på maksimum
dkk 4.000 på forsendelser sendt som pakkedistribution eller kurer, og på linehauldelen sker
dækningen i henhold til nsab2000. aftalen indeholder endvidere bestemmelser om rekla-
mation, herunder at bestseller, hvis der konstateres skade eller bortkomst, fremsender er-
statningsforsendelse til modtageren uden fragtberegning, og transportøren faktureres god-
sets fakturaværdi.
                                                -5-
transporten
i slutningen af januar 2009 bestilte en række grossister, tøjbutikker mv. (slutkunder) i hol-
land en mængde tøjvarer, herunder de senere bortkomne varer, hos bestseller wholesale be-
nelux b.v. (herefter: bestseller benelux), som indkøbte varerne hos moderselskabet, bestsel-
ler i danmark.
det fremgår af bestsellers fakturaer til bestseller benelux, at varerne er solgt med 22 % rabat.
fakturaerne angiver om ‛zending‛: ‛dsv dk  nl standard‛.
af bestseller benelux’ fakturaer i forbindelse med videresalg til slutkunderne fremgår, at der
for de fleste salgs vedkommende er ydet rabat, overvejende på mellem 3 og 5 %.
varerne skulle af dsv transporteres til deventer i holland, hvor de skulle omlades med
henblik på transport direkte til slutkunderne.
bestseller benelux tegnede vareforsikring for transporten hos hdi-gerling verzekeringen
n.v. og corins b.v. herudover var transporten dækket af en koncernvareforsikring tegnet af
bestseller hos codan forsikring a/s.
dsv overlod udførelsen af transporten til s&t, der skulle transportere varerne fra danmark
til holland. af en udskrift af den elektroniske edi-transportbooking til s&t, stilet til kon-
taktpersonen ‛klara‛, fremgår fire afhentningssteder den 3. februar 2009, herunder fred-
skovvej, brande, og hyvildvej, brande, og at de afhentede varer skulle afleveres i deventer i
holland den 4. februar 2009 mellem kl. 8.00 og 11.00. der er i udskriften ingen instrukser og
ingen oplysninger om godsets type eller værdi. trailernummeret er oplyst til dfds8138.
der er fremlagt en række fragtbreve vedrørende transporten. godset fra fredskovvej i bran-
de angik 3 paller med 196 kolli og en samlet vægt på 1094,27 kg, og traileren, som godset
skulle transporteres i, var dfds8138. godset fra hyvildvej i brande bestod af 15 paller og ve-
jede 3.822 kg. godsets art og værdi fremgår ikke af fragtbrevene. på fragtbrevet vedr. en
                                                 -6-
tredje adresse af de fire i henhold til edi-bookingen var om godset anført ‛2 pll textil‛.
der bortkom ikke varer vedrørende denne afhentning, mens der bortkom i alt 5 paller vedrø-
rende det gods, der blev afhentet på de to førstnævnte adresser.
under transporten fra brande til holland fik s&t’s chauffør borislav spasov smerter. på en
rasteplads ved motorvejen ca. 45 km sydvest for bremen tæt ved byen grossenkneten, hvor
borislav spasov ankom ca. kl. 22:30, overtog borislav spasov en trailer, læsset med byggear-
tikler til levering i danmark, fra en kollega hos s&t, fikret salimov, der siden kl. 20:22 hav-
de befundet sig på pladsen for at holde hvil i henhold til køre-/hviletidsbestemmelserne. bo-
rislav spasov vendte efter et stykke tid om og kørte tilbage i retning mod danmark, mens
fikret salimov overtog transporten af traileren med bestseller-varer til holland. fikret sali-
mov forblev på rastepladsen, hvor han overnattede i bilen.
næste morgen, den 4. februar 2009, konstaterede fikret salimov, at trailerens presenning i
nattens løb var blevet skåret op, og at der var stjålet varer. af tysk politis anmeldelsesrapport
fremgår det bl.a., at det stjålne gods var ‛diverse kartons mit oberbekleidung (hosen)‛, og
at værdien af det stjålne var anslået til eur 60-65.000. af rapporten fremgår yderligere bl.a.:
‛es wird um mitteilung und auflistung der tatsächlich entwendeten artikel und menge
schadenshöhe gebeten. dieses musste nach dem entladen beim empfänger feststellbar sein‛.
fikret salimov fortsatte herefter transporten til dsv’s lager i deventer i holland. ifølge en
optælling på dette sted konstateredes ifølge en blanket ‛notice of bestseller shipment‛ en
manko på 3 paller vedrørende transporten fra fredskovvej i brande, og en manko på 2 paller
for så vidt angår transporten fra hyvildvej i brande.
der er fremlagt mankoliste vedr. varer, som ikke blev indscannet i forbindelse med ankom-
sten af godset til lageret i deventer. det er oplyst, at der efter sædvanlig procedure foretages
scanning af alle varer i forbindelse med afsendelsen og igen ved ankomst til bestemmelses-
stedet, hvorved en manko afsløres. som bilag 8 er fremlagt en opgørelse, der angivelig svarer
til de stjålne varer, som er af mærkerne ‛name it‛, ‛vero moda‛, ‛only‛, ‛pieces‛ og ‛jack
                                                 -7-
& jones‛. langt de fleste af de bortkomne varer er ifølge listen af mærket ‛jack & jones‛.
den samlede vægt af de stjålne varer er opgjort til 1983,8 kg, og værdien til eur 67.742,96.
varernes bortkomst blev anmeldt til bestseller benelux’ vareforsikringsselskaber, der antog
en surveyor fra amsterdam, cees groenendijk jr. i sin rapport bemærkede surveyoren
(engelsk oversættelse) bl.a., at der var foretaget en ‛investigation in germany‛, og at ‛it was
assessed that the driver had spent the night in a so called rastplatz where there is room for a
limited number of trucks, in badly lit circumstances to non existing light.‛ det fremgik
videre, at chaufføren ‛a number of 10 kilometres earlier‛ havde haft mulighed for at tilbringe
natten på en ‛extensive servicestation with raststätte and social supervision‛, og at der in-
den for en afstand af 50 km var 3 såkaldte ‛‛autohofs‛, parkingplaces situated right next to
the highway designed for truck-trailer combinations where there is room to park for between
200 and 300 combinations‛. det valg, som chaufføren havde foretaget, blev betegnet som
‚less fortunate‛.
i en mail af 10. august 2010 til dsv skrev bestseller (morten lahrmann johansen) i anden an-
ledning, at ‛jeg har dog kontaktet vores forsikringsselskab, og vores gods er ikke ‛højværdi
gods‛‛.
øvrige oplysninger
der er fremlagt og forevist fotos af den rasteplads, hvor tyveriet fandt sted. det fremgår, at
rastepladsen har to rundbuede spor i direkte forlængelse af frakørselssporet fra motorvejen. i
begge spor kan der henholdsvis køres (til venstre) og parkeres (til højre). sporet længst til
højre, som ligger ind mod noget skovbevoksning, er forbeholdt personbiler med indkørsels-
forbud for lastbiler, mens sporet længst til venstre tæt op ad motorvejen er forbeholdt last-
biler og busser. andre fotos viser det udskårede, nærmest kvadratiske hul, som er skåret i
trailerens presenning.
der er fremlagt fotos fra ‛rasthof wildeshausen‛ til illustration af denne ‛rasthofs‛ facili-
teter. også her ses to baner til henholdsvis personbiler og lastbiler/busser med såvel køre-
bane og plads til parkering. til rasthofen er knyttet en tankstation.
                                                 -8-
der er fremlagt google maps og andet kortmateriale til illustration af afstande fra rasteplad-
sen, hvor tyveriet fandt sted, og til andre rastemuligheder ved motorvejen.
afstanden fra tyveristedet til deventer i holland er oplyst til 208 km, svarende til en oplyst
kørselstid på 1 time og 53 minutter. afstanden til padborg er oplyst at være 319 km, sva-
rende til en kørselstid på 2 timer og 49 minutter.
der har herudover været fremlagt udskrifter fra bestsellers hjemmeside med præsentation af
bestsellers mærker jack & jones, vero moda, pieces og only, hvor det under omtalen af
sidstnævnte mærke blandt andet fremgår, at ‛the aim is to constantly compete with high-
end brands in quality as well as in style and still give the shopper value for money‛. der er
fremlagt bestsellers pressemeddelelse af 1. februar 2011 om bestsellers repræsentation på
‛copenhagen fashion week aw11‛ med diverse bestseller brands, herunder de i sagen om-
handlede, samt udskrift af google-søgning på ‛jack & jones popularity‛.
der er fremlagt ‛iru road transport security guidelines‛, hvorfra følgende citeres:
      ‛2.4.3. drivers should receive specific security instructions each time they drive on the
      road (see driver’s guidelines).
      …
      6. transport operations
      6.1. instruct drivers and, if need be, provide written en-route instructions (checklists,
      driver’s security guidelines etc.).
      6.2. identify guarded parking areas. plan all halts, breaks and overnight stops in ad-
      vance. in the event of an unscheduled halt, instruct drivers to keep all doors locked,
      even when talking to people, in particular when transporting vulnerable loads.
      …
      6.4 parking
      6.4.1. do not park in isolated areas.
      6.4.2. whenever possible, decide where you are going to park overnight before starting
      your
      journey. in case of a change, inform your company about your new location.
      …‛
                                                    -9-
af en svensk rapport fra 2006 ‛brott mot yrkestrafik på väg‛, fremgår, at det gods, der først
og fremmest stjæles, er elektronikvarer, elektriske varer, tøj og sko og derefter dagligvarer,
mad, cigaretter og alkohol. det oplyses, at dårlig belysning af de fleste firmaer, 80 %, nævnes
som en afgørende faktor, når en parkeringsplads opleves som usikker.
af europaparlamentets rapport fra 2007 om ‛organised theft of commercial vehicles and
their loads in the european union‛ fremgår det bl.a., at der synes at være en sammenhæng
mellem tyveri, der begås ved at skære ‛cargo units‛ op, og dårlig belysning på gerningsste-
det.
af europols rapport fra 2009, ‛cargo theft report‛, fremgår ved en farvelagt figur, ‛inter-
national cargo risk 2007 – europe‛, at tyskland og danmark er placeret i samme risiko-
gruppe, markeret med gult, svarende til ‛elevated‛ risiko – den midterste af 5 kategorier,
hvoraf den laveste er ‛low‛ (kun norge), og den højeste er ‛severe‛ (nogle lande i østeu-
ropa, italien og england). holland er placeret i gruppen ‛high‛, som er gruppen over tysk-
land og danmark.
af europols rapport fremgår videre bl.a.:
               ‛the theft of ’hot products’ is common. apart from metal, as highlighted previously,
               other more traditional ’hot products’ are those that are easily disposed of yet retain a
               high black market value, such as alcohol, computers, entertainment equipment, name
               brand clothing, cigarettes and prescription drugs. the resale of ‘hot product’ cargo may
               be as lucrative as drug dealing but has far fewer risks. for example, a single truckload
               of cigarettes may be worth up to 2 million euros. the crime is very much market
               driven, like any other business, and goods are stolen to feed a consumer demand; often
               the goods are pre-sold prior to the theft.‛
forklaringer
michael olesen har forklaret, at han er eksportansvarlig hos bestseller, hvor han har været
siden 1996. bestseller dækker salgsmæssigt 46 lande i europa og asien. de primære marke-
der er tyskland, kina, holland, norge og spanien. de har omkring 7.000 egne detailforret-
ninger og leveringsaftaler med 13.000 engroskunder. de har ca. 10.000 medarbejdere, og tæl-
                                                   - 10 -
les datterselskaber og kina med, er tallet ca. 44.000. sidste regnskabsår havde bestseller en
omsætning på eur 1,9 mia. 19 % af deres salg går til tyskland, og 10-11 % til holland.
bestseller producerer modetøj og har sine egne mærker, f.eks. vero moda, jack & jones, se-
lect, only og name it, som bestseller har registreret som varemærker. noget af deres tøj er
klassisk, andet er meget modepræget. de laver populært sagt tøj til verdensborgeren fra fød-
sel til død. tøjet er ‛fast fashion‛, hvilket betyder, at varerne kan skifte fra uge til uge og fra
måned til måned i modsætning til tidligere, hvor man skiftede kollektioner ved årstiderne.
nu glider farver og mønstre over i hinanden, og man kan f.eks. have tøj i pink både om vin-
teren og i maj måned.
de har tidligere oplevet tyveri af deres tøj. i 2006 beslaglagde politiet i randers noget tøj hos
en gruppe rockere, og han blev hidkaldt for at verificere, at der var tale om bestsellers tøj.
der har også været andre tilfælde af tyveri. 2010 var et slemt år, hvor 9 sendinger alene til
spanien blev røvet. dsv var transportør på disse transporter. i 2009/begyndelsen af 2010 var
der problemer i italien, hvor tøj blev stjålet i distributionsleddet under transport fra depot til
butikkerne. af og til blev alt stjålet, af og til kun få stykker. problemet var så stort, at de op-
sagde samarbejdet med transportøren, som var dsv’s underleverandør.
bestseller blev grundlagt i 1975 og har samarbejdet med dsv, der dengang hed noget andet,
i hele perioden. deres transportbudget med dsv var i 2009 på 84 mio. kr., dækkende 8 lan-
de.
vidnet kom til eksportafdelingen i 2004 og overtog afdelingen i 2006. de havde på det tids-
punkt 27 transportleverandører, hvilket var alt for mange, og de brugte 280-300 mio. kr. på
transport. han besluttede, at der skulle være mere struktur på tingene, og han antog et eks-
ternt rådgivningsfirma, dto, dansk transportoptimering i fredericia, til at bistå med opga-
ven. bestseller lavede et forhandlingsoplæg til transportørerne, og dsv vendte tilbage med
et tilbud. dsv holdt også en præsentation for dem. deres kontakt hos dsv var dengang som
                                                - 11 -
nu key account manager erik thomsen, som er en gammel bekendt af bestseller, og som var
en nøgleperson under forhandlingerne.
under møderne med dsv blev det betonet, at der skulle være tale om en rigtig, hurtig og
sikker kapacitet. sikkerhed var et gennemgående tema. det skulle ikke være tilfældigheder,
der afgjorde, om tingene kom frem. det var et åbent issue, som også blev drøftet med andre
transportører. dansk transport optimering deltog også i møder, hvor disse forhold blev
drøftet. udover erik thomsen var også kim olsen og executive vice president for dsv hans
pedersen med i forhandlingsforløbet. derimod var jan thorbjørn sørensen ikke til stede un-
der de afsluttende forhandlinger.
samarbejdsaftalen er kommet i stand på baggrund af dsv’s tender og gælder også for hol-
land.
transportbranchens krav og regler, herunder vedrørende køre-/hviletid og godkendte raste-
pladser, skal overholdes. dette er tit blevet drøftet med dsv. at det ikke står direkte i sam-
arbejdsaftalens pkt. 4, at dsv skulle benytte godkendte og gerne overvågede rastepladser, er
nok vidnets fejl, men det er blevet drøftet så ofte, at det ‛gensidigt stod klart‛. transporterne
skal være lovlige og i orden. der findes jo også lovkrav i cmr-loven, som skal overholdes.
der sker lettere noget forkert med en presenningtrailer end en køle-/frysetrailer. når det er
sæson for disse trailere, sættes også disse ind i driften. sikkerhedsspørgsmålet er ikke drøftet
med dsv med det særlige udgangspunkt, at der til transporterne blev brugt presenningtrai-
lere.
en transport starter med booking til et antal paller til afhentning et af de 7 afhentningssteder,
fx brande. godset gøres klar af lagerpersonalet, og paller og kartoner scannes og overføres
herefter til cmr-fragtbrevet. godset læsses på bilen af bestseller selv, og der kvitteres. her-
efter kan edi-transportmeddelelsen frigøres. meddelelsen går til dsv, der giver den videre
til sin underleverandør. ved brug af scanning af samme stregkoder kontrolleres på ankomst-
                                                 - 12 -
stedet, om der er match med de afsendte varer. efter kontrol for skader går varerne herefter
til butikkerne.
listerne, der fremgår under bilag 7, angår varer, som ikke blev scannet i forbindelse med an-
komsten til deventer. de håndskrevne tilføjelser er delivery note-numre. når varerne er
færdigpakket, faktureres de. via ‛extnr‛ kan de spore følgesedler og fakturaer.
når bestseller, morten lahrmann johansen, i en e-mail af 10. august 2010 skriver, at deres
gods ikke er ‛højværdi gods‛, kan det tænkes, at det er et spørgsmål om forsikringsselska-
bets definitioner.
jan thorbjørn sørensen har forklaret, at han har været i branchen i 25 år. han var ansat hos
dsv, da transporten fandt sted i februar 2009. han er stadig hos dsv. det var dsv’s key ac-
count manager, der stod for det overordnende samarbejde med bestseller, men det var vid-
net, der havde dialogen med bestseller, når det gjaldt benelux. selvom han pr. 1. februar
2009 skiftede område til tyskland, var der en overlapningsperiode mellem ham og hans kol-
lega, og det var vidnet, der havde den omhandlede transport under sig.
samarbejdsaftalen af 19. januar 2009 var ikke gældende for holland på det pågældende tids-
punkt. aftalen for holland strakte sig tilbage til 2000, måske endda lidt længere tilbage, og
den angik alene priser, som løbende blev justeret. da bestseller i 2008 tog initiativet til en
tender, fik dsv at vide, at de ikke skulle fortsætte på holland. hollandsaftalen blev derfor
opsagt pr. ultimo 2008 eller 31. januar 2009. holland havde været en del af ‛tender‛, men
blev valgt fra på grund af prisen. den samarbejdspartner, der skulle overtage holland,
sprang imidlertid fra, og dsv fortsatte derfor på det gamle aftalegrundlag indtil maj 2009,
hvor bestseller skiftede til dhl. i efteråret indtrådte dsv igen for holland, som nu ved en
tillægsaftale blev omfattet af den generelle aftale på samme vilkår som de øvrige lande.
vidnet havde løbende kontakt til bestseller. der blev holdt møder, og der var daglig snak.
det var vigtigt for bestseller, at varerne blev leveret inden for 48 timer. der har ikke været
givet særlige instrukser, heller ikke mundtligt, om, at godset skulle behandles på nogen spe-
                                                - 13 -
ciel måde. der er ikke givet instrukser om, at der skulle udvises særlig agtpågivenhed. det er
ikke blevet betonet, at godset skulle være særligt ‛tyveritækkeligt‛. dsv havde 4-8 trans-
porter om dagen. i 80 – 90 % af transporterne blev der benyttet presenningtrailere.
det var på et tidspunkt oppe at vende, hvorledes der skulle forholdes med hensyn til man-
koer. en transport bestod typisk af 800-1200 kartoner, og det kan en chauffør ikke i praksis
holde tal på. de lavede derfor en aftale om, at godset - af dsv - skulle scannes ved ankomst
til terminalen i holland.
vidnet har ikke nogen erindring om andre tilfælde af tyverier under linehaul-transporter.
dsv har kørt for bestseller i mange år, og parterne samarbejder stadig.
vidnet var kun delvist med i forbindelse med den nye tender. aftalen blev løftet et niveau
op, således at det var kim olsen, hans pedersen og erik thomsen, som udgjorde tender-
gruppen.
han kender listerne, bilag 7. det er lister, som det firma i holland, der fordeler godset, har
scannet og trukket ud. de får en elektronisk overførsel via edi fra bestseller. hver sending
er defineret med en label med stregkode. det, som er registreret i edi’en, er det, der sendes
af sted. ved ankomsten skulle man jo meget gerne op på det antal varer, som er afsendt.
denne kontrol sker ved scanning fra labels fra edi. først når varernes tilstedeværelse er kon-
stateret, overføres disse via stregkodesystemet til distributionsfirmaet zwier i deventer.
de blander sig ikke i, hvor chaufføren skal gøre holdt under transporten, når der ikke er gi-
vet særlige anvisninger for håndtering af godset. er der givet særlige anvisninger, kommu-
nikeres disse til chaufføren. 90 % af dsv’s biler er presenningbiler, og det ville være noget
helt specielt og fordyre transporten, hvis kunden krævede, at der kun måtte parkeres på be-
stemte rastepladser, og tilsvarende hvis transportfirmaet skulle dokumentere, at bestemte
rastepladser var blevet benyttet. det ville fordyre transporterne markant, hvis der var krav
om, at der ikke måtte benyttes presenningtrailere.
                                                - 14 -
kasper vittrup har forklaret, at han var ansat hos dsv på hændelsestidspunktet i februar
2009 som disponent. han er fratrådt hos dsv pr. 31. marts og er nu ansat i et andet speditør-
firma. han har været i speditionsbranchen siden 1998.
han havde ikke selv direkte kontakt med bestseller. hans arbejde bestod i sammen med en
kollega at disponere fragterne til holland - at få bilerne sendt af sted. han stod for den i sa-
gen omhandlede transport.
der har ham bekendt aldrig været instrukser om, at bestsellers varer skulle behandles på en
særlig måde, eller at der skulle udvises særlig agtpågivenhed, og ej heller at godset skulle
være særligt udsat. det var meget vigtigt, at godset kom frem i tide, det vil sige, at det skulle
være i holland senest kl. 11.00 dagen efter afhentningen og i butikkerne dagen efter ankom-
sten. dsv brugte almindelige presenningtrailere til transporterne. bestseller læssede selv va-
rerne, og vognmanden hentede varerne på de forskellige lagre, f.eks. brande, viby og vo-
jens. bestsellers gods blev håndteret fuldt korrekt efter dsv’s regler.
i 2009 var der ikke en key account management-funktion. det var først sanne, og senere su-
sanne, som tog imod bookinger, og det var først, da dsv overtog holland og belgien fra
dhl, at der kom en key account management-funktion for disse lande.
kinka pineva har via bulgarsk tolk forklaret, at hun bliver kaldt klara. hun er transportko-
ordinator hos s&t, hvor hun har været ansat i 3 ½ år. s&t blev grundlagt i 1999, hvor fir-
maet startede med et lille antal lastbiler. antallet er steget meget gennem årene, og de er nu
oppe på 309 lastbiler, og de planlægger at have 320 ved udgangen af året. de har haft samar-
bejde med en række danske firmaer tilbage fra 2003-2007, og i slutningen af 2006 begyndte
de samarbejdet med dsv.
vidnet var koordinator på den foreliggende transport. hun modtog en booking fra dsv med
angivelse af afhentningsadresser, antallet af godsenheder og leveringsadressen. bookingen
er den, der er fremlagt i sagen som bilag ai. hun modtog ingen andre instrukser end dem,
der fremgår af bookingen – heller ikke med hensyn til rastepladser. på den førstnævnte af-
                                                 - 15 -
hentningsadresse skulle de vist læsse noget værktøj. på booking-tidspunktet kendte hun ikke
til bestseller og vidste ikke, hvilke varer bestseller forhandlede. hun fik ingen oplysninger
om godsets værdi.
transporten ville på grund af køre/-hviletidsreglerne ikke kunne gennemføres, uden at
chaufføren havde sovetid undervejs. transporten foregik i den trailer, dsv havde bedt om.
det var på forhånd planlagt, at chaufføren borislav spasov skulle have hviletid ved den før-
ste leveringsadresse.
hvis hun modtager specielle instrukser om godset og transporten, eller hvis hun specifikt
har viden om, at godset er af særlig værdi eller let omsætteligt, tager s&t særlige forholds-
regler. i så tilfælde ville man ikke have holdt på den pågældende parkeringsplads, men i det-
te tilfælde parkerede borislav spasov her for at møde en anden chauffør, fikret salimov, som
holdt der i forvejen. fikret salimov kørte med byggematerialer, hvor s&t vidste, at der ikke
var tale om højrisikovarer.
borislav spasov ringede til hende den 3. februar ved 22-tiden og sagde, at han følte sig dår-
lig. han fortalte, at han havde smerter i ryggen, og at hans højre ben var følelsesløst. han
havde taget en del smertestillende midler, men smerterne var taget til, og han var usikker på,
hvor længe han fortsat kunne bevæge sig. hun undersøgte, om de havde andre biler i nær-
heden. borislavs varer skulle afleveres dagen efter i deventer. borislav skulle have mulighed
for at tage tilbage til flensborg, hvor han kunne komme på hospitalet. en anden af deres
chauffører havde et par måneder tidligere været indlagt dér, og der var medicinsk personale
på sygehuset, som kunne tale bulgarsk. hun vidste, at det var vigtigt for borislav, at han
kunne kommunikere med nogen, hvis han blev indlagt. han havde været indlagt i magde-
burg i tre måneder to år tidligere efter en ulykke, hvor det havde været et problem at kunne
fortælle, hvor han havde smerter, og hvordan han i det hele taget havde det.
den optimale løsning for vidnet ville være, at borislav byttede trailer med en anden lastbil
6010, som holdt på rastepladsen og havde holdt der siden kl. 20.10. hun ringede derfor til
borislav og informerede ham om rastepladsen, som han så ankom til ca. kl. 22.30.
                                                - 16 -
det tog ca. én time for borislav og fikret at bytte trailere. de har fortalt, at en politibil på et
tidspunkt kom forbi. der var ingen anden lastbil, som kunne bytte trailer med borislav, og
som kunne nå at levere den efterfølgende dag i deventer. fikret salimovs pause ville slutte
kl. 5.30 om morgenen, så han kunne nå til deventer ca. 8.30. fikrets byggematerialer skulle
ikke leveres til et bestemt tidspunkt. det ville derimod have været et problem at komme se-
nere med leveringen af bestsellers varer.
hun var ikke sikker på, at borislav kunne nå helt til flensborg. han var usikker på, hvor
længe han kunne blive ved med at køre. borislavs smerter stammede fra den omtalte ulykke
i 2007. der har ikke tidligere været tilfælde, hvor han ikke har kunnet gennemføre en tur.
fikret ville på grund af gældende regler ikke kunne være kørt til en anden rasteplads.
s&t var ikke inddraget i optællingen af forsvundne varer i deventer.
de får meget sjældent information fra dsv om det gods, de skal transportere. hvis de får in-
formation om, at godset er værdifuldt, instrueres chaufførerne om at parkere på større, bely-
ste rastepladser, hvor der hele tiden er frit udsyn til traileren, og hvor der er mange lastbiler.
chaufførerne instrueres om at holde så tæt som muligt op til andre lastbiler på disse raste-
pladser og eventuelt med bilens bagende op imod en bygning. derudover instrueres chauf-
førerne om at holde mobiltelefonen åben.
borislav spasov har via bulgarsk tolk forklaret, at han har arbejdet som langturschauffør hos
s&t siden 1999. han fik ingen information om godsets art, og der fulgte ikke andre doku-
menter med godset end cmr-fragtbrevene. han var ikke med til at læsse bilen. det stod
bestsellers folk selv for. han vidste intet om, hvad han kørte med.
undervejs på turen fra danmark til holland fik han smerter i det ene ben og i ryggen. smer-
terne stammer fra et ældre traume som følge af en ulykke i 2007. han tog et par smertestil-
lende tabletter, men de hjalp ikke synderligt, og hans højre ben begyndte at blive følelsesløst.
                                                 - 17 -
han besluttede så at ringe til s&t’s disponent, klara. klokken var ca. 22.00, og han vidste ik-
ke, om han kunne køre videre. klara ringede kort efter tilbage til ham og oplyste, at der hel-
digvis var anden lastbil i området, han kunne bytte varer med. klara fortalte, hvilken ra-
steplads han skulle køre til, og oplyste, at han skulle se efter lastbil 6010. han ankom til ra-
stepladsen ca. kl. 22.30, og han og hans kollega byttede trailere. hans kollegas pause ville
slutte tidligere end hans egen. efter bytningen blev han på rastepladsen et stykke tid, mens
han observerede, om hans smerter ville stilne af, så han kunne køre videre.
han lagde mærke til, at der var politi på rastepladsen. han lagde særligt mærke til det, fordi
han var nervøs for, at de ville få en bøde, fordi de holdt uhensigtsmæssigt på pladsen. han
blev på pladsen i mindst en time. selv om han egentlig havde planlagt at blive noget læn-
gere, besluttede han sig til at køre – dels fordi han ikke holdt lovligt, og dels fordi hans smer-
ter var taget lidt af. han begyndte også at kunne mærke sit ben igen. han følte sig i stand til
at køre, men var ikke sikker på, at han kunne køre hele vejen tilbage, og han opsøgte under-
vejs nogle rastepladser, som dog også var fyldt op.
han husker ikke forholdene på den pågældende rasteplads helt præcist og heller ikke, om
der var lys på pladsen. den lå tæt ved vejen, og der kom i hvert fald lys derfra fra forbipasse-
rende biler. rastepladsen var ganske almindelig med særlige pladser til lastbiler og andre
pladser til personbiler. der er meget trafik i tyskland, og efter kl. 18-19 om aftenen er det
næsten umuligt at finde en plads. uanset hvor de er i tyskland, føler de sig ikke bange. hvis
de kører med tyveritækkelige varer, det vil sige varer af høj værdi, holder de ind på større
rastepladser med belysning eller på benzinstationer. det gør de, også selv om det betyder, at
de så må holde før tid. hvis de ikke har instruktioner om sådant gods, holder de ind på den
første den bedste plads.
han har ikke tidligere måttet afbryde en tur undervejs. han har haft smerter på andre ture,
men smertestillende tabletter har virket. forskellen denne gang var, at han ikke kunne mær-
ke effekten af de smertestillende tabletter, og han havde ikke tidligere prøvet at miste følel-
sen i sit ben.
                                                  - 18 -
parternes synspunkter
hdi-gerling verzekeringen n.v., corins b.v. og codan forsikring a/s har anført, at dsv
som kontraherende transportør er ansvarlig for bortkomsten af tøjvarerne under transporten
til holland. transportørens ansvar er et professionelt varetægtsansvar. der må stilles strenge
krav til transportørens agtpågivenhed – han er den eneste, der følger godset, til det når frem.
vurderingen er uafhængig af, om der foreligger et undertransportørforhold.
parkeringen foretaget af s&t’s chauffør må tilskrives dsv som groft uagtsom, og der er der-
for ikke grundlag for ansvarsbegrænsning, jf. cmr-lovens § 29, stk. 2. grov uagtsomhed i
cmr-lovens forstand statueres i praksis ud fra en almindelig erstatningsretlig forståelse af
begrebet grov uagtsomhed. ved afgørelsen skal det vurderes, om transportørens adfærd i
væsentlig grad må antages at have forøget risikoen for tyveri af godset.
det transporterede gods bestod af let omsætteligt mærkevaretøj. det er vigtigt, at begreberne
ikke blandes sammen. ‛højværdi‛-gods kan eksempelvis være b&o-fjernsyn, mens ‛højri-
siko‛-gods er gods, der i særlig grad er udsat for tyveri. når godset som i det foreliggende
tilfælde er tyveritækkeligt, skærpes kravene til agtpågivenheden. bestseller-mærkevarer som
jack & jones og only er lette at omsætte med fin fortjeneste. bestsellers tøjmærker er ver-
denskendte, og 30 % af eksporten går til tyskland og holland. at varerne er interessante for
tyve, blev bekræftet ved michael olesens forklaring. i spanien og italien har der været man-
ge tilfælde af tyveri. bestsellers tøj adskiller sig væsentligt fra tøjet i dommen u 2004.366 h
(‛blue willis‛), der ikke var tyveritækkeligt tøj. der er ikke belæg for, at det kun skulle være
high-end varer, der er tyveritækkelige. det afgørende er, om varerne er let omsættelige,
hvilket også fremgår af den svenske rapport ‛brott mot yrkestrafik på väg‛, side 22.
s&t’s chauffør valgte at overnatte på en lille rasteplads, der alene bestod af to vejlommer,
hvor biler kan gøre kortvarigt stop. vejlommerne var omgivet af træer og var uden belys-
ning. udover et par affaldsspande var der ingen faciliteter og hverken butik eller tankstation.
almindeligvis ville langturschauffører i det mindste kræve, at der var et toilet på pladsen.
tyveriet skete en mørk vinternat i februar, og chaufføren har ved sin parkering skabt gode
                                                  - 19 -
vilkår for tyve til at bryde ind i bilen. traileren er netop skåret op i højre side, som vendte
ind mod skoven og væk fra motorvejen, således at tyvene har kunnet arbejde uset fra motor-
vejen. vidnet klara fra s&t forklarede da også, at hun ikke ville dirigere lastbilerne til en så-
dan rasteplads i tilfælde, hvor de vidste, at de transporterede varer var let omsættelige. dsv
havde fuldt kendskab til bestsellers varer. der henvises til shd af 7. februar 2011 i sag h-79-
07.
i retspraksis lægges der vægt på, hvordan rastepladsen er indrettet, ligesom der sondres
mellem kortere stop og en overnatning, jf. u 2003.1170h. der ses ikke at være nogen retsaf-
gørelser, hvor der ikke pålægges transportøren ansvar, når der er sket overnatning på uoply-
ste rastepladser.
uoplyste parkeringspladser opleves ifølge den føromtalte svenske rapport som usikre, og
der er ifølge europaparlamentets rapport fra 2007 en sammenhæng mellem uoplyste pladser
og tyveri fra lastbiler.
chaufførens valg af rasteplads er i strid med international road transport union’s retnings-
linjer, som anbefaler, at man ikke parkerer på isolerede områder. holland og tyskland er
højrisikoområder. michael olesen har drøftet med dsv, at transportøren kun måtte bruge
egnede overnatningspladser, og det kan undre, at dsv ikke har instrueret sin undertrans-
portør bedre.
det følger endvidere af international road transport union’s anbefalinger, pkt. 6, at trans-
portøren forud for transporten skal planlægge stop og overnatninger. påberåbelse af køre-
/hviletidsreglerne kan ikke føre til en lempelse af ansvarsvurderingen. det ville være urime-
ligt, om kunden, vareejeren, kunne pålægges risikoen for planlægningen af chaufførernes
hviletid.
s&t’s omdirigering af godset bør ikke komme bestseller til skade. det er i sig selv proble-
matisk, at s&t anvender en chauffør, der har skavanker. at det var en optimal løsning for
s&t, at der kunne byttes trailer på rastepladsen, kan ikke føre med sig, at bestseller skal ha-
                                                 - 20 -
ve en ulempe. s&t kunne have instrueret chaufføren om at overnatte på den langt mere an-
vendelige og store parkeringsplads i wildeshausen, 10 km før rastepladsen. der var inden
for en radius af 50 km endvidere 5-6 andre, bedre egnede og oplyste rastepladser. borislav
spasov kunne have parkeret dér og afventet. han var jo klar til at køre videre efter en times
tid, og der var kortere vej til deventer end tilbage til danmark. han kunne blot være fortsat
til deventer.
at der var den hævdede manko, er bevist. ved transportens start forelå et rent fragtbrev; ved
afslutningen var der reklamation. varerne scannes på ny, når de når frem. hvis scanningerne
i starten og ved afslutningen ikke er ens, opstår en mankoliste, som står som et bevis for, at
varerne er forsvundet under transporten.
varerne er solgt to gange, først af bestseller i danmark til bestseller benelux, og herefter af
bestseller benelux til kunderne i holland. det er det andet og uafhængige salg, som skal
lægges til grund som den relevante fakturaværdi i medfør af cmr-lovens § 29, stk. 1. fragt-
omkostningerne er ikke medtaget. de koncerninterne faktureringer er ikke og kan ikke være
udtryk for varernes markedsværdi. der henvises til u 2001.652 s. dsv havde påtaget sig hele
transporten frem til slutkunderne.
sagsøgerne har krav på 5 % forrentning af kravene fra den 8. juli 2009, hvor der fremsattes
krav om betaling over for dsv, jf. cmr-lovens § 35.
dsv har over for sagsøgerne gjort gældende, at dsv ikke er ansvarlig for bortkomsten af
bestsellers gods. hvis retten finder, at dsv er ansvarlig for bortkomsten, er dsv alene er an-
svarlig inden for cmr-lovens ansvarsbegrænsning, da hverken dsv eller s&t har handlet
groft uagtsomt. transporten er udført, som dsv’s transporter for bestseller normalt udføres,
nemlig som almindelig stykgodstransport med presenningtrailer.
sagsøgerne har ikke løftet bevisbyrden for, at dsv eller s&t har handlet groft uagtsomt.
grov uagtsomhed foreligger kun, hvor transportøren tilsidesætter helt elementære regler for
                                                 - 21 -
varetransportens udførelse, jf. betænkning nr. 319/1962 om reglen i cmr-lovens § 37. hver-
ken dsv eller s&t har tilsidesat elementære regler eller på nogen måde handlet hensynsløst.
parkering på den pågældende rasteplads var nødvendig. det havde været uforsvarligt, hvis
borislav spasov kørte videre med smerter og et følelsesløst ben, både af hensyn til trafiksik-
kerheden og hans helbred. fikret salimov havde parkeret på rastepladsen for at overholde
køre-/hviletidsbestemmelserne, og ved at foretage chaufførskift opnåede man, at transporten
ikke blevet yderligere forsinket. for bestseller var netop en overholdelse af leveringstiden
vigtig. ombytningen skete efter forudgående accept fra s&t, og borislav spasov kørte efter
at have hvilet lidt til flensborg, fordi der dér var medicinsk personale, som talte bulgarsk.
det var således en kombination af transportmæssige forhold og borislav spasovs akutte
smerter som nødvendiggjorde, at fikret salimov overnattede på rastepladsen med traileren
natten mellem den 3. og 4. februar 2009. der henvises til u 2004.366 h (‛blue willis‛) (parke-
ret på et uindhegnet område i en weekend) og u 2003.1170h.
s&t har udvist en tilstrækkelig grad af påpasselighed, og parkeringen må anses at have væ-
ret sædvanlig handlemåde ved stykgodstransport. bestseller havde ikke betinget sig, at
transporten skulle ske under iagttagelse af særlige sikkerhedsforanstaltninger, og dsv fore-
tog af den grund ikke særlige foranstaltninger udover at leve op til dsv’s i forvejen høje sik-
kerhedsmæssige standard. det bestrides, at der skulle være givet instruks om, at bestsellers
gods i almindelighed eller den konkrete forsendelse skulle behandles på en særlig måde eller
med en særlig agtpågivenhed. dsv anvendte den sædvanlige fremgangsmåde for lande-
vejstransport af gods gennem europa.
det fremgår ikke af fragtbrevene, at der skulle være tale om særlig værdifuldt eller tyveri-
tækkeligt gods, og det bestrides, at dette var tilfældet. bestsellers tøjvarer er prisbillige, og
der er ikke tale om mærkevarer som f.eks. gucci, louis vuitton eller versace. ‛mærkevare‛
defineres i den store danske som et produkt, der i forbrugernes bevidsthed adskiller sig fra
alle andre tilsvarende produkter på markedet, f.eks. i form af egenskaber, design, kvalitet,
indpakning eller blot navn og varemærke. bestsellers tekstilprodukter adskiller sig forment-
                                                 - 22 -
lig ikke fra andre lignende produkter på markedet og kan derfor ikke kategoriseres som
mærkevarer.
dsv har med rette kunnet gå ud fra, at der var tale om almindeligt stykgods, når andet ikke
var oplyst af ordregiveren, bestseller, jf. sø- og handelsrettens dom af 21. december 2010 i
sagen h-80-09 (‛widecom-sagen‛). det fremgår intetsteds af sagens bilag eller aftalen mel-
lem dsv og bestseller, at der skulle være særlige krav til tilrettelæggelsen af transporten, el-
ler at godset skulle være tyveritækkeligt. bestseller har tværtimod efterfølgende oplyst i en
mail til dsv, at deres gods ikke er tyveritækkeligt.
grov uagtsomhed er et kontraktuelt begreb, der må vurderes under hensyn til aftaleforhol-
det mellem kunden og transportøren. man kan ikke på den ene side sige ‛højværdi‛ og så på
den anden side det modsatte. det er i parternes aftalegrundlag forudsat, at dsv benyttede
standard gardin-trailere til transporterne. bestseller læssede selv trailerne og var fuldt ud
bekendt med dem. i forhold til det, som bestseller har betalt, har dsv leveret bedst mulig
ydelse. lastbilen blev ikke forladt, og chaufføren var i bilen hele natten. godset var ikke ty-
veritækkelige varer i cmr-lovens forstand. der er intet grundlag for at statuere grov uagt-
somhed.
rastepladsen i tyskland var ikke højrisikozone. rastepladsen er ikke øde beliggende, men
efter de foreliggende oplysninger velbesøgt. der er ingen dokumentation for, at den udeluk-
kende anvendes til kortere ophold. lastbilen var parkeret i det spor, der ligger klos op ad
motorvejen. det er oplyst, at der var flere lastbiler til stede, og at en politipatruljevogn på et
tidspunkt kom til stede. det må afvises, at der ikke var udsyn til pladsen fra motorvejen. ty-
veriet fandt sted i februar, hvor der ikke er blade på træerne. dette illustreres af de foreviste
fotos, hvor også forholdene om sommeren er anskueliggjort. tyskland er, hvilket fremgår af
europols ‛cargo theft report‛ side 10, i samme risikozone med hensyn til tyveri fra lastbiler
som danmark, og stort set alle lastbiler, der kører mod holland, belgien eller frankrig fra
danmark kører ad denne motorvej a1.
                                                - 23 -
det er korrekt, at iru’s anbefaling tilsiger, at transportøren før transportens påbegyndelse
skal planlægge stop og parkeringer, men i denne sag kunne der ikke være taget højde for bo-
rislav spasovs sygdom på forhånd.
sagsøgerne burde have foretaget erstatningsleverance. kravet er ikke opgjort korrekt. best-
seller har ikke mistet avance. såfremt retten finder, at dsv og s&t har handlet uagtsomt,
men dog ikke groft uagtsomt, er sagsøgerne alene berettiget til at kræve erstatning efter
cmr lovens § 29, stk. 2.
dsv har over for s&t gjort gældende, at s&t er forpligtet til at friholde dsv for ethvert be-
løb, som dsv måtte blive dømt til at betale til sagsøgerne i anledning af bortkomsten.
s&t har som udførende fragtfører planlagt transporten, og et eventuelt ansvar for udførelsen
af transporten påhviler derfor endeligt s&t. dsv har givet s&t de oplysninger om godset,
som de havde modtaget fra bestseller, og da der var tale om almindeligt stykgods, er s&t i
sagens natur ikke blevet orienteret om, at der skulle iagttages særlige forholdsregler, men
s&t vidste, at der var tale om tøjvarer. dette fremgik af cmr-fragtbrevet, bilag a ii b.
s&t har ansvaret for chaufførens handlinger og undladelser, og det var s&t, der, uden at
dsv havde nogen indflydelse herpå, besluttede, at borislav spasov skulle omdirigeres til ra-
stepladsen og bytte trailer med fikret salimov.
s&t har til støtte for påstanden om frifindelse bestridt, at omfanget af tyveriet er tilstrække-
ligt dokumenteret over for s&t, der ikke var involveret i optællingen af varer. der blev ikke
foretaget en fælles besigtigelse, således at parterne i fællesskab kunne konstatere, hvilke va-
rer der blev leveret til bestseller benelux. oplysningerne bygger i det hele på bestsellers egne
informationer. godsets art og antal var ikke angivet i fragtbrevene, og da godset i øvrigt blev
afsendt uden følgesedler, har s&t heller ikke haft mulighed for at vide, hvilke varer der rent
faktisk blev afsendt. det antal kolli, der fremgår fragtbrevene er mindre end det, der fremgår
af bookingen. der var ikke vedlagt ladelister eller andet, der kunne give grundlag for en op-
gørelse. s&t har ikke haft mulighed for at kontrollere, hvor mange kolli der kom frem.
                                                 - 24 -
til støtte for den subsidiære påstand om betaling maksimalt af begrænsningsbeløbet i hen-
hold til cmr-lovens § 29, stk. 2, gøres det gældende, at s&t ikke har handlet groft uagtsomt,
således som dette begreb skal forstås i relation til cmr-lovens § 37. om den retlige kvalifi-
kation af dette begreb kan s&t tilslutte sig dsv’s procedure.
dsv var ubestrideligt vidende om, hvilken type gods dsv skulle transportere for bestseller,
men som det fremgik af klaras og borislav spasovs forklaringer, var denne viden ikke kom-
munikeret til s&t, og borislav spasov deltog ikke i lastningen af godset. det eneste doku-
ment, hvor der fremgik noget om godset, var det ene cmr-fragtbrev, hvor godset er beteg-
net som ‛2 pll textil‛, men s&t vidste intet om, hvilken type tøjvarer det drejede sig om.
af dsv’s edi-booking fremgår, at der skulle anvendes presenningtrailer, og s&t blev ikke
instrueret i at tage særlige forholdsregler i forbindelse med transporten. s&t var derfor be-
rettiget til at behandle godset som almindeligt stykgods. der henvises til u 2002.6/2h, som
ikke siden er modsagt, og sø- og handelsrettens dom i sagen h-80-09 (‛widecom‛). der er
enighed i retspraksis om, at chaufføren ikke har pligt til at foretage nærmere undersøgelser
af godset, med mindre der er en særlig anledning hertil.
godset må anses at have været almindeligt stykgods. det bestrides, at bestsellers varer kan
betragtes som højrisikovarer. der er tale om prisbilligt tøj, der efter bestsellers egne oplys-
ninger på hjemmesiden skal konkurrere mod high-end brands; der er ikke tale om mærkeva-
retøj. bestseller har eksisteret siden 1970’erne, og michael olesen husker kun ét tilfælde af
tyveri forud for denne sag, uagtet at der dagligt gik flere trailere af sted alene hos dsv.
det bestrides, at borislav spasovs parkering på rastepladsen med godset, der var almindeligt
stykgods, var udtryk for et groft uagtsomt forhold. det var nødvendigt af hensyn til både
hans helbred og godset, at han holdt ind på rastepladsen og byttede trailer med fikret sali-
mov, som kørte med byggematerialer. fikret salimov holdt i forvejen på rastepladsen for at
holde hvil i overensstemmelse med køre-/hviletidsreglerne og kunne derfor ikke efter mod-
tagelse af de omhandlede varer være kørt til en anden rasteplads. oplysningerne om indret-
                                                - 25 -
ningen af andre rastepladser ved motorvejen er derfor irrelevante. pladsen var ikke øde;
tværtimod var der så mange biler, at borislav spasov havde problemer med at holde på
pladsen. det må indgå i vurderingen, at fikret salimov ikke forlod sin bil om natten.
det bestrides, at tyskland er et højrisikoområde, og der henvises til dsv’s bemærkninger
herom. at der sker et stort antal tyverier fra transporter gennem tyskland skal sammenhol-
des med, at der bliver transporteret meget store mængder gods gennem landet, hvilket også
er beskrevet i europaparlamentets rapport fra 2007.
efter en samlet vurdering har s&t således ikke handlet groft uagtsomt, og kravet skal derfor
opgøres efter cmr-lovens § 29, stk. 2.
med hensyn til principperne for kravets opgørelse bestrides det, at faktureringerne mellem
bestseller benelux og slutkunderne er udtryk for godsets værdi på tidspunktet for overtagel-
sen til befordring, jf. cmr-lovens § 29, stk. 1, og det bestrides, at u 2001.652 s støtter et syns-
punkt herom. de nævnte fakturaer indeholder både bestseller og bestseller benelux’ avan-
cer, omkostninger til vareforsikring, ompakning i deventer og fragt til videretransport til
slutkunderne, hvilket har forøget varernes slutpris. disse fakturapriser afspejler derfor ikke
godsets værdi på stedet og tidspunktet for overtagelsen til befordring, og priserne har ingen
forbindelse til den af s&t udførte transport, der sluttede i deventer.
et krav mod s&t kan først forrentes fra sagens anlæg, da der ikke er fremsat krav om beta-
ling tidligere, jf. cmr-lovens § 35.
sø- og handelsrettens afgørelse
tyveriet af de omhandlede bestseller-tøjvarer fra s&t’s lastbils presenningtrailer fandt sted
natten mellem den 3. og 4. februar 2009, mens chaufføren sov i bilen på en rasteplads ved
motorvejen i tyskland. rastepladsen var ubevogtet og efter de foreliggende oplysninger og-
så uoplyst. tyveriet blev udført ved, at gerningsmændene skar hul i trailerens presenning,
hvorefter de havde uhindret adgang til lasten af tøjvarer, der var nedpakket i kasser. under
                                                 - 26 -
disse omstændigheder, og når henses til oplysningerne om øvrige rastepladser inden for kor-
tere afstand, findes dsv uanset oplysningerne om chaufføren borislav spasovs akut op-
ståede helbredsmæssige problemer ikke at have godtgjort ansvarsfrihed efter cmr-lovens §
24, stk. 2. dsv anses derfor i medfør af cmr-lovens § 24, stk. 1, for ansvarlig for bortkom-
sten af godset. det bemærkes, at s&t for sit vedkommende ikke har bestridt fragtføreransva-
ret efter § 24, stk. 1.
med hensyn til spørgsmålet om grov uagtsomhed, jf. cmr-lovens § 37, stk. 1, bemærkes, at
dsv ubestridt var fuldt bekendt med bestsellers varer. det var imidlertid efter det forelig-
gende et aftalevilkår mellem bestseller og dsv, at dsv’s transporter fandt sted i presen-
ningtrailere, og det er ubestridt, at transport i bedre sikrede trailere end presenningtrailere
ville have gjort transporterne væsentligt dyrere. der er ikke dokumentation for, at bestseller
har givet særlige instruktioner med hensyn til ophold på rastepladser, hverken generelt eller
for den konkrete transport, og der er ikke oplysninger om, at bestseller over for dsv har til-
kendegivet, at deres tøjvarer skulle anses for at være særligt tyveritækkelige. når disse om-
stændigheder og endvidere de konkrete oplysninger om transportforløbet tages i betragt-
ning, finder retten ikke, at sagsøgerne, der er indtrådt i bestsellers retsstilling, har godtgjort,
at dsv har udvist groft uagtsomt forhold. grov uagtsomhed findes i konsekvens heraf heller
ikke at kunne statueres for s&t’s vedkommende, hvortil bemærkes, at s&t efter det forelig-
gende ikke havde modtaget nærmere information fra dsv om varernes art.
da sagsøgerne som følge af det anførte alene har krav på begrænsningsbeløbet i overens-
stemmelse med cmr-lovens § 29, stk. 2, og da en erstatning på dette grundlag ubestridt ud-
gør et mindre beløb end en ikke beløbsbegrænset erstatning efter § 29, stk. 1, uanset hvilken
af de omtvistede fakturapriser retten måtte lægge til grund, vil den sagsøgerne tilkommende
erstatning skulle udmåles efter principperne i § 29, stk. 2. sagsøgerne har herefter krav på er-
statning hos dsv på grundlag af vægten i kilo af de stjålne varer, som lægges til grund at
have udgjort 1984 kg, multipliceret med 8,33 sdr, i alt 16.526,72 adr, beregnet forholds-
mæssigt mellem sagsøgerne efter den andel af erstatningsbeløbet, de hver især har udbetalt,
som nærmere bestemt nedenfor. dsv’s friholdelsespåstand tages herefter til følge på dette
grundlag.
                                                - 27 -
for så vidt angår sagernes omkostninger har retten henset til sagernes udfald og i forholdet
mellem dsv og s&t tillige til de mellem disse parter oplyste omstændigheder samt s&t’s
holdning til ansvarsspørgsmålet. dsv skal herefter i sagsomkostninger til såvel hdi-gerling
verzekeringen n.v. som corins b.v. betale 12.500 kr. til dækning af udgifter til advokatbi-
stand samt 670 kr. til dækning af retsafgift og til codan forsikring 25.000 kr. til dækning af
udgifter til advokatbistand og 2.265 kr. til dækning af retsafgift. i forholdet mellem dsv of
s&t bærer hver part sine egne sagsomkostninger.
                                     thi kendes for ret:
dsv road a/s betaler inden 14 dage til hdi-gerling verzekeringen n.v. modværdien af
sdr 3.064,35 på domstidspunktet med tillæg af rente 5% fra 16. december 2009 samt i sags-
omkostninger 13.170 kr.
dsv road a/s betaler inden 14 dage til corins b.v. modværdien af sdr 3.064,35 på
domstidspunktet med tillæg af rente 5% fra 16. december 2009 samt i sagsomkostninger
13.170 kr.
dsv road a/s betaler inden 14 dage til codan forsikring a/s modværdien af sdr 10.398,02
på domstidspunktet med tillæg af rente 5% fra 16. december 2009 samt i sagsomkostninger
27.265 kr.
de tilkendte sagsomkostningsbeløb forrentes efter rentelovens § 8a.
s & t eood skal inden 14 dage friholde dsv road a/s for de idømte beløb, inkl. renter og
sagsomkostninger.
i forholdet mellem dsv road a/s og s&t eood bærer hver part sine egne sagsomkostnin-
ger.
                                 - 28 -
henrik dam          claus forum petersen               kaj flemming nielsen
                              (sign.)
                           ___ ___ ___
                  udskriftens rigtighed bekræftes
           p.j.v. sø- og handelsretten, den 9. juni 2011


text:
                      højesterets kendelse
                            afsagt fredag den 23. juli 2010
sag 167/2010
anklagemyndigheden
mod
t
(advokat peter rørdam)
i tidligere instanser er afsagt kendelser af retten i næstved den 5. maj 2010 og af østre
landsrets 1.afdeling den 6. maj 2010.
i påkendelsen har deltaget tre dommere: marianne højgaard pedersen, niels grubbe og
vibeke rønne.
påstande
kærende, t, har nedlagt påstand om, at han burde være løsladt den 5. maj 2010.
anklagemyndigheden har påstået stadfæstelse.
sagsfremstilling
t blev anholdt den 26. februar 2010 og sigtet for overtrædelse af straffelovens § 222, stk. 1 og
3, jf. § 224, ved fra midten af oktober 2009 og frem til den 24. februar 2010 at have haft an-
den kønslig omgængelse end samleje med den 13-årige a, der er datter af hans forhenværende
kæreste, med hvem han har et barn. ifølge sigtelsen har t på sin daværende kærestes bopæl
ca. 10-15 gange ført sin finger op i kønsdelen på a og 3-4 gange slikket hende på kønsdelen
samt ført hendes hånd ned på sit erigerede lem.
                                                - 2 -
t blev samme dag fremstillet i grundlovsforhør, hvor han erkendte sig skyldig. retten i næst-
ved varetægtsfængslede t i medfør af retsplejelovens § 762, stk. 1, nr. 3, frem til den 11.
marts 2010.
den 11. marts 2010 forlængede retten varetægtsfængslingen indtil den 8. april 2010 på
samme grundlag. t havde erklæret sig indforstået med den fortsatte fængsling.
den 8. april 2010 blev fængslingen forlænget frem til den 5. maj 2010, hvor der var berammet
hovedforhandling.
ved brev af 27. april 2010 til retten anmodede anklagemyndigheden om omberammelse af
hovedforhandlingen, idet mentalerklæringen efter undersøgelsen, der var iværksat ved ken-
delse af 23. april 2010, ikke ville kunne foreligge til den 5. maj 2010. hovedforhandlingen
blev herefter omberammet af retten til den 20. august 2010.
under retsmødet den 5. maj 2010 afsagde retten kendelse om, at t skulle være varetægts-
fængslet i yderligere 4 uger under henvisning til retsplejelovens § 762, stk. 2, nr. 2. af denne
kendelse fremgår:
      ”t har meldt sig selv til politiet og tilstået i overensstemmelse med sigtelsen, og politiet
      har haft lejlighed til at afhøre vidnerne i sagen.
      på denne baggrund, og under hensyn til sagens omstændigheder i øvrigt, finder retten,
      at der ikke længere er grund til at frygte, at tiltalte sigtede vil vanskeliggøre forfølgnin-
      gen i sagen.
      betingelserne for varetægtsfængsling efter retsplejelovens § 762, stk. 1, nr. 3, er derfor
      ikke længere til stede.
      efter ts egen tilståelse er der en særlig bestyrket mistanke om, at han er skyldig i over-
      trædelse af straffelovens § 224, jf. § 222, stk. 1 og stk. 3.
      efter forholdets grovhed og karakter, finder retten, at hensynet til retshåndhævelsen
      kræver, at t ikke er på fri fod.
      retten finder, at politiet har fremmet undersøgelsen tilstrækkeligt hurtigt, jf. retsplejelo-
      vens § 768, og at fortsat varetægtsfængsling ikke vil stå i misforhold til forbrydelsens
      grovhed eller sanktionen, hvis tiltalte er skyldig.
      t skal derfor varetægtsfængsles, jf. retsplejelovens § 762, stk. 2, nr. 2.
                                               - 3 -
       anklagemyndigheden har ikke indleveret anklageskrift, men alene en retsmødebegæ-
       ring, der skal behandles under et retsmøde, der er berammet til den 20. august 2010 med
       henblik på sagens fremme som tilståelsessag. på dette grundlag kan det ikke bestem-
       mes, at varetægtsfængslingen skal fortsætte uden yderligere forlængelser indtil der er
       afsagt dom i sagen, jf. retsplejelovens § 767, stk. 2.
       retten fastsætter herefter fængslingsfristen som nedenfor anført, jf. retsplejelovens §
       767, stk. 1.”
forsvareren kærede kendelsen, der den 6. maj 2010 blev stadfæstet af landsretten.
det er oplyst, at t på baggrund af kendelser afsagt af retten i næstved den 27. maj og den 24.
juni 2010 fortsat er varetægtsfængslet frem til den 22. juli 2010 efter retsplejelovens § 762,
stk. 2, nr. 2.
i mentalerklæring af 25. maj 2010 er som konklusion bl.a. anført:
       ”man finder observanden præget af en forstyrret personlighedsstruktur af blandet evasiv
       ængstelig og dependent type, dertil i belastede situationer udløsning af lettere depressiv
       symptomatologi som beskrevet.
       observanden har desuden en primær seksulogisk problemstilling, idet han gennem mi-
       nimum 15 år har følt sig tiltrukket af yngre piger mellem 12-18 år og er aktuelt nu sigtet
       for overtrædelse af straffelovens § 222 og 224, sandsynligvis betinget af denne trang.
       observanden har ikke tidligere givet efter for sine behov, men anfører, at han ikke
       kunne bremse sig selv, da muligheden for det påsigtede opstod, men at han nu efter af-
       sløringen ønsker hjælp.
       man finder derfor sammenfattende observanden tilhørende den i straffelovens § 69
       omtalte personkreds og man skal derfor, til forebyggelse af ligeartet kriminalitet som
       det nu påsigtede, anbefale sagsakterne og mentalobservationserklæringen forelægges
       det såkaldte visitations-udvalg med henblik på etablering af psykiatrisk-seksulogisk be-
       handling og mulig betinget dom frem for almindelig forskyldt straf, idet man finder ob-
       servanden egnet og til dels motiveret for psykiatrisk seksulogisk behandling i henhold
       til den såkaldte visitationsordning.
       er dette ikke tilfældet, kan man ikke pege på anden psykiatrisk særforanstaltning som
       mere formålstjenlig end forskyldt straf jf. straffelovens § 68 2 pkt. i fald han kendes
       skyldig.”
i visitationsudvalgets udtalelse af 6. juli 2010 hedder det bl.a.:
                                                - 4 -
      ”visitationsudvalgets konklusion
      po har erkendt sig skyldig i den påsigtede kriminalitet. han har udtrykt ønske om hjælp
      til at finde en forklaring på, at den påsigtede kriminalitet kunne ske for at sikre, at det
      ikke vil ske igen. han har ingen tidligere domme for sædelighedskriminalitet, men er-
      kender specielt seksuel tiltrækning af børn og mindreårige.
      hvis retten finder, at herværende sag kan afgøres med en betinget dom, finder visita-
      tionsudvalget med baggrund i ovenstående, po egnet til og motiveret for at indgå i et
      ambulant behandlingsforløb i medfør af ordningen af visse seksualkriminelle som alter-
      nativ til frihedssstraf.”
ved lov nr. 499 af 17. juni 2008 om ændring af retsplejeloven blev muligheden for at anvende
varetægtsfængsling af hensyn til retshåndhævelsen udvidet i sager om blandt andet seksuel
misbrug af børn under 15 år. af lovforslagets bemærkninger fremgår bl.a.:
      ”3.1 strafferetsplejeudvalgets overvejelser og lovudkast
      …
      3.1.4 sammenfattende generelle overvejelser
      3.1.4.1 strafferetsplejeudvalget finder som nævnt i pkt. 3.1.1 ovenfor, at regler om rets-
      håndhævelsesarrest bør have et snævert anvendelsesområde. væsentlige principielle
      grunde taler således i hvert fald for ikke at udvide anvendelsesområdet for retshåndhæ-
      velsesarrest væsentligt i forhold til de gældende regler. udvalget har overvejet spørgs-
      målet om en udvidet adgang til retshåndhævelsesarrest i sædelighedssager med dette
      udgangspunkt.
      udvalget har således fundet, at en sådan lovændring i givet fald snarere bør have karak-
      ter af en ajourføring af anvendelsesområdet for de gældende regler om retshåndhævel-
      sesarrest end en udvidelse til forbrydelser, der er mindre grove end dem, der i dag giver
      mulighed for retshåndhævelsesarrest. ved gennemgangen af de enkelte sædelighedsfor-
      brydelser har udvalget derfor lagt vægt på at undersøge, om der findes tilfælde af sæde-
      lighedsforbrydelser, hvor der i dag ikke er mulighed for retshåndhævelsesarrest, men
      som alligevel kan sidestilles med andre forbrydelser, hvor en sådan mulighed findes ef-
      ter de gældende regler.
      udvalget har fundet, at en almindelig regel om retshåndhævelsesarrest fortsat bør forbe-
      holdes de groveste forbrydelser.
      …
      3.1.4.3 strafferetsplejeudvalget har endvidere overvejet spørgsmålet om en udvidelse af
      mulighederne for varetægtsfængsling af hensyn til retshåndhævelsen i sædelighedssager
      i lyset af visitationsordningen med henblik på psykiatrisk/sexologisk behandling af sek-
      sualforbrydere, som er nærmere omtalt i betænkningen side 93-96.
                                           - 5 -
udvalget bemærker, at en udvidelse af mulighederne for varetægtsfængsling af hensyn
til retshåndhævelsen i sædelighedssager ikke vil berøre muligheden for at idømme en
betinget dom med vilkår om psykiatrisk/sexologisk behandling. en sådan afgørelse
træffes efter indstilling fra et visitationsudvalg om sigtedes egnethed og motivation til at
indgå i et behandlingsforløb, og indstillingen vil i givet fald foreligge forud for hoved-
forhandlingen i straffesagen.
udvalget anfører, at en udvidet anvendelse af varetægtsfængsling alligevel vil kunne
have som konsekvens, at nogle dømte ikke kommer til at indgå i et behandlingsforløb,
som de ellers ville have indgået i. dette kan dels være en følge af, at fængslingen i ar-
resthus efter det oplyste kan indvirke negativt på motivationen for behandling, dels af,
at en varetægtsfængsling indebærer, at afsoningstiden forkortes. udvalget har på det fo-
religgende grundlag ikke mulighed for nærmere at vurdere, hvor mange personer det i
givet fald vil kunne dreje sig om.
…
3.2. justitsministeriets overvejelser
justitsministeriet er enig i strafferetsplejeudvalgets overvejelser, og lovforslaget er ud-
formet i overensstemmelse med udvalgets lovudkast. den foreslåede adgang til rets-
håndhævelsesarrest i visse sædelighedssager vil kunne anvendes i tilfælde, hvor det ud
fra de konkrete omstændigheder skønnes, at det med henblik på at fastholde en fornø-
den konsekvens i retshåndhævelsen af hensyn til retsbevidstheden er påkrævet at
fængsle den formodede gerningsmand, selv om der ikke foreligger en endelig dom.
med hensyn til visitationsordningen for seksualforbrydere er justitsministeriet enig i, at
det er væsentligt at være opmærksom på, om den foreslåede udvidelse af adgangen til
varetægtsfængsling eventuelt vil få betydning for, hvor mange sædelighedsdømte der
gennemfører et psykiatrisk/sexologisk behandlingsforløb. det er ikke på nuværende
tidspunkt muligt at sige noget sikkert om sådanne konsekvenser af en udvidet adgang til
varetægtsfængsling i sædelighedssager. hvis lovforslaget vedtages, vil justitsministeriet
på den baggrund anmode direktoratet for kriminalforsorgen om løbende at følge ud-
viklingen på området.
…
                                             til § 1
til nr. 1 og 2 (§ 762, stk. 2, nr. 2)
det foreslås, at der i retsplejelovens § 762, stk. 2, nr. 2, indsættes henvisninger til straf-
felovens §§ 222 og 218, stk. 1, §§ 224 og 225, jf. §§ 222 og 218, stk. 1, og § 235, stk. 1,
samt til straffelovens § 232 for så vidt overtrædelsen er begået over for et barn under 15
år. de nævnte straffelovsbestemmelser angår kønslig omgængelse med barn under 15
år, seksuel udnyttelse af sindssyge og mentalt retarderede, udbredelse af børneporno-
grafi samt blufærdighedskrænkelse.
forslaget indebærer, at der bliver mulighed for varetægtsfængsling af hensyn til rets-
håndhævelsen, når der foreligger en særligt bestyrket mistanke om, at sigtede har over-
trådt en af disse straffelovsbestemmelser. for så vidt angår straffelovens § 232 (blufær-
                                         - 6 -
dighedskrænkelse) gælder dette dog kun, hvis overtrædelsen er begået over for et barn
under 15 år.
den foreslåede adgang til retshåndhævelsesarrest i visse sædelighedssager vil kunne
anvendes i tilfælde, hvor det ud fra de konkrete omstændigheder skønnes, at det med
henblik på at fastholde en fornøden konsekvens i retshåndhævelsen af hensyn til retsbe-
vidstheden er påkrævet at fængsle den formodede gerningsmand, selv om der ikke fore-
ligger en endelig dom.
straffelovens § 222 og §§ 224 og 225, jf. § 222 (kønslig omgængelse med barn under
15 år), opfylder kravet i retsplejelovens § 762, stk. 2, nr. 1, om en strafferamme på
mindst 6 års fængsel…
de foreslåede henvisninger til disse straffelovsbestemmelser i retsplejelovens § 762,
stk. 2, nr. 2, indebærer, at der vil kunne ske varetægtsfængsling ved særligt bestyrket
mistanke om overtrædelse heraf, selv om der ikke kan forventes en langvarig fængsels-
straf (fængsel i 8-10 måneder og derover), sådan som det efter retspraksis kræves ved
varetægtsfængsling efter retsplejelovens § 762, stk. 2, nr. 1.
…
i øvrigt videreføres de gældende betingelser for retshåndhævelsesarrest efter retspleje-
lovens § 762, stk. 2, nr. 2, uden ændringer.
kravet om særligt bestyrket mistanke er således uændret, og der skal ligesom efter den
gældende § 762, stk. 2, nr. 2, kunne forventes en ubetinget dom på fængsel i mindst 60
dage. endelig er det fortsat en betingelse, at hensynet til retshåndhævelsen efter oplys-
ningerne om forholdets grovhed skønnes at kræve, at sigtede ikke er på fri fod.
kravet om særligt bestyrket mistanke er udtryk for, at der skal være en meget høj grad
af sandsynlighed for, at sigtede er skyldig…
med hensyn til den forventede straf skal retten skønne over, om sigtede i tilfælde af
domfældelse kan forventes idømt en straf på mindst 60 dages ubetinget fængsel…
ved vurderingen af, om hensynet til retshåndhævelsen kræver, at sigtede ikke er på fri
fod, må der navnlig lægges vægt på oplysningerne om forholdets karakter og grovhed.
med hensyn til sager om straffelovens § 222, herunder jf. §§ 224 og 225, om kønslig
omgængelse med barn under 15 år bemærkes, at der inden for straffebestemmelsens
anvendelsesområde forekommer en række sager, hvor strafniveauet ligger under det,
som giver adgang til retshåndhævelsesarrest efter den gældende regel i retsplejelovens §
762, stk. 2, nr. 1, men hvor der må siges at være tale om alvorlige overgreb mod børn.
lovforslaget tager med hensyn til straffelovens § 222 sigte på overtrædelser, hvor straf-
fen kan forventes at blive fængsel i navnlig 3-5 måneder og derover, og hvor det efter
en konkret vurdering af forholdets grovhed må anses for stødende for retsfølelsen, at
sigtede er på fri fod. der tænkes herved på overgreb, der er hensynsløse og stødende i
en sådan grad, at de kan sidestilles med de voldshandlinger, der kan begrunde retshån-
dhævelsesarrest efter den gældende regel i retsplejelovens § 762, stk. 2, nr. 2.
                                               - 7 -
      i sådanne sager vil retshåndhævelsesarrest efter lovforslaget navnlig kunne komme på
      tale, hvis der er tale om seksuelt misbrug af et mindre barn (dvs. et barn under 12 år),
      herunder i en familierelation. derimod vil der normalt ikke være grundlag for retshånd-
      hævelsesarrest, hvis der er tale om kæresteforhold eller lignende.
      …
      proportionalitetsprincippet vil gælde uændret, jf. retsplejelovens § 762, stk. 3. vare-
      tægtsfængsling kan således ikke anvendes, hvis frihedsberøvelsen vil stå i misforhold til
      den herved forvoldte forstyrrelse af sigtedes forhold, sagens betydning og den retsfølge,
      som kan ventes, hvis sigtede findes skyldig.
      proportionalitetsprincippet har navnlig betydning i relation til forlængelse af varetægts-
      fængsling. varetægtsfængslingen vil således ikke kunne udstrækkes ud over længden af
      den straf, som må forventes at skulle afsones, hvis sigtede findes skyldig. i vurderingen
      heraf indgår, at prøveløsladelse normalt kan ske, når to tredjedele af straffetiden, dog
      mindst 2 måneder, er udstået, jf. straffelovens § 38.”
anbringender
t har gjort gældende bl.a., at sagen, hvis de nødvendige oplysninger havde været fremme, var
blevet afgjort ved den hovedforhandling, der var berammet til foretagelse den 5. maj 2010, og
at han herefter ville have været løsladt, enten som følge af en betinget dom med vilkår om
behandling, eller til afventning af afsoning af en ubetinget fængselsstraf. hensynet til rets-
håndhævelsen kan ikke berettige en fortsat varetægtsfængsling, der skyldes den forsinkede
behandling af sagen, som han ikke har noget ansvar for.
anklagemyndigheden har til støtte for påstanden om stadfæstelse anført bl.a., at der fortsat er
grundlag for varetægtsfængsling, idet mistankekravet er opfyldt ved ts erkendelse af, at han
ved gentagne lejligheder har haft anden kønslig omgængelse end samleje med sin tidligere
kærestes 13-årige datter, at gerningsperioden strækker sig over 4½ måned, at der er tale om et
seksuelt misbrug i en familierelation, idet forurettede må betegnes som sigtedes steddatter, og
at hensynet til retshåndhævelsen i disse sager tilsiger, at sigtede skal forblive varetægts-
fængslet, idet folketinget i 2008 vedtog særlige regler om retshåndhævelsesarrest i sædelig-
hedssager.
højesterets begrundelse og resultat
efter oplysningerne om forholdets karakter og grovhed tiltræder højesteret, at hensynet til
retshåndhævelsen kræver, at t ikke er på fri fod, jf. retsplejelovens § 762, stk. 2, nr. 2. høje-
                                               - 8 -
steret tiltræder endvidere, at den fortsatte varetægts-fængsling ikke vil stå i misforhold til sa-
gens betydning eller den retsfølge, som kan ventes i sagen, jf. § 762, stk. 3.
da der ikke er grundlag for at antage, at sagen ikke er søgt fremmet med tilstrækkelig hurtig-
hed, tiltræder højesteret, at der også efter den 5. maj 2010, hvor hovedforhandlingen måtte
aflyses, fortsat var grundlag for varetægtsfængsling.
                                      thi bestemmes:
landsrettens kendelse stadfæstes.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
p000400d - tkh
                                    udskrift
                                         af
                    sø- & handelsrettens dombog
                                  ____________
den 8. december 2006 blev af skifteretten i sagen
p-4-04
advokat christian kirkman-møller
(selv)
 mod
advokat michael havemann
(advokat søren dines larsen)
afsagt sålydende
                                      d o m:
under denne sag, der er anlagt den 6. maj 2004, har sagsøgeren, advokat christian
kirkman-møller, nedlagt påstand om, at sagsøgte, advokat michael havemann,
dømmes til at betale 50.000 kr., subsidiært et af skifteretten skønsmæssig fastsat
mindre beløb.
sagsøgte har principalt påstået afvisning, subsidiært henvisning til østre landsret
og mere subsidiært frifindelse.
                                          - 2 -
sagen drejer sig om, hvorvidt sagsøgeren har krav på tort i anledning af en række
konkursbegæringer, der er indgivet til sø- og handelsretten, jf. konkurslovens § 28.
sagsøgte har i relation til den principale og subsidiære påstand gjort gældende, at
skifteretten ikke har kompetence til at behandle sagen, og at denne ikke er anlagt
rettidigt. disse spørgsmål er udskilt til særskilt behandling på skriftligt grundlag.
det hedder i sagsøgerens stævning bl.a.:
      ”… baggrunden for nærværende sag er sagsøgtes følgende konkurs-
      begæringer mod sagsøger:
      (i)    konkursbegæring mod sagsøger indgivet ved breve af 25. sep-
      tember og 2. oktober 2003 til sø- og handelsretten fra sagsøgtes advo-
      kat, carsten malby, på vegne af sagsøgte.
      (ii) 2 konkursbegæringer mod sagsøger indgivet ved sagsøgte ved
      brev af 18. februar 2004 på vegne af henholdsvis innoventure a/s og
      jbj invest a/s.
      den under (i) nævnte konkursbegæring blev den 3. oktober ex officio
      afvist af sø- og handelsretten med henvisning til manglende dansk
      værneting. …”
som led i forberedelsen har sagsøgte siden den 16. juni 2004 opfordret sagsøgeren til
at fremlægge dokumenter i sagen, hvilket sagsøgeren ikke har imødekommet. der
har endvidere været afholdt et § 355-møde den 25. oktober 2006, hvor sagsøgeren på
ny er opfordret til at fremlægge bilag, ligesom parterne er opfordret til at frem-
komme med nærmere oplysninger om, hvorvidt sagen er anlagt rettidigt og mod
rette person. sagsøgeren har fortsat ikke sendt bilag til skifteretten, men har i et pro-
cesskrift af 20. november 2006 bl.a. anført:
      ”… det bemærkes … at sagsøgte var fordringshaver i den konkursbe-
      gæring, der den 25. september 2003 blev indgivet mod christian
      kirkman-møller, og i hvilken sagsøgte var repræsenteret af advokat
      carsten malby.
      såfremt sagsøgte gør gældende, at det var hans advokatselskab og ik-
      ke ham selv, som konkursbegæringen formelt var indgivet på vegne
      af, har dette ikke betydning, idet sagsøgte i medfør af retsplejelovens
      § 124, stk. 2 hæfter personligt for ethvert krav, som er opstået som føl-
                                             - 3 -
     ge af advokatselskabets bistand til en klient. kravet, som konkursbe-
     gæringen fra september 2003 var indgivet på grundlag af, var netop et
     påstået honorarkrav for den assistance, som advokatselskabet ydede
     til zenith advokater, som christian kirkman-møller var indehaver af.
     sagsøgte kan på denne baggrund ikke gemme sig bag en begrænset
     hæftelse i advokatselskabet. retspraksis sætter meget vide grænser for
     fortolkningen af benævnelsen ʺsom følge afʺ, således at dette omfatter
     ethvert krav, der på nogen måde har relation til en klientrådgivning.
     ideen i retsplejelovens bestemmelse er, at en advokat ikke på nogen
     måde kan begrænse sit erstatningskrav over for en klient. christian
     kirkman-møller var netop klient hos sagsøgte gennem dennes advo-
     katselskab, og det var denne klientrelation, der afstedkom kravet, som
     konkursbegæringen blev indgivet på grundlag af.
     i relation til de to konkursbegæringer, der af sagsøgtes advokatsel-
     skab på vegne af selskaberne jbj invest a/s og innoventure a/s blev
     indgivet mod christian kirkman-møller den 18. februar 2004, gøres
     det gældende, at benævnelsen ʺfordringshaverʺ i konkurslovens § 28
     ikke skal forstås bogstaveligt og indskrænkende til udelukkende at
     omfatte fordringshaver selv, men også den advokat, der foretager det
     uberettigede retsskridt.
     denne fortolkning synes også at støttes af ordlyden af konkurslovens
     28, stk. 2:
     ʺ viser det sig, at fordringen ikke bestod, indtræder ansvar efter stk. 1, selv
     om intet kan bebrejdes den, der begærede konkurs.ʺ
     på denne baggrund gøres det gældende, at et erstatningskrav efter
     konkurslovens § 28 kan rettes mod den advokat, der indgiver kon-
     kursbegæringen på en klients vegne. også rimelighedshensyn taler
     herfor, idet en advokat, der ikke foretager de nødvendige undersøgel-
     ser for at finde ud af, om en konkursbegæring er et adækvat retsskridt
     i en given sag, ikke bør kunne undgå ansvar og lade dette ramme sine
     klienter, der ikke har advokatens særkundskab om retsreglerne. …”
sagsøgte har i et processkrift af 23. november 2006 bl.a. anført:
     ”… 1. konkursbegæring mod sagsøger angiveligt indgivet den 25/9
     og 2/10 2003
     på trods af, at sagsøgeren i forbindelse med det særligt forberedende
     retsmøde ved sø- & handelsrettens skifteafdeling den 13. november
     20061 blev opfordret hertil, har sagsøgeren fortsat ikke fremlagt do-
     kumentbevis vedrørende de påberåbte konkursbegæringer mv. det
     gøres gældende, at allerede af denne grund skal sagen afvises for så
1
  mødet blev rettelig afholdt den 25. oktober 2006.
                                    - 4 -
vidt angår de påberåbte konkursbegæringer den 25. september og 2.
oktober 2003.
sagsøger angiver i stævningen den 27. april 2004, at konkursbegærin-
gen blev indgivet senest den 2. oktober 2003, men blev ifølge sagsøge-
rens udokumenterede oplysninger afvist ex-officio samme dag. det
fremsatte krav støttes ifølge stævningen alene på konkurslovens § 28.
det følger af konkurslovens § 242a, at krav efter konkurslovens § 28
skal fremsættes over for skifteretten senest 3 måneder efter det tids-
punkt, hvor skyldneren blev i stand til at gør kravet gældende. det er
usandsynligt, at hverken rekvirentens advokat … eller sø- & handels-
retten orienterede sagsøger om den påståede konkursbegæring og af-
visningen heraf.
hvis konkursfordringen i øvrigt, som påstået af sagsøgeren, vedrørte
et salærkrav, så kan det ikke have været advokat michael christiani
havemann, der var kreditor, men i stedet den selvstændige juridiske
person, brix jensen havemann advokataktieselskab, ... hertil kom-
mer, at salærkravet ifølge oplysningerne i sagsøgtes processkrifter var
rettet mod zenith advokater advokataktieselskab.
det følger af konkurslovens § 28, at krav efter denne bestemmelse
alene kan rejses af skyldneren, og alene mod fordringshaveren. uden
dokumentation for den påståede konkursbegæring og det anførte sa-
lærkrav (og da sagsøger har bevisbyrden for disse forhold) må det
lægges til grund, at fordringshaveren var brix jensen havemann ad-
vokataktieselskab, og ikke sagsøger, og at skyldneren – som anført op-
rindeligt i sagsøgers stævning – var zenith advokater advokataktie-
selskab, og ikke sagsøgeren.
det er ikke relevant, om sagsøgte i medfør af retsplejelovens § 124,
stk. 2 måtte hæfte personligt for ethvert krav, som er opstået som føl-
ge af advokataktieselskabets bistand til en klient, men dette går i givet
fald kun på krav vedrørende advokatens rådgivning mv., ikke krav
ifølge – lex specialis-reglen – konkurslovens § 28, ligesom det ikke var
sagsøger, men zenith advokater advokataktieselskab (en selvstæn-
dig juridisk person), der i givet fald var klienten, der i så fald kunne
påberåbe sig princippet i retsplejelovens § 124, stk. 2.
når ovenstående lægges til grund, er sø- & handelsrettens skifteafde-
ling ikke kompetent til at behandle sagen, og sagen kan tilsvarende
ikke rejses under henvisning til konkurslovens § 28 af sagsøgeren,
hvorfor sagen for så vidt angår dette krav ifølge konkurslovens § 28
skal afvises (subsidiært henvises).
2. konkursbegæring mod sagsøger indgivet den 18/2 2004
sagsøger har – på trods af, at sagsøgeren i forbindelse med det særligt
forberedende retsmøde ved sø- & handelsretten skifteafdeling den
                                           - 5 -
      13. november 20062 blev opfordret hertil – tilsvarende ikke fremlagt
      dokumentbevis vedrørende disse påberåbte konkursbegæringer mv.
      det gøres gældende, at allerede af denne grund skal sagen afvises og-
      så for så vidt angår den påberåbte konkursbegæring den 18. februar
      2004.
      sagsøger angiver i sine processkrifter, at konkursrekvirenter-
      ne/kreditorerne var hhv. innoventure a/s og jbj invest a/s, og be-
      kræfter samtidig, at sagsøgte ikke var kreditor/konkursrekvirent for så
      vidt angår disse konkursbegæringer, men alene indgav konkursbegæ-
      ringerne på vegne førnævnte konkursrekvirenter.
      det følger som ovenfor anført af konkurslovens 28, at krav efter den-
      ne bestemmelse alene kan rejses mod fordringshaveren — og dermed
      implicit, at krav ifølge konkurslovens § 28 ikke kan rejses mod for-
      dringshaverens advokat. sagsøgeren har intet relevant anført til støtte
      for, at konkurslovens § 28 også kan rettes med fordringshaverens ad-
      vokat, og det gøres af sagsøgte gældende, at konkurslovens § 28 ikke
      kan rettes med fordringshaverens advokat.
      sagsøgerens argumentation om, at et ʺrimelighedshensynʺ tilsiger, at
      en advokat ikke bør kunne undgå ansvar og lade dette ramme klien-
      terne, er uden relevans. såfremt sagsøgeren er af den opfattelse, at
      sagsøgte har handlet i strid med de advokatetiske regler, havde sag-
      søgeren mulighed for at indbringe sagsøgte for de disciplinære myn-
      digheder, ligesom sagsøgeren jo ikke — blot fordi, at krav i henhold til
      konkurslovens § 28 ikke kan gøres gældende mod sagsøgte, og at sø-
      & handelsrettens skifteafdeling dermed ikke er kompetent til at be-
      handle sagen — er afskåret fra at opstarte et civilt søgsmål med på-
      stand om erstatning.
      når ovenstående lægges til grund, er sø- & handelsrettens skifteafde-
      ling ikke kompetent til at behandle sagen, og sagen kan tilsvarende
      ikke rejses under henvisning til konkurslovens § 28 af sagsøgeren,
      hvorfor sagen for så vidt angår dette krav ifølge konkurslovens § 28
      skal afvises (subsidiært henvises). …”
skifteretten skal udtale:
sager om erstatningskrav behandles som udgangspunkt ved de almindelige dom-
stole. konkursloven indeholder dog i § 242a, jf. § 28, nogle særregler, hvorefter den
mod hvem en konkursbegæring uretmæssig er rettet, tillige kan vælge at indbringe
søgsmålet for skifteretten. bestemmelsen omfatter dog alene erstatningskrav mod
en »fordringshaver«, der har begæret konkurs, jf. § 28, stk. 1.
2
  mødet blev rettelig afholdt den 25. oktober 2006.
                                         - 6 -
da sagsøgte har bestridt at være fordringshaver i henhold til konkursbegæringerne,
og da sagsøgeren trods opfordringer hertil siden den 16. juni 2004 har undladt at
fremlægge dokumentation herfor, og for at denne tillige er rette sagsøger, finder
skifteretten ikke at have den § 242a nævnte alternative kompetence.
da sagen efter det oplyste om sagsgenstandens værdi som udgangspunkt heller ik-
ke henhører under østre landsrets kompetence, og da sagsøgeren ikke har nedlagt
en påstand om henvisning af sagen til en anden ret, finder skifteretten det ikke mu-
ligt på det foreliggende grundlag at henvise sagen, hvorfor denne afvises.
når endelig henses til, at der har været afholdt et kortere § 355-møde i sagen, og til
at sagsøgte har afgivet 2 processkrifter, forholdes der med hensyn til omkostninger-
ne som nedenfor anført.
                                  thi kendes for ret:
denne sag afvises.
sagsøgeren, advokat christian kirkman-møller, betaler inden 14 dage fra dato til
sagsøgte, advokat michael havemann, omkostninger med 5.000 kr.
                                 torben kuld hansen
              - 7 -
              (sign.)
           ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
p.j.v. sø- og handelsretten, den