text:
grov vold. restaurationsvold.
dom afsagt den 8. februar 2011
sag 322/2010
rigsadvokaten
mod
t
slag med eller kast af glas mod ansigtet henført under straffelovens § 245, stk. 1
spørgsmålet var, om den af tiltalte udøvede vold skulle henføres under straffelovens § 245,
stk. 1, om grov vold, og om den af landsretten idømte straf på fængsel i 40 dage betinget med
vilkår om samfundstjeneste skulle forhøjes.
højesteret henførte forholdet under straffelovens § 245, stk. 1, og forhøjede straffen til
fængsel i 60 dage, som under hensyn til sagens omstændigheder og ts gode personlige
forhold undtagelsesvis blev gjort betinget med vilkår om samfundstjeneste. (dissens for så
vidt angik strafudmålingen).
højesteret udtalte bl.a., at slag med eller kast af glas eller flaske mod ansigtet på grund af
handlingens typiske farlighed som udgangspunkt må anses for omfattet af straffelovens § 245,
stk. 1. dette gælder, selv om glasset eller flasken i det konkrete tilfælde ikke bliver knust ved
at ramme ansigtet. højesteret fandt ikke grundlag for at fravige dette udgangspunkt i det
foreliggende tilfælde.
landsretten var kommet til et andet resultat.


text:
- evh
                                       udskrift
                                            af
                        sø- & handelsrettens dombog
                                      ____________
                                           dom
afsagt den 15. december 2009
v-128-08
                                        1) elinstallatørernes landsforening elfo
                                        (advokat preben meinecke-søes)
                                        2) dansk vvs
                                        (advokat preben meinecke-søes)
                                        mod
                                        1) lp byg nyborg a/s
                                        (advokat jens bertel rasmussen)
                                        adcit. 1) at design v/anita thagaard
                                        (advokat hans f.h. henrichsen)
indledning og påstande
     sagen drejer sig om, hvorvidt lp byg nyborg a/s (herefter lp byg) skal betale øko-
nomisk kompensation til elinstallatørernes landsforening elfo (herefter elfo) og dansk
vvs (herefter vvs) for uberettiget at have anvendt deres respektive registrerede varemær-
ker.
                                              -2-
elfo og vvs har nedlagt påstand om, at lp byg til hver af dem skal betale 100.000 kr. med
tillæg af procesrente fra sagens anlæg den 23. december 2008.
      lp byg har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et
mindre beløb.
      lp byg har over for at design v/anita thagaard (herefter at design) nedlagt påstand
om, at at design tilpligtes at friholde lp byg for ethvert beløb, heri inkluderet renter og
sagsomkostninger, som de måtte blive pligtig at betale sagsøgerne i hovedsagen v-128-08.
      at design har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et
mindre beløb.
sagens oplysninger
elfo og vvs er indehavere af hhv. det registrerede varemærke (fig) (fr1949 00014) og det
registrerede varemærke (fig.) (fr2005 00001), der i deres figurlige udformning fremstår såle-
des:
mærkerne kan alene anvendes af medlemmer af de respektive foreninger. lp byg ikke er
medlem af hverken elfo eller vvs.
      lp byg indrykkede i efteråret 2008 annoncer i lokalvisen nyborg og østfyn;news.
annoncerne indeholdt elfo´s og vvs´ varemærker og havde følgende udseende:
                                                   -3-
       ved anbefalede breve af 10. oktober 2008 og 21. oktober 2008 fremsatte tekniq instal-
latørernes organisation på vegne elfo og vvs påkrav om, at lp byg skulle ophøre med
brugen af logoerne for elfo og vvs. lp byg reagerede ikke på disse breve. herefter indgav
elfo og vvs begæring om fogedforbud. forbudssagen, der blev behandlet den 10. decem-
ber 2008, blev forligt på følgende vilkår: ”rekvisitus [lp byg] anerkender at have krænket rekvi-
rentens [elfo og vvs] ret ved uberettiget at have benyttet varemærkerne med registreringsnumrene
fr 1949 00014 og fr 2005 00001, i sine annoncer. rekvisitus vil ikke fremover uberettiget benytte
varemærkerne med registreringsnumrene fr 1949 00014 og fr 2005 00001…rekvirenten frafalder
et evt. erstatningskrav pga. rekvisitus uberettigede brug af varemærkerne med registreringsnumrene
fr 1949 00014 og fr 2005 00001…”
       desuagtet blev lp bygs annonce endnu en gang bragt i østfyn;news for uge 51 omdelt
den 16. december 2008.
       udgiveren af østfyn;news - at design - afgav i fax af 19. december 2008 erklæring
med følgende indhold: ”vi undskylder at have bragt jeres annonce i østfyn;news uden klar aftale
herom. annoncen er slettet i vores system.”
       det fremgår af kontoudtog fra at design, at lp bygs annonce har været indrykket i
østfyn;news i alt fem gange, senest den 16. december 2008, og at de første fire annoncer er
betalt af lp byg.
       ved skrivelse af 22. december 2008 bad lp byg´s advokat østfyn;news om øjeblikke-
ligt at indstille enhver annoncering for lp byg.
       lp byg har fremlagt skrivelse af 13. januar 2009 fra axel pedersen el aps, der erklærer,
at virksomheden er autoriseret el-installatør og samarbejder med lp byg som underentre-
prenør. tilsvarende er der fremlagt skrivelse af 19. januar 2009 fra refsvindinge smede- &
maskinværksted, der erklærer, at de udfører autoriseret vvs-arbejde for lp byg.
forklaringer
karsten helt knudsen har forklaret, at han pr. 1. juni 2009 er blevet direktør for tekniq kva-
litet, der ejes 100 % af foreningen tekniq, der blev etableret af elfo og vvs i 2002 og
repræsenterer tekniske installationsvirksomheder inden for el- og vvs-branchen. han
har været ansat i elfo siden 1987 og er uddannet teknolog.
                                                -4-
      siden 1994/95 har han beskæftiget sig med foreningens varemærker, som kun elfos
aktive medlemmer - dvs. autoriserede el-installatører, der er godkendt af sikkerhedsstyrel-
sen - må benytte. igennem årene har der været 10-20 sager om varemærkekrænkelse af elfo
mærket pr. år. når en krænkelse konstateres, sender elfo en skrivelse med anmodning om,
at vedkommende skriftlig erklærer at ville ophøre med brugen. det drejer sig ofte om nystar-
tede virksomheder, der ubevidst anvender varemærket uden at vide, at det er beskyttet.
skrivelsen sendes både anbefalet og med almindelig post. samme fremgangsmåde blev fulgt
over for lp byg. normalt reagerer virksomhederne straks. der var imidlertid ingen reaktion
fra lp byg; heller ikke på den efterfølgende rykker. brevet sendt med almindelig post kom
ikke retur, og det anbefalede brev blev ikke afhentet. sikkerhedsstyrelsen ville formentlig
indlede en straffesag, hvis de blev bekendt med, at man udgav sig for at være autoriseret
uden at være det.
      foreningens varemærker har en værdi for foreningen. i den almene befolkning er va-
remærkerne udtryk for, at der er tale om en autoriseret virksomhed, og foreningen har gjort
meget ud af at gøre opmærksom på, at medlemmerne er omfattet af en garantiordning. der
har været tilfælde, hvor ankenævnet har iværksat garantisager, hvor det senere viste sig, at
håndværkeren ikke var medlem af foreningen.
      foreningen har ikke lidt et direkte tab som følge af krænkelsen.
lars petersen har forklaret, at han har været selvstændig i 15 år og er direktør for lp byg, der
beskæftiger sig med tømrer- og murerarbejde og også har en anlægsgartner ansat. han er
selv uddannet murer. der er syv ansatte i virksomheden. el- og vvs-arbejde får de udført i
af hhv. axel petersen el aps og refsvindinge smedie- og maskinværksted v/ lars nielsen,
der begge er autoriserede. han udfører ikke selv uautoriseret arbejde, men kontakter sine
samarbejdspartnere, når det er relevant. enhver i nyborg området er bekendt med, at han
ikke er uddannet inden for el og vvs, men at han anvender underentreprenører. han er i
dag medlem af dansk byggeri og anvender nu deres logo.
      han var ikke bekendt med, at logoerne, han anvendte i annoncen, var beskyttede va-
remærker. eftersom hans samarbejdspartnere var autoriserede, gik han ud fra, at det var i
orden. kunderne sætter pris på, at han udbyder en totalløsning. lokalavisen nyborg bygge-
de annoncen op for ham, og han tænkte ikke nærmere over anvendelsen af logoerne. havde
                                                -5-
han kendt elfos og vvs’ reaktion, havde han ikke anvendt logoerne, og han beklager det i
dag. kunderne har ikke nævnt, at logoerne har haft betydning. en evt. meromsætning som
følge af anvendelsen af logoerne er videresendt til hans samarbejdspartnere.
       han kontaktede selv østfyn;news og bad dem indrykke annoncen. aftalen blev, at
annoncen skulle komme et par gange. da han så, at den fortsatte, ringede han til avisen og
bad dem stoppe den, hvilket de accepterede. på det tidspunkt havde annoncen været i tre
gange. et par dage, efter at sagen havde været behandlet i retten, ringede han på foranled-
ning af sin advokat igen til avisen og gjorde opmærksom på, at der var et problem med lo-
goerne, og at annoncen skulle stoppes, hvilket de godt kunne forstå. 2 - 3 dage efter modtog
han en mail fra østfyn;news med en ordrebekræftelse på annoncering. eftersom han netop
havde talt med dem i telefonen, valgte han ikke at svare på mailen. alligevel blev annoncen
indrykket for fjerde gang. den 19. december ringede han 3 – 4 gange til østfyn;news og
spurgte dem, hvad de havde lavet. de undskyldte mange gange og sendte derefter brevet af
s.d. anita thagaard sagde, at de var kommet til at sætte annoncen i hen over hovedet på
ham og beklagede.
       alle annoncerne i østfyn;news er betalt bortset fra den sidste. han har ikke ændret i
annonceteksten undervejs og heller ikke løbende talt med dem vedrørende annoncen for den
følgende uge.
       han annoncerede også i lokalavisen nyborg, der straks ophørte med annonceringen,
da han ringede til dem efter fogedsagen. annoncen har været indrykket i lokalavisen ny-
borg og østfyn;news fra uge 41 til uge 51, i alt måske 10 gange. derudover anvendte han
den også på en hjemmeside, som i dag er slettet. efter fogedsagen har der ikke været andre
annoncer end den, sagen omhandler.
       adressen kertemindevej 116 er hans privat adresse. på annonceringstidspunkt havde
han netop købt ejendommen nyborgvej 705, men havde endnu ikke overtaget den. på ejen-
dommen lå en gammel lade, som han var begyndt at indrette. i huset på ejendommen var
der en lejer, som de ikke kunne komme af med. denne lejer modtog hans post, der blev sendt
til adressen. først da lejeren blev smidt ud, fandt han brevene fra elfo og vvs, som han ik-
ke tidligere havde set.
                                                -6-
anita thaagaard har forklaret, at hun de sidste 6 år har været indehaver af at design, der la-
ver alle former for reklame og også har haft sin egen ugeavis, østfyn;news, der typisk var på
8-12 sider. bladet dækkede bl.a. nyborg kommune, langå og dele af langeskov med et op-
lag på ca. 19-20.000 husstande.
      hun havde ikke selv kontakten med lars petersen vedr. annonceringen i østfyn;news.
første gang, hun talte med ham, var den 19. december 2008. de havde ikke før denne dato
fået besked om, at annonceringen skulle ophøre. tidligere på dagen var hun blevet ringet op
af advokat justesen, der spurgte, om hun ikke var blevet gjort bekendt med, at annoncen
skulle stoppes på grund af problemer med rettighederne til logoerne i den. hun spurgte de
andre i firmaet, men ingen havde fået beskeden. kort efter samme dag ringede lars petersen
og sagde, at han ikke havde bestilt den sidste annonce. hun svarede, at hun ikke kunne for-
stå, hvorfor han så havde betalt de andre annoncer. han blev lidt aggressiv og krævede, at
hun skrev en fax om, at han ikke havde bestilt annoncen, idet han ellers ville sagsøge hende.
de aftalte, at hun undersøgte det internt i firmaet, og hun drøftede det med ninna møller og
sin udlejer, per andersen. da lars petersen ringede for tredje gang, var han meget ophidset,
og hun bad ham tale med per andersen. lars petersen fortalte, at han var kommet i en
klemme på grund af logoerne. per andersen og lars petersen blev enige om formuleringen
det brev, som blev faxet til lars petersen. lars petersen sagde, at han nok skulle betale den
sidste annonce, hvis hun skrev brevet. hun har ikke siden gjort noget for at inddrive restan-
cen, fordi hun ikke ønskede mere ballade i sagen.
      at design har ikke sendt mails til lars petersen og anvender ikke skriftlige ordrebe-
kræftelser, men ninna møller ringede til ham et par gange og rykkede for materiale til an-
noncen. han bad dem på et tidspunkt sende en mail til ham, så han kunne sende mailen re-
tur med annonceudkastet.
      ninna møller fortalte, at annoncen indtil videre skulle indrykkes hver 14. dag uden
fastsat ophørstidspunkt. avisen gik i trykken mandag den 15. december om formiddagen og
udkom den 16. december. annoncen kunne være stoppet senest mandag morgen.
      lokalavisen nyborg udgives af fyns stifttidende og har et oplag på ca. 19.000, der
dækker stort set de samme udgivelsesområder som østfyn;news.
                                                -7-
ninna møller har forklaret, at hun var ansat hos østfyn;news i ca. 1 år, men ikke er der læn-
gere. hendes arbejde bestod i at tegne annoncer til avisen. hun kontaktede lars petersen
med henblik på evt. annoncering. annoncematerialet for lp byg blev ikke lavet af øst-
fyn;news, men kom fra lokalavisen nyborg, formentlig på fax. de ændrede ikke i annon-
cen. hun og lars petersen blev enige om, at annoncen skulle bringes hver 2. uge. der var in-
gen aftale om, at de løbende skulle tale sammen om evt. ændringer i annoncen. prisen var
fast. inden annoncen blev bragt første gang, talte hun med lars petersen nogle gange, bl.a.
for at rykke for materiale. herefter havde hun ingen kontakt med ham, og hun har ikke mai-
let noget til ham.
       der var ingen fælles aftale eller instruks om, at annoncen ikke skulle bringes i uge 51.
det var kun hende og evt. anita, der tegnede annoncer for østfyn;news. hun har ikke
kendskab til, at lars petersen var i fogedretten den 10. december 2008. han ringede ikke til
hende herom. den sidste annonce for lp byg var i avisen den 16. december 2008.
       den 19. december ringede lp bygs advokat og sagde, at de skulle stoppe annoncen.
hun hørte anita tale med advokaten. anita fortalte bagefter, at annoncen skulle stoppes, idet
der var nogle logoer i annoncen, som ikke måtte være der. hun blev ikke før den 19. decem-
ber 2008 kontaktet af lars petersen om, at de ikke længere måtte bringe annoncen.
       hun har ikke kendskab til faxen af 19. december 2009, som anita sendte til lars peter-
sen.
per andersen har forklaret, at han er selvstændig og ejer den ejendom, hvor at design har
lokaler.
       han har ikke set eller talt med lars petersen før telefonsamtalen den 19. december 2008
fra at designs kontor. han kom tilfældigvis til stede, efter at anita thagaard havde haft en
samtale med lars petersen om annoncering. lars petersen forlangte, at anita i et brev skulle
skrive, at hun ikke havde aftalt tilstrækkeligt tydeligt, at annoncen skulle indrykkes i uge 51.
hvis hun ikke gjorde det, ville han rejse et erstatningskrav. da lars petersen ringede igen,
bad anita vidnet tale med ham. lars petersen forklarede, at han var kommet til uberettiget
at anvende et par logoer i annoncen, og at hvis anita ville skrive, at det ikke var præciseret,
for hvor lang tid annonceringen skulle vare, kunne sagen frafaldes. en aftale om annonce-
ring hver 2. uge er mere end 2 – 3 annoncer, hvorfor vidnet ikke så noget problem i, at anita
                                                    -8-
skrev, som hun gjorde i faxen af 19. december 2008, i og med at der ikke var aftalt et fast an-
tal annonceringer. vidnet har konciperet skrivelsen. en klar aftale ville være f.eks. 10 eller 15
indrykninger. ”uden klar aftale” betyder efter hans opfattelse, at indrykningen ville fortsæt-
te for tid og evighed, indtil de fik andet at vide fra lars petersen.
parternes argumenter
elfo og vvs har gjort gældende, at lp byg forsætligt og i direkte strid med fogedretsken-
delsen har krænket og elfo´s og vvs´ varemærker.
        det kan lægges til grund, at lp byg har foretaget ikke under 10 annonceringer i perio-
den uge 41-51, og det er ubestridt, at der er foretaget en annoncering, efter at der er indgået
forlig i fogedretten. retsforliget angår alene annonceringer foretaget forud for retsforligets
dato.
        det må endvidere lægges til grund, at standsningen af annonceringen er foretaget se-
nere end uge 51, jf. forklaringerne afgivet af anita thagaard og ninna møller, idet lars pe-
tersen ikke har bevist, at han før den 19. december foretog sig noget aktivt for at bringe an-
nonceringen til ophør.
        af overskriften på annoncen fremgår, at lp byg er uddannet anlægsgartner, men at
der også foretages vvs-, kloak-, el-, maler-, murer- og tømrerarbejde, og det fremgår, at lp
byg er autoriseret vvs- og el-installatør, uanset at der reelt efter lars petersens forklaring er
tale om, at lp byg antager underentreprenører til el- og vvs-arbejde. det er således misvi-
sende, når lp byg anvender logoerne, og anvendelsen af logoerne må anses for forsætlig el-
ler i hvert fald uagtsom.
        idet lp byg uberettiget har anvendt elfo´s og vvs´varemærker, skal vvs og elfo
tilkendes et rimeligt vederlag, jf. varemærkelovens § 43, stk. 1. der er efter retspraksis ikke
krav om, at man skal kunne dokumentere sit vederlagskrav.
        varemærket er en kvalitetsbetegnelse for kunderne og en sikkerhed i og med garanti-
ordningen. lp byg´s uberettigede annoncering udgør en betydelig risiko for, at forbrugerne
bliver snydt, hvilket er vildledende og klart markedsforstyrrende. erstatning og godtgørelse
må derfor ansættes ud fra et pønalt og præceptivt princip, jf. varemærkelovens § 43, stk. 2 og
3, og markedsføringslovens § 20, stk. 2, og kan sammen med erstatning skønsmæssigt ansæt-
tes til 100.000 kr. pr. logo, jf. f.eks. u 2000.1838 s og u 2009.1018h.
                                                   -9-
lp byg har over for elfo og vvs gjort gældende, at lp byg hverken forsætligt eller uagt-
somt har krænket elfo´s og vvs´ varemærker, idet den pågældende annonce blev bragt i
østfyn;news uden lp byg´s vidende, eftersom lp byg ikke havde indgået aftale om, at an-
noncen skulle bringes i uge 51/08. derimod bad lars petersen telefonisk at design om at
stoppe annoncen, samtidig med at han fortalte, at der var problemer på grund af logoerne.
det bestrides i øvrigt, at det var aftalt, at der skulle være et løbende annonceringsforløb.
       subsidiært gøres det gældende, at elfo´s og vvs´ krav overstiger et rimeligt veder-
lag, og at tabet er udokumenteret. karsten helt har bekræftet, at elfo og vvs ikke har lidt
nogen økonomisk skade. erstatningsansvar kræver forsætlighed eller uagtsomhed, og det
må tillægges betydning, at lars petersen bragte annonceringen til ophør, så snart han blev
opmærksom på, at der forelå en krænkelse, og at han ikke var bekendt med, at der var tale
om beskyttede varemærker. størstedelen af krænkelserne er omfattet af fogedrettens afgørel-
se af 10. december 2008, hvor evt. erstatningskrav blev frafaldet. lp byg har ikke haft øko-
nomisk fordel af anvendelsen, og annoncen udkom kun i en kort periode til et begrænset an-
tal husstande.
       over for at design har lp byg gjort gældende, at at design uden aftale med lp byg
bragte annoncen, uanset at de var blevet bedt om at stoppe den på grund af den immaterial-
retlige konflikt, idet lars petersens forklaring herom må lægges til grund. dette er tillige an-
erkendt af at design ved fax af 19. december 2009. at design skal derfor friholde lp byg
for eventuelle beløb, som lp byg måtte blive pålagt at betale. ved at bringe annoncen har at
design handlet culpøst og påført lp byg et tab, hvilket er en adækvat og kausal følge.
at design har gjort gældende, at det i overensstemmelse med forklaringen afgivet af ninna
møller må lægges til grund, at der med lp byg var indgået aftale om, at annoncen skulle
bringes hver 2. uge uden aftalt ophørstidspunkt, og at der er sket regelmæssig betaling her-
for. lp byg fremskaffede selv annoncematerialet, der ikke blev bearbejdet af at design. det
må endvidere lægges til grund, at der undervejs i forløbet som forklaret af ninna møller in-
gen kommunikation var mellem parterne, heller ikke i forbindelse med, at lp byg blev ind-
kaldt i fogedretten. anita thagaard og ninna møller har samstemmende forklaret, at lp byg
                                                - 10 -
ikke før den 19. december 2008 bragte annonceringen til ophør, og lp byg har bevisbyrden
for, at anmodning om ophør af annoncering blev givet på et tidligere tidspunkt.
       ved bedømmelsen af at designs fax af 19. december 2008 skal der tages hensyn til de
omstændigheder, hvorunder skrivelsen fremkom, herunder forklaringen afgivet af per an-
dersen. i faxen ligger der ikke en anerkendelse af et erstatningsretligt grundlag, og at de-
sign har ikke udvist culpøs adfærd.
       subsidiært gøres det gældende, at vederlag og erstatning skal opgøres til et mindre be-
løb end påstået af lp byg.
sø- og handelsrettens afgørelse
der er mellem parterne enighed om, at lp byg´s annonce indrykket i østfyn;news i efteråret
2008 ubeføjet indeholdt elfo´s og vvs´ registrerede varemærker, og at den derfor er ind-
rykket i strid med varemærkeloven. dette er erkendt af lp byg og indgår i det forlig, som
parterne indgik ved fogedretten den 10. december 2008. som følge af forliget var det lp
byg´s ansvar at sørge for, at indrykning af annoncen efter forligsdatoen blev effektivt stand-
set.
       ud fra de samstemmende forklaringer afgivet af anita thagaard og ninna møller fin-
der retten ikke, at lp byg har bevist, at lp byg før den 19. december 2008 kontaktede at de-
sign med anmodning om at standse annonceringen. retten finder derfor, at lp byg i hvert
fald uagtsomt har krænket elfo´s og vvs´ varemærkerettigheder ved at lade annoncen in-
deholdende elfo´s og vvs´ varemærker indrykke i østfyn;news i uge 51, uagtet at annon-
cen stred mod disses registrerede rettigheder, hvilket lp byg havde erkendt.
       som følge af den uberettigede anvendelse skal lp byg til elfo og vvs betale et veder-
lag, jf. varemærkelovens § 43, der ud fra bl.a. østfyn;news´ begrænsede oplag, skønsmæs-
sigt ansættes til 10.000 kr. til henholdsvis elfo og vvs.
       få så vidt angår lp byg´s friholdelsespåstand over for at design finder retten det be-
vist, at der med at design var indgået aftale om, at annoncen løbende skulle bringes i øst-
fyn;news hver anden uge, indtil lp byg gav anden besked. efter de oven for anførte finder
retten ikke, at lp byg har godtgjort, at man før den 19. december 2008 opsagde denne aftale.
indholdet af at designs fax af 19. december 2008 ændrer ikke herpå. at design frifindes
derfor for den af lp byg nedlagte påstand.
                                              - 11 -
sagsomkostningerne er fastsat under hensyn til sagens omfang og resultat.
                                     thi kendes for ret:
lp byg nyborg a/s skal inden 14 dage til hver af sagsøgerne, elektroinstallatørernes lands-
forening elfo og dansk vvs, betale 10.000 kr. med tillæg af procesrente fra 23. december
2008.
      inden samme frist skal lp byg nyborg a/s i sagsomkostninger til elektroinstallatører-
nes landsforening elfo og dansk vvs in solidum betale 15.000 kr. samt godtgørelse af
retsafgift 500 kr. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
at design v/anita thagaard frifindes.
      lp byg nyborg a/s skal inden 14 dage i sagsomkostninger til at design v/anita tha-
gaard betale 15.000 kr. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
uffe thustrup                      mette christensen                   hans jørgen nielsen
                                            (sign.)
                                         ___ ___ ___
                              udskriftens rigtighed bekræftes
                              p.j.v. sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
- evh
                                    udskrift
                                        af
                     sø- & handelsrettens dombog
                                   ____________
den 2. maj 2008 blev af retten i sagen
v-141-06
form - huset aps
(advokat rune seidelin)
mod
form arkitekter a/s
(advokat johan løje)
afsagt sålydende
                                       dom:
under denne sag, der er anlagt ved retten i holbæk den 27. september 2006,
og som ved kendelse af 15. december 2006 er henvist til sø- og
handelsretten, har sagsøgeren, form - huset aps, nedlagt påstand om, at
sagsøgte, form arkitekter a/s, tilpligtes at ophøre med brugen af sit navn.
sagsøgte har påstået frifindelse.
sagen drejer sig om, hvorvidt sagsøgeren har stiftet en varemærkeret til
navnet »form - huset aps« ved ibrugtagning, før sagsøgte fik en registreret
                                         - 2 -
ret til sit navn, og om der foreligger en krænkelse efter varemærkelovens § 4
og/eller markedsføringslovens § 18.
sagens nærmere omstændigheder er følgende:
sagsøgte har siden 1977 drevet arkitektvirksomhed og oprindeligt under
navnet tolstrups tegnestue aps i asnæs. sagsøgte anmodede på et tidspunkt
patent- og varemærkestyrelsen om at foretage en undersøgelse af ordmærket
»form« i klasse 42: arkitektvirksomhed og tegnestue. i en rapport fra den 30.
januar 2006 fandt styrelsen en række relevante mærker, der ikke indeholder
sagsøgerens navn. den 16. februar 2006 søgte tolstrups tegnestue aps
herefter om registrering af ordmærket »form arkitekter«, og registrering
heraf fandt sted den 6. april 2006. ordmærket er registreret i klasse 36:
”investering af kapital” og i klasse 42: ”arkitektvirksomhed, herunder
tegnestue     og  projektudvikling”.   forinden   var   tolstrups  tegnestue aps
omdannet til et aktieselskab og skiftede i forbindelse hermed navn til form
arkitekter a/s. ifølge en udskrift fra erhvervs- og selskabsstyrelsen er dette
selskab stiftet den 2. marts 2006 og har ligeledes hjemsted i asnæs. det
hedder i udskriften bl.a., at selskabets formål er at drive ”arkitektvirksomhed
og teknisk rådgivning i forbindelse med byggeri og dermed beslægtet
virksomhed.” til belysning af arbejdsydelsens karakter hedder det videre i en
udskrift fra den 27. september 2006 fra sagsøgtes hjemmeside bl.a.:
      ”… mange vælger … en typeløsning, der måske på grund af tidspres,
      økonomi og udbud ikke opfylder alle ønsker, men er nemt og
      bekvemt. … form arkitekter er behjælpelig med at fange drømmen
      om sommerhuset eller den nye bolig og omsætte den til et
      håndgribeligt visuelt stykke arbejde … et individuelt tegnet hus tager
      måske lidt længere tid og kræver måske også lidt mere engagement
      fra jeres side, end typehuset kræver, men det bliver jeres hus,
      inspireret af jer og tegnet lige netop til jer. … filosofien bag form
      arkitekter er individuelle løsninger af høj arkitektonisk kvalitet. …”
form - huset aps er stiftet den 9. september 2004 med hjemsted i holbæk.
til belysning af sagsøgerens brug af navnet »form - huset aps« er der bl.a.
dokumenteret en annonce i søndagsavisen fra den 20. marts 2005. der er tale
om en annonce i en gratisavis, der har været omdelt på sjælland, bortset fra
københavn og nordsjælland. annoncen har følgende overskrift: ”form – huset
                                       - 3 -
aps” ifølge en udskrift fra sagsøgerens bogholderi har der været indrykket
annoncer i søndagsavisen 7 gange i perioden fra april 2005 til august s.å. af
et udklip fra den 21. maj 2005 fra boligsektionen i venstrebladet, der er en
lokalavis, fremgår, at ”form-huset aps” var omtalt i forbindelse med et
byggeri af et hus. der er endvidere dokumenteret en udskrift fra en søgning
på internettet hos www.eniro.dk under arkitekter fra den 12. juni 2006.
udskriften indeholder en henvisning til sagsøgerens navn. ved siden af ordene
”form - huset aps” er der et logo bestående af et stort f og h og med et stort
a bygget ovenpå som tag. der er ligeledes dokumenteret en udskrift fra den
14. juni 2006 og 27. november 2006 fra sagsøgerens hjemmeside. denne
indeholder følgende overskrift: ”velkommen til form – huset aps” samt
ovennævnte logo. af den røde lokalbog fra 2007 fremgår, at sagsøgerens
navn er anført under rubrikken ”typehuse”, mens sagsøgerens navn er anført
under ”arkitekter”.
det fremgår endvidere af en udskrift fra erhvervs- og selskabsstyrelsen, at
sagsøgerens formål er at være ”entreprenørselskab og anden dermed
beslægtet     virksomhed.”     som    branche      er   angivet     ”bygge-   og
anlægsentreprenører (bortset fra nedrivnings- og jordarbejdeentreprenører)”.
det hedder i selskabets regnskab for 2004/05 om hovedaktiviteten ligeledes,
at ”selskabets formål er at drive entreprenørvirksomhed og anden dermed
beslægtet    virksomhed.”     sagsøgeren    har    endvidere    beskrevet   sine
arbejdsopgaver i ovennævnte annonce i søndagsavisen fra den 20. marts
2005, hvori det bl.a. hedder:
                       ”… i former projektet, vi udfører det
     vi udfører følgende opgaver
     -  tegningsarbejde i forbindelse med husbyggeri.
     -  opførelse af enfamiliehuse efter jeres tanker, ideer og ønsker.
     -  byggestyring af entrepriser under hele byggeriet indtil aflevering.
     -  indretnings- og farve forslag. udarbejdet af vores indretnings-
        arkitekt. …”
på sagsøgerens hjemmeside hedder det i førnævnte udskrift fra den 27.
november 2006 bl.a.:
                                       - 4 -
     ”… form – huset aps er ikke et typehus firma. dvs at form –
     huset aps ikke bare er endnu en boligbygger. vi ser det som vores
     vigtigste opgave at gøre deres ideer til virkelighed. hvad enten det er
     det nye drømmehus, en hyggelig oase til fritidsbrug eller tilbygningen
     der giver deres eksisterende bolig lige dét der mangler.
     form-huset aps guider dem igennem processen fra skitser til
     økonomi og beslutning. …”
form - huset aps ansøgte på et tidspunkt om registrering af ordmærket
»form – huset aps« hos patent- og varemærkestyrelsen for følgende
vareklasser:
     ”37:byggevirksomhed,reparationsvirksomhed,installationsvirksomhed.
     42: videnskabelige og teknologiske tjenesteydelser samt forskning og
     design i forbindelse dermed, industriel analyse og forskning, design
     og udvikling af computer hardware og computer software, juridisk
     bistand.”
patent- og varemærkestyrelsen har i et brev af 17. januar 2007 bl.a. oplyst,
at man har undersøgt, om mærket er identisk med eller kan forveksles med
andre varemærker, og at man i en søgningsrapport har fundet ordmærket
»form arkitekter« i klasse 36 og 42. det hedder videre i en vedlagt
vejledning bl.a.:
     ”… de kan vælge at lade deres mærke registrere uanset det eller de
     varemærker, der er nævnt i søgningsrapporten. de skal være
     opmærksom på, at indehaveren af disse varemærker herefter har
     mulighed for at fremsætte indsigelse. hvis vi efter en nærmere
     vurdering i indsigelsessagen fortsat finder, at mærkerne er
     forvekslelige, vil vi ophæve deres registrering helt eller delvis. …”
der er endelig dokumenteret en fortegnelse over sagsøgerens sager, hvoraf
fremgår, at der er udført arbejder i forskellige dele af landet, og at der er tale
om forskellige typer opgaver. ifølge fortegnelsen omfatter den 92 opgaver, der
er fordelt med 15 byggesager med tegningsarbejde, 7 byggesager uden
tegningsarbejde, 8 sager om tilsyn m.m. og 57 tegningsopgaver, mens 5
sager er registreret som andet. af sagsøgerens saldobalance for perioden 2.
marts 2005 til 2. marts 2006 fremgår, at der har været en bruttofortjeneste
på 307.277,49 kr., hvoraf 150.588,40 kr. vedrører konsulentarbejde.
forklaringer:
                                        - 5 -
jan bengtsson har forklaret, at han er direktør hos form - huset aps.
navnet »form - huset« udspringer af et slogan, som han fik ideen til, og som
han efterfølgende fandt velegnet som navn for virksomheden. navnet er
benyttet på den første hjemmeside, der var lavet som en kontaktside for
sagsøgeren, og som var tilgængelig på internettet kort tid efter, at han
stiftede selskabet. i juni 2005 fik hjemmesiden nyt udseende, og indholdet
svarer til den side, der er vist på udskriften fra den 14. juni 2006. da det ikke
var muligt at foretage en løbende opdatering af hjemmesiden, har han først
ændret indholdet i 2007. fra stiftelsen og frem til udgangen af 2005
reklamerede han løbende i søndagsavisen, og det var den samme annonce,
der blev indrykket hver gang. søndagsavisen er omdelt på sjælland, bortset
fra københavn og nordsjælland. i februar 2006 markedsførte han endvidere
virksomheden     på   www.eniro.dk.    oprindelig    stod  sagsøgeren   øverst   i
forbindelse med en søgning, men er senere rykket ned ad listen. placeringen
afhænger af, hvor meget man som annoncør vil betale. det kostede ham ca.
25.000 kr. for et års annoncering. han har fået oplyst, at der har været ca.
17.000 hits i 2006 på enten ”arkitekt” eller ”form - huset”. han har aldrig
anmodet om annoncering i den røde lokalbog 2007, ligesom han heller ikke
har haft indflydelse på placeringen under rubrikken ”typehuse”. placeringen i
den kategori er i øvrigt misvisende, da form-huset aps ikke opfører typehuse,
men huse med individuelle løsninger. han har ikke betalt noget for denne
annoncering, og han har først set annoncen i forbindelse med nærværende
sag.
han har i en række tilfælde oplevet, at der skete forvekslinger mellem
parterne. postvæsenet har således i et enkelt tilfælde i november 2006 leveret
et brev på sagsøgerens adresse, som rettelig skulle have været leveret til
form arkitekter a/s. afsenderen var sagsøgtes egen printerleverandør. han
har endvidere været ude for, at der skete telefoniske forvekslinger 1-2 gange
over en periode på 3 måneder. han har endelig været ude for, at en
stillingsansøger oplyste, at han ved en fejl var kommet ind på sagsøgerens
hjemmeside og havde svaret på et stillingsopslag, som ansøgeren troede
tilhørte sagsøgte.
                                      - 6 -
han    vil anslå,   at tegningsarbejde   udgør   ca.  50   %  af  sagsøgerens
forretningsområde, mens byggeri og byggesyn mv. udgør henholdsvis 40 %
og 10 %. disse tal svarer også til omsætningsandele og tidsforbrug. cirka 50
% af deres bruttofortjeneste hidrører således også ifølge selskabets regnskab
fra tegningsarbejde. der er to ansatte i virksomheden, og de er begge
byggeteknikere. de udfører tegningsarbejde på huse i hele landet, men de er
kun beskæftiget med byggerier på sjælland. for så vidt angår projekterne
uden for vestsjælland er disse skaffet gennem bekendte eller familie. dette
gælder således for et projekt i padborg, i brabrand og i københavn. de
betegner    deres   arbejde  som  arkitektarbejde,   og  i  forhold  til   deres
samarbejdspartnere agerer de som arkitektfirma i relation til deres tegnings-
og bygningsarbejde.
han opfatter sagsøgte som en konkurrent, og de har mistet i hvert fald én
kunde til denne. de udfører begge stort set det samme arbejde, dog er
sagsøgte også beskæftiget med noget større projekteringer. sagsøgte har
også et væsentligt større markedsføringsbudget. han kan dog ikke udtale sig
om, hvorvidt sagsøgeren generelt har haft en nedgang i projekter som følge af
sagsøgtes navneændring, da byggebranchen har haft fremgang i de seneste
år.
hans     henrik   ter-borch   har  forklaret, at   han  er  uddannet     tømrer,
bygningskonstruktør og arkitekt fra kunstakademiet. han er partner hos form
arkitekter a/s, hvor der er i alt 33 ansatte personer bestående af bl.a.
arkitekter og bygningskonsulenter. selskabet har hjemsted i holbækområdet,
men er en tegnestue, der opererer i hele danmark. form arkitekter a/s
beskæftiger sig med boligselskaber, ældreboliger, handicapboliger, de deltager
i konkurrencer, og opfører kæde- og rækkehuse, ombygning på hospitaler,
storcentre og produktionsvirksomheder. firmaet har projekter i holbæk, men
har ingen projekter omkring opførelse af parcelhuse i dette område, og en-
familiehuse er i det hele taget ikke deres kernekompetenceområde. de har
således en helt anden kundegruppe end sagsøgeren. sagsøgte har som firma
eksisteret i 31 år, og kunderne kom oprindelig primært fra sjælland, men har
senere bredt sig til hele danmark og internationalt. selskabet hed oprindelig
tolstrups tegnestue aps, men ville gerne ændre navn og illustrere noget
fremadrettet. han havde i august 2001 registreret domænenavnet »form1.dk«
                                        - 7 -
hos dk hostmaster a/s, og de drøftede derfor hos sagsøgte, om navnet kunne
anvendes. for at undgå problemer og krænkelse af andre fik de foranstaltet en
varemærkeundersøgelse hos patent- og varemærkestyrelsen i januar 2006 på
navnet »form« i klasse 42 om arkitektvirksomhed og tegnestue. de
undersøgte også lokaltelefonbogen under rubrikken arkitekter. da de ikke
stødte på sagsøgerens navn eller på anden måde fik kendskab hertil, fik de
navnet »form arkitekter« registreret hos patent- & varemærkestyrelsen i
foråret 2006. sagsøgte har ikke haft problemer med forveksling med
sagsøgeren.
terkel thomas pedersen har forklaret, at han er selvstændig rådgivende
ingeniør, og at han driver virksomhed i holbæk, hvor han har arbejdsmæssige
relationer  til  begge  parter.   efter  hans   opfattelse  udfører  de   begge
arkitektarbejde, dog favner sagsøgte over væsentlig større projekter. han
opfatter ikke sagsøgerens virksomhed som et typehusfirma i gængs forstand,
da denne også udfører til- og ombygninger. når en kunde oplyser, at denne
ønsker at få tegnet et nyt hus, henviser han ikke til nogen af parterne, men
opfordrer i stedet den pågældende til selv at vælge via telefonbogen. han er
bekendt med, at der i et enkelt tilfælde er sket en forveksling mellem parterne
i  forbindelse   med   et   telefonopkald,   men    han   har   ikke selv   haft
forvekslingsproblemer.
lasse offenbach har forklaret, at han er svoger til jan bengtsson, og at han
har oprettet sagsøgerens hjemmeside i foråret 2005. han lagde denne på
internettet i april/maj 2005 under domænenavnet www.form-huset.dk. han
har lavet selve layouttet, men har ikke forfattet ordlyden. han har ikke
vedligeholdt hjemmesiden, og de seneste ændringer han foretog, var omkring
august 2005. udskriften af hjemmesiden fra den 14. juni 2006 svarer til den
oprindelige hjemmeside.
parternes procedurer:
sagsøgeren har gjort gældende, at denne har stiftet en varemærkeret ved
ibrugtagning til ordmærket »form - huset aps«, jf. varemærkelovens § 3, stk.
1, nr. 2, forinden sagsøgte registrerede retten til sit navn, og at sagsøgte
krænker denne varemærkeret, jf. varemærkelovens § 4, stk. 1, nr. 2.
                                        - 8 -
sagsøgerens navn har været benyttet i reklameøjemed gentagne gange siden
marts 2005 i aviser, der har været omdelt på en stor del af sjælland, ligesom
navnet siden foråret 2005 er fremgået af sagsøgerens hjemmeside. der er
således tale om mere end en lokal brug af navnet. sagsøgeren er endvidere
ikke afskåret fra at få anerkendt en varemærkeret til sit forretningsnavn,
selvom selskabet også benytter et særligt logo ved siden af navnet.
sagsøgerens navn har endvidere fornødent særpræg, idet der i praksis alene
stilles lempelige krav til dokumentationen herfor.
navnene er dernæst ud fra en helhedsbedømmelse forvekslelige. de adskiller
sig således ikke lydmæssigt fra hinanden, da begge parter benytter ordet
»form« som indledning. dette har således ført til forveksling hos såvel
postvæsenet, ved fejlagtige telefonopkald og ved misforståelser hos en
jobansøger. patent- og varemærkestyrelsen har ligeledes i et brev af 17.
januar 2007 bekræftet denne forvekslingsrisiko.
parterne markedsfører hovedsagelig samme type ydelser i det samme
geografiske område, idet virksomhedernes formål er klart beslægtede. de
overlapper i vidt omfang hinanden med hensyn til forretningsområde og
ydelser, og de er således konkurrenter. sagsøgte beskæftiger også i vidt
omfang personer, der ikke er arkitekter. sagsøgerens individuelle tekst under
vareklasserne      i   forbindelse  med     ansøgningen    hos    patent-   og
varemærkestyrelsen er en fejlskrift, da mere end 50 % af sagsøgerens
virksomhed ifølge dennes fortegnelse over opgaver og saldobalance vedrører
egentlig arkitektarbejde.
sagsøgtes benyttelse af navnet udgør af samme årsager en krænkelse af
markedsføringslovens § 18, da sagsøgeren gennem en årrække har oparbejdet
en    goodwill   i   området,   og  da   sagsøgte   ved  sit   navneskifte  og
forvekslingsrisikoen snylter på denne goodwill.
sagsøgte har gjort gældende, at sagsøgeren ikke forud for den 16. februar
2006 har erhvervet en varemærkeret til navnet »form - huset aps«, da dette
ikke været taget i brug på en sådan måde, at der herved er stiftet en
varemærkerettighed, jf. varemærkelovens § 3, stk. 1, nr. 2. sagsøgeren har
                                       - 9 -
ikke godtgjort en ibrugtagning før dette tidspunkt, hvortil kommer, at navnet
kun har været benyttet lokalt i holbæk-området. det er således ikke
godtgjort, at en videre kreds har haft kendskab til navnet, hvilket tillige
støttes af den omstændighed, at sagsøgerens kundekreds ifølge sagsøgerens
egen    opgavefortegnelse   og   forklaring  i  det    væsentlige    hidrører  fra
lokalsamfundet    og  kun   bor  uden    for dette    område,    når   sagsøgeren
undtagelsesvis har fået henvist sager fra familie og venner. sagsøgeren har
endvidere ikke benyttet navnet som ordmærke for sine serviceydelser, men
derimod som en selskabsbetegnelse. sagsøgeren tilføjer således konsekvent
»aps« til navnet og anvender i stedet et figurmærke, der indeholder et f og h
under et tag formet som et a, som sit egentlige varemærke.
sagsøgerens navn mangler tillige særpræg, jf. varemærkelovens § 13. ved at
benytte ordet »form« i bydemåde beskriver navnet, hvorledes man er med til
at forme huset. den samme bestanddel indgår også i andre arkitekters navne.
sagsøgeren har ikke godtgjort, at der sker en forveksling i markedet.
enkeltstående eksempler er således ikke tilstrækkelige. navnene har kun ordet
»form« til fælles, der er en meget svag bestanddel, og de to navne adskiller
sig såvel lydmæssigt som visuelt fra hinanden. fællesordet har også forskellig
forståelsesmæssig betydning, idet det benyttes af sagsøgeren som en
beskrivelse af, at kunden selv ”former” sit hus, mens sagsøgte benytter det
som et kunstord sammen med en fagmæssig beskrivelse (arkitekter). det er
endelig uden betydning for vurderingen af mærke-ligheden, at patent- og
varemærkedirektoratet, har anført, at navnene muligt kan forveksles, da der
ifølge dennes vejledning ikke foreligger en endelig stillingtagen hertil, men blot
en rutinemæssig edb-undersøgelse.
parterne udøver endvidere forskellig virksomhed, idet de registrerede formål
hos erhvervs- og selskabsstyrelsen er vidt forskellige, ligesom beskrivelsen af
arbejdsområdet     i   forbindelse    med     registreringen    i    patent-   og
varemærkestyrelsen adskiller sig markant. sagsøgeren har således også i sin
ansøgning til patent- og varemærkestyrelsen helt undladt at betegne sin
virksomhed som arkitektvirksomhed.
                                       - 10 -
sagsøgte har endelig gjort gældende, at markedsføringslovens § 18 ikke
finder anvendelse, da sagsøgerens navn også som forretningskendetegn
mangler fornødent særpræg, ligesom der ikke foreligger en krænkelse, da
sagsøgtes brug af eget navn ikke er egnet til at fremkalde forveksling med
sagsøgerens, og da brugen ikke udgør en goodwillsnyltning eller lignende.
sagsøgte havde forud for registreringen foretaget grundige undersøgelser og
havde hverken fundet sagsøgerens navn under arkitekter i den lokale
telefonbog eller i forbindelse med markedsundersøgelsen af navnet »form«.
sagsøgte har således været i god tro. det sagsøgte selskab er stiftet den 2.
marts 2006, og den omstændighed, at sagsøgeren senere har udvidet sit
forretningsområde, således at der i højere grad er sammenfald af ydelser,
indebærer ikke, at sagsøgeren på daværende tidspunkt udfoldede en aktivitet,
som kunne danne grundlag for snyltning.
retten skal udtale:
retten finder det ikke godtgjort, at sagsøgeren forinden den 16. februar 2006
har gjort brug af ordene »form - huset aps« som ordmærke for sine
serviceydelser.
herefter finder retten, at der ikke er grundlag for at pålægge sagsøgte at
ophøre med brugen efter varemærkeloven.
da navnene såvel visuelt som fonetisk adskiller sig fra hinanden, og når
henses til serviceydelsernes særlige beskaffenhed, og til at disse kun til dels er
sammenfaldende, finder retten, at der endvidere ikke er en sådan risiko for
forveksling,   at   sagsøgte   bør   forbydes  at  anvende      sit navn     efter
markedsføringslovens § 18.
sagsøgte vil derfor være at frifinde.
efter sagens udfald skal form - huset aps i sagsomkostninger betale 12.000
kr. til form arkitekter a/s.
                              thi kendes for ret:
                                          - 11 -
form arkitekter a/s frifindes.
form - huset aps skal inden 14 dage betale sagsomkostninger med 12.000 kr.
til form arkitekter a/s. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens §
8 a.
rolf malling petersen             torben kuld hansen             allan suhrke
                                          (sign.)
                                       ___ ___ ___
                            udskriftens rigtighed bekræftes
                            p.j.v. sø- og handelsretten, den


text:
- pba
                                     udskrift
                                         af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                    ____________
                                        dom
afsagt den 5. marts 2014
h-66-12
                                lloyds syndikaterne
                                (advokat ulla fabricius)
                                mod
                                andreas andresen a/s
                                (advokat jesper windahl)
h-3-13
                                andreas andresen a/s
                                (advokat jesper windahl)
                                mod
                                uab "danbalttrans" (dbt)
                                                -2-
indledning
denne sag drejer sig om, hvorvidt gods i form af et vareparti økologisk frosset oksekød må
betragtes som beskadiget i henhold til cmr-lovens § 24 som følge af, at den trailer, som va-
repartiet blev transporteret i, inden transporten var blevet rengjort med et kemisk vaske-
middel, der indeholdt duftstoffet ”limone”.
påstande
h 66/12
lloyds syndikaterne har nedlagt påstand om, at andreas andresen tilpligtes at betale mod-
værdien i danske kroner på betalingsdagen af 38.110,20 € samt 16.889,73 kr. plus rente 5 %
pro anno af det samlede beløb fra den 22. august 2012.
andreas andresen a/s har nedlagt påstand om principalt frifindelse, subsidiært frifindelse
mod betaling af et mindre beløb end det påstævnte.
h 3/13
andreas andresen a/s har nedlagt påstand, om at uab danbalttrans tilpligtes at friholde
andreas andresen a/s, for ethvert beløb, incl. renter og omkostninger, som andreas andre-
sen a/s måtte blive pålagt at betale lloyds syndikaterne.
oplysningerne i sagen
salg og transport af vareparti bestående af frosset økologisk oksekød
ved faktura af 22. februar 2012 solgte mm fleisch gmbh (herefter mm fleisch) et vareparti
bestående af 20.058,00 kg. frosset økologisk oksekød (herefter varepartiet). til thomsen food
line a/s (herefter thomsen food) til en samlet pris på 84.243,60 €
      thomsen food line indgik aftale med andreas andresen a/s (herefter andreas an-
dresen) om, at andreas andresen skulle udføre transporten af varepartiet fra tyskland til
sverige, hvor kødet skulle leveres til gunnar dafgards ab (herefter gunnar dafgards).
                                                  -3-
       andreas andresen bookede uab danbalttrans, med hvem de havde indgået aftale, om
at uab danbalttrans som cmr-fragtfører skulle udføre transport af varepartiet fra mm
fleisch i tyskland til gunnar dafsgard ab i källby, sverige.
       uab danbalttrans har i svarskrift af 7. juli 2013 oplyst, at chaufføren, der kørte traile-
ren, der tilhørte andreas andresen, og som varepartiet blev læsset i, havde modtaget in-
strukser fra andreas andresen om at tage traileren til vask hos det tyske selskab star-wash.
chaufføren efterlevede instruksen. chaufføren deltog ikke personligt i vaskeprocessen, og
han ved ikke, hvilke vaskemidler der blev anvendt. der er i sagen fremlagt en kvittering ud-
stedt til andreas andresen for indvendig rengøring af traileren. kvitteringen er udstedt den
22. februar 2012 af star-wash.
        herefter, samme dag, kørte chaufføren traileren til lastning hos mm fleisch, hvor an-
satte hos mm fleisch lastede varepartiet, der var på 26 plastic paller. kødet var blok frossent
og pakket i plastic emballage. pallerne var engroswrappet.
besigtigelse og prøver af varepartiet
den 24. februar 2012 ankom varepartiet til gunnar dafgard. da traileren blev åbnet hos
gunnar dafgard, konstaterede de, at både traileren og det frosne oksekød lugtede af rengø-
ringsmiddel, hvilket medførte, at gunnar dafgard afviste at modtage forsendelsen.
       samme dag tilkaldte andreas andresen en besigtigelsesmand fra szu, som besigtige-
de både traileren og kødet. besigtigelsesmanden udarbejdede en ”perlimery report”, hvoraf
det bl.a. fremgår, at varepartiet var inde i traileren på besigtigelsestidspunktet. de kunne ty-
deligt lugte rengøringsmidlet, da de nærmede sig traileren. da de åbnede døren til traileren,
strømmede lugten af rengøringsmateriale ud. lugten af rengøringsmiddel var også til stede
både på kødet og emballagen, som kødet var omgivet af. besigtigelsesmanden konkludere-
de, at det var berettiget, at gunnar dafgards afviste at modtage forsendelsen. der var en ri-
siko for, at kødet ville smage af rengøringsmidlet. godset blev sendt til andreas andresen i
vejle, hvor det ville blive inspiceret nærmere. den 27. februar 2012 blev godset besigtiget hos
andreas andresen i padborg. det lugtede fortsat af rengøringsmiddel. godset var blevet
flyttet til en anden trailer. da døren til denne trailer blev åbnet, var der en svag lugt af rengø-
ringsmiddel. der var også fortsat spor efter rengøringsmidlet i kødet. der blev udtaget prø-
ver. szu sendte en udskrift over de midler, der var blevet anvendt i forbindelse med vask af
                                                 -4-
bilen til mr. melzer fra germes gmbh, der fremstiller rengøringsmidler. han oplyste, at de
produkter, der var anvendt ved vask af traileren, ikke måtte anvendes i forbindelse med
transport af fødevarer på grund af indholdsstofferne. produktet er lipofilt, så der er en risiko
for, at godset vil absorbere indholdsstofferne. det blev i besigtigelsesrapporten konkluderet,
at rengøringsmidlet var årsag til skaden. chaufføren havde fået traileren vasket hos star-
wash, efter at den havde transporteret kød, der hang på kroge. det forekom, at den ansatte
hos star-wash efter vask af traileren havde anvendt produktet ”deo fresh”. efter vask var
traileren blevet læsset med varepartiet. besigtigelsesmanden undrede sig over, at de ikke hos
mm fleisch havde registreret lugten.
       ved brev af 24. februar 2012 underrettede andreas andresen uab danbalttrans, om at
gunnar dafgards havde afvist godset på grund af den lugt, der kom ud af traileren, at lugten
måtte antages at skyldes, at traileren ikke var blevet rengjort korrekt, og at uab danbalt-
trans hæftede for de krav, som andreas andresen ville blive mødt med fra deres kunders
side.
       den 6. marts 2012 afgav ec analytic gmbh en rapport med resultatet af ”undersøgel-
se af prøver fra varepartiet og en swipetest for tilstedeværelsen af limonen og alpha-
hexylkanelaldehyd ved headspace-analyser ved hjælp af gc-ms (gaschromataografi-
massespektrometri)”. alle prøverne vidste med undtagelse af én en lav koncentration af li-
monen, henholdsvis 3,53 µg/kg, 1,07 µg/kg, 1,01 µg/kg, <10 ng og 1,06 µg/kg. alpha-
hexylkanelaldehyd kunne ikke påvises inden for detektionsgrænsen. begge stoffer findes i
æteriske olier, fx i henholdsvis citrusfrugter og kamille. de er vurderet til at være uskadelige
i lave koncentrationer.
       på denne baggrund udarbejdede szu en endelig besigtigelsesrapport den 12. marts
2012, hvor det angående værdien af varepartiet fremgik, at de havde fået oplyst en samlet
værdi på 84.243 €. på baggrund af undersøgelserne af kødet blev det konkluderet, at det var
anvendeligt. anbefalingen var, at varepartiet blev pakket om, da indpakningen fortsat kunne
bære lugt.
       ved brev af 14. marts 2012 skrev mm fleisch til thomsen food line, at lugten ikke
kunne konstateres, da varepartiet blev læsset på traileren. hvis de havde konstateret lugten,
da de skulle læsse traileren, ville de med sikkerhed ikke have foretaget lastningen. på denne
baggrund, og da salget var sket ab fabrik, henviste mm fleisch thomsen food line til at sø-
                                                      -5-
ge deres tab dækket hos andreas andresen. samme dag afviste mm fleisch også over for
andreas andresen at have et ansvar for den indtrådte skade.
dækningssalg
på denne baggrund holdt thomsen food lines advokat ved brev af 28. marts 2012 andreas
andresen ansvarlig for den opståede skade. for at begrænse tabet var thomsen food line i
overensstemmelse med besigtigelsesmandens anbefalinger gået i gang med at få solgt kødet
bedst muligt. thomsen food line opfordrede samtidig andreas andresen til at medvirke
hertil.
       andreas andresens advokat besvarede henvendelsen den 3. april 2012 med, at:
       ”…en duft af det pågældende parfumestof ikke vil være mærkbar, når pallerne har be-
       fundet sig uden for traileren i kort tid, og mine klienter antager derfor, at nogen duft i
       dag næppe længere kan konstateres i pallerne.
       under alle omstændigheder må duften helt kunne fjernes og udskiftes med nyt folie.
       der er på denne baggrund ikke noget grundlag for at antage, at pallerne med kødpro-
       dukter skulle være blevet beskadiget, sådan at de ikke skulle kunne indgå hos din klient
       som almindelig handelsvarer og omsættes som forudsat. …”
       thomsen food line modtog herefter et tilbud fra en litauisk køber på 2,30 € pr. kg.
mod, at kødet blev ompakket, og at køberen fik tilsendt 3 paller til test i deres produktion.
       den 12. april 2012 oplyste andreas andresens advokat under henvisning til laborato-
rieanalyserapporten, at en ompakning ikke længere var nødvendig. et salg til den litauiske
køber ville derfor være for thomsen food lines ”egen regning”. andreas andresen foreslog,
at der blev foretaget nye prøver af kødet med henblik på at få fastslået, om der kunne måles
spor af limonen i kødet. hvis der nu ikke længere eller kun i mindre grad var spor af limo-
nen, kunne varepartiet efter andreas andresens opfattelse ikke længere betragtes som be-
skadiget. ved mail af 20. april 2012 fastholdt andreas andresen, at de ikke kunne anerkende
at være erstatningsansvarlig.
       dan inspektion foretog herefter den 30. april 2012 besigtigelse af varepartiet i padborg.
dan inspektion bemærkede, at varepartiet efter returnering fra sverige havde været omkring
andreas andresens lager i vejle, men ”det har ikke været muligt at fastslå eksakt kronologi i
varens placering”. dan inspektion udtog 4 prøver af ca. 20 kg. vilkårlige steder i den contai-
                                                    -6-
ner, som kødet blev opbevaret i. 3 af prøverne blev indleveret til teknologisk institut den 1.
maj. teknologisk institut foretog 6 prøver med henblik på at fastslå, om prøverne indeholdt
komponenterne limonen og alpha-hexylcinnamaldehyd. i 4 af prøverne blev der konstateret
en meget lav koncentration af limonen. i 1 af de 4 prøver blev indholdet af limonen målt til
709 ng/kg, hvilket var højere end i de 3 andre prøver, hvor der blev målt henholdsvist 130
ng/kg, 152 ng/kg og 117 ng/kg. der blev ikke påvist spor af alpha-hexylcinnamaldehyd. tek-
nologisk institut konkluderede, at kødet var kontamineret med limonen, der er en terpen,
der findes naturligt i citrusfrugt, og som i små koncentrationer ikke er skadelig for menne-
sker. den manglende kontamination af alpha-hexyl cinnamaldehyd kunne skyldes stoffets
høje kogepunkt. dan inspektion konkluderede den 21. maj 2012:
      ”9.0    konklusion
      på baggrund af løbende observation og håndtering af kødprøve ved optøning og steg-
      ning samt på baggrund af resultatet fra teknologisk institut konkluderes det at varen ik-
      ke har taget skade af rengøringsspray. varen er fortsat egnet til menneskeføde, og fortsat
      betegnes som økologisk, idet selve kødet ikke har været i berøring med rengøringsspray.
      emballagen og kødet har ikke lugt af rengøringsspray, ligesom laboratorieprøve har påvist, at
      koncentrationen af komponenten limonen er langt under den tilladte mængde som er
      acceptabel for mennesker at indtage, i henhold til lovning fra miljøstyrelsen.”
      som bilag til rapporten var blandet en pjece fra fødevarestyrelsen ”om økologiske fø-
devarer”, hvoraf det bl.a. fremgår, at forarbejdede økologiske fødevarer ikke indeholder
kunstige aromaer. en krænkelse af de regler, der gælder for økologiske fødevarer, vil kunne
medføre påbud, bøde eller politianmeldelse.
      ved mail af 21. maj 2012 uddybede teknologisk institut besvarelsen, at kødet var foru-
renet med limonen, fordi stoffet ikke fandtes naturligt i kødet, samt at det af miljøstyrelsens
hjemmeside fremgår at: ”limonen er ikke særlig toksisk med en tolerabel daglig indtagelse
(tdi)” på 100 µg/kg (mikrogram pr. kg) legeme vægt/dag”.
      thomsens food lines advokat meddelte herefetr i en mail den 24. maj 2012 til andreas
andresens advokat, at varepartiet på baggrund af rapporten fra dan inspektion formentlig
fortsat ville kunne betragtes som økologisk, og at der ”med andre ord næppe er en egentlig
teknisk værdiforringelse af kødet”, men at der på grund af følsomheden på det økologiske
marked var en handelsmæssig forringelse af varepartiet, som de skulle have fastslået. dan
inspektion var blevet anmodet om at indhente købstilbud.
                                                  -7-
      ved mail af 25. maj 2012 fastholdt andreas andresen ved sin advokat, at varepartiet
ikke var beskadiget, og at en værdiforringelse udelukkende ville opstå, hvis thomsen food
line nedgjorde varepartiet. andreas andresen kunne ikke acceptere, at thomsen food line
havde instrueret dan inspektion om at indhente købstilbud.
      efterfølgende den 19. juni 2012 deltog dan inspektion som uvildig part i to salgsmøder
mellem thomsen food line og henholdsvis skare food a/s og aalbæk specialiteter a/s. det
fremgår af den besigtigelsesrapport, som dan inspektion udarbejdede efter møderne, at
thomsen foodline på møderne havde oplyst om, hvad kødet havde været udsat for, men at
teknologisk institut havde konstateret, at de rester, der var i kødet af limonen, på ingen
måde var sundhedsskadelige. på salgsmødet havde repræsentanten fra skare food udtalt, at:
      ”…*skare food a/s+ ikke ønskede at købe eller anvende kødet, ej heller såfremt der er ta-
      le om en foræring af kødet. [skare food a/s] mente ikke, at det ville være muligt at af-
      hænde kødet på det danske marked, ikke mindst af hensyn til skare foods omdømme.”
repræsentanten for aalbæk specialiteter udtalte, at:
      ”*aalbæk specialiteter a/s] under ingen omstændigheder kunne hverken købe eller an-
      vende kød, hvor det var kendt, at det indeholdt rester fra et spraymiddel. [aalbæk speci-
      aliteter a/s] mente ikke nødvendigvis at kødet var sundhedsfarligt, men ville aldrig kun-
      ne anvende kød som havde været udsat for nogen form for spraymiddel, også uagtet at
      spraymidlet var ufarligt.
      …aalbæk specialiteter a/s er et firma, som forarbejder økologiske fødevarer, hvorfor de
      er underlagt meget strenge krav fra myndighederne.”
dan inspektion konkluderede herefter:
       ”med baggrund i udsagn fra de to repræsentative firmaers udtalelser, vurderes det
      overvejende sandsynligt, at det omhandlende kød ikke vil kunne afsættes på det danske
      marked.”
efterfølgende var der en korrespondance mellem parternes advokater, hvor thomsen food
lines advokat oplyste, at der var indhentet tilbud fra flere udenlandske køber. dan inspekti-
on havde vurderet, at det bedste tilbud var ab fabrik 2,30 € pr. kg. thomsen food line havde
derfor indgået en aftale med maag food ou i estland til denne pris. andreas andresens ad-
vokat fastholdt, at kødet burde kunne sælges til den pris, der fremgår af salgsfakturaen, idet
det ikke var beskadiget, og det var ”uheldigt”, at thomsen food line spredte negative op-
lysninger om kødet.
                                                 -8-
      thomsen food line rejste den 22. august 2012 krav mod andreas andresen på i alt
38.110,20 €, som udgjorde tab af varens værdi plus 50.365,36 kr., som udgjorde positive om-
kostninger ved ompakning, lagerleje, besigtigelser og analyser.
sagen anlægges
lloyds syndikaterne anlagde sagen mod andreas andresen a/s den 25. oktober 2012. an-
dreas andresen a/s adciterede uab danbalttrans den 10. januar 2013.
      til brug for opfyldelse af provokationer fremsat under sagens forberedelse spurgte
thomsen food lines advokat ved brev af 28. november 2013 mm fleisch nærmere ind til
forholdene omkring læsning af varepartiet, hvortil mm fleisch svarede, at det på læsnings-
tidspunktet ikke havde været muligt at registrere fremmed lugte.
      uab danbalttrans udeblev fra hovedforhandlingen.
forklaringer
steffen petersen har forklaret, at han er medejer af og administrerende direktør i thomsen
food line. selskabet blev stiftet i 2004, og han har været administrerende direktør siden
2005. selskabet er hjemmehørende i århus, men har endvidere kontorer i brasilien og singa-
pore. selskabet flytter årligt 25 tusinde tons kød rundt til hele verden. herudover har de i
tyskland deres egen produktion af oksekød, som de sælger til det danske detailmarked og
mcdonald’s. de arbejder med både økologisk og konventionelt oksekød.
      andreas andresen har været fast samarbejdspartner med thomsen food line igennem
mange år. andreas andresen udfører dagligt transporter fra tyskland til skandinavien for
thomsen food line. der er altid tale om transporter af kød.
      han har selv indkøbt varepartiet og videresolgt det. der var tale om et vareparti på
over 20 ton økologisk oksekød. det er en meget stor mængde. gunnar dafgard aftager to
gange om året et vareparti af denne størrelse. gunnar dafgard producerer bl.a. kødboller,
der sælges i ikeas forretninger over hele verden. en potentiel aftager i danmark ville bruge
lang tid på at afsætte en mængde af denne størrelse, idet de typisk vil kunne afsætte 2 tons
ad gangen.
      salg af økologisk kød sker til et nichepræget marked med få aftagere. det økologiske
sortiment i supermarkeder udgør en meget lille del af det samlede udvalg. de kunder, der
                                                -9-
aftager økologisk oksekød, stiller meget store krav til varens beskaffenhed. salg af økologisk
oksekød er kendetegnet ved høje krav til kvalitet og sporbarhed f.s.v.a. bl.a. oprindelse, slag-
tedato, og hvornår kødet er nedfrosset. thomsen food line skal til enhver tid kunne doku-
mentere kødets fulde sporbarhed. de har også over for fødevarestyrelsen pligt til at kunne
dokumentere, hvem de afsætter varerne til. det er meget vigtigt, at de kan fremlægge krono-
logisk dokumentation.
       mm fleisch har ligeledes været deres samarbejdspartner i mange år. de køber udeluk-
kende økologisk kød hos mm fleisch. hvis thomsen food line skal sælge kød i tyskland,
foregår det gennem mm fleisch. mm fleisch har stor erfaring med salg af økologisk okse-
kød.
       han hørte første gang om problemerne med nærværende vareparti om mandagen, idet
han havde været på en forretningsrejse, og han deltog ikke i besigtigelsen i sverige. thomas
mortensen havde fået et opkald fra gunnar dafgard den fredag, hvor partiet skulle have væ-
ret udleveret. gunnar dafgard havde gjort opmærksom på, at der var en duft af parfume.
thomas mortensen havde omgående taget kontakt til andreas andresen.
       han rettede efterfølgende henvendelse til mm fleisch. det er fast kutyme, at de i en si-
tuation som denne både holder leverandøren og transportøren ansvarlig. på dette tidspunkt
foretog han sig ikke yderligere. da han modtog brevet fra mm fleisch, konstaterede han, at
der var tale om en sædvanlig læsning. han konstaterede, at forureningen måtte være sket i
forbindelse med transporten til sverige.
       herefter forsøgte han at videresælge kødet. det var deres pligt at sørge for, at varepar-
tiet blev afhændet på betryggende vis til en anden aftager. han rettede henvendelse til en af
deres kunder i baltikum, maag food ou, idet han antog det som værende usandsynligt, at
varerne kunne afsættes i danmark, fordi de skulle fortælle om den fulde sporbarhed. han
kunne ikke forestille sig, at der var nogen, der ville aftage et vareparti økologisk oksekød,
som havde været omfattet af en transportskade. når de afsætter et parti varer som dette, skal
de fortælle om baggrundshistorikken - dette også henset til den voldsomme eksponering,
der har været i medierne. det ville kunne få fatale konsekvenser, hvis de ikke fortalte deres
kunder hele historikken. i estland er der ikke marked for økologisk oksekød, men nærvæ-
rende vareparti ville kunne bruges som konventionelt oksekød. der er en betragtelig prisfor-
skel mellem økologisk oksekød og konventionelt oksekød. som en tommelfingerregel er øko-
                                                  - 10 -
logisk oksekød 25-35 % procent dyrere end konventionelt oksekød. det var en betingelse fra
deres kunde i estland, at kødet blev ompakket, og at de først fik 3 paller til kontrol.
andreas andresen kunne ikke acceptere det tilbud, som maag food havde afgivet, derfor
holdt de den 18. april 2012 et møde hos andreas andresen i padborg. han deltog i mødet
sammen med logistikchefen hos thomsen food line, thomas mortensen. fra andreas an-
dresen deltog en direktør og deres ansvarlige for skadesager, sandra peine. besigtigelses-
manden fra szu deltog også. på mødet opfordrede han til, at sagen blev løst. de havde en li-
kviditetsmæssig udfordring. på mødet sagde han, at han ved selvsyn ville se varepartiet, der
stod i en trailer hos andreas andresen i padborg. han undrede sig over, at det ikke stod i et
frysehus. de bad om at få traileren kørt til rampen. de lugtede til alle tre paller. han kunne
her ikke konstatere en lugt af limonen. det er hans opfattelse, at det ikke var den oprindeli-
ge trailer, som varepartiet stod i. han mener, at der blev gjort opmærksom på, at kødet hav-
de været inde og ude af flere trailere. han fornemmede ikke, at andreas andresen var inte-
resseret i aktivt at forsøge at få kødet solgt, fordi det fremgik af rapporten fra szu, at kødet
ikke fejlede noget. han gjorde opmærksom på, at de var forpligtet til at informere om vare-
partiets baggrundshistorie, hvilket medførte en ophidset diskussion. han stillede sig undre-
de over for, at andreas andresen som professionel aktør på en så lemfældig måde ville om-
gå sandheden. der kom ingen konklusion ud af mødet.
herefter fortsatte de med at få varepartiet videresolgt. han gjorde andreas andresen op-
mærksom på, at de havde taget kontakt til deres kunder skare food a/s og aalbæk speciali-
teter a/s. han kan ikke huske, om andreas andresen var inviteret med til salgsmøderne.
det var hans opfattelse, at andreas andresen ikke var interesseret i at løse problemet.
       thomsen food line ønskede at give dan inspektion indblik i salget af økologisk okse-
kød og herved vise, hvor svært det var at sælge det på det danske marked. på mødet oplyste
de det forløb, kødet havde været igennem. skare food a/s og aalbæk specialiteter ville ikke
aftage kødet med kendskab til, at det har været udsat for en transportskade. de ville ikke lø-
be risikoen. selv ikke hvis de havde taget dansk supermarked eller coop med på råd. det
ville under ingen omstændigheder kunne lade sig gøre efter den eksponering, der har været
af fødevareskandaler. da varerne ikke kunne afsættes på det danske marked, rettede han at-
ter henvendelse til maag food ou, som oplyste, at deres tilbud fortsat stod ved magt.
                                                 - 11 -
       thomsen food line har på intet tidspunkt talt varen ned, men de har både deres eget
og mm fleisch´ renomme at værne om.
       alle deres varer er transportforsikret. de har fået udbetalt erstatning – han husker ikke
hvornår. de fik udbetaling fra forsikringsselskabet, efter at de havde modtaget betaling fra
maag food ou.
thomas mortensen har forklaret, at han har været logistikchef hos thomsen food line i 9 år.
han er ansvarlig for den daglige logistik og har dagligt kontakt til andreas andresen. det
var også ham, der havde kontakten til andreas andresen i forbindelse med nærværende
transport. han havde intet med køb og salg af varepartiet at gøre.
       han blev kontaktet af gunnar dafgard den 24. februar 2012 omkring problemer med
transporten. de havde åbnet traileren og konstateret, at der var en kraftig duft. gunnar daf-
gard nægtede at modtage varen. han tog straks kontakt til andreas andresen, som også stil-
lede sig uforstående over for situationen. disponenten hos andreas andresen kontaktede
sandra peine i skadesafdelingen, og de blev enige om at sende en besigtigelsesmand til sve-
rige. han selv tog ikke selv til sverige. efter besigtigelsen af transporten fik han en opring-
ning fra sandra peine, som oplyste, at besigtigelsesmanden havde oplyst, at der var noget
galt. der kom en kraftig duft fra traileren, og gunnar dafgard havde været berettiget til at
afvise varepartiet. han spurgte til videre forløb. andreas andresen ville køre vareparitet til
danmark – vejle, hvor de ville få mulighed for at besigtige varepartiet. den 27. februar 2012
om formiddagen besigtigede de varepartiet, som nu var omlastet til anden trailer end den,
der havde været benyttet til transporten til sverige. de kunne dufte limonen både fra trailer,
kød og plastik. der blev lavet en foreløbig rapport, udtaget prøver, og varepartiet blev trans-
porteret videre til andreas andresens lager i padborg.
       herefter ventede de på at få svar på de prøver, som var sendt til analyse. han så vare-
partiet igen den 18. april 2012, da han deltog i mødet hos andreas andresen i padborg sam-
men med steffen petersen. på mødet talte de om det videre forløb, og de besigtigede kødet
igen. han ved ikke, om varepartiet på dette tidspunkt var i den samme trailer, som det hav-
de været i vejle. varepartiet blev ikke opbevaret i et frysehus. det undrede ham, at varepar-
tiet ikke stod på lager, da det var billigere end at have det stående i en frysetrailer. traileren
blev kørt til rampen, hvor de duftede til varerne. duften havde klart fortaget sig. der var en
                                                - 12 -
klar forskel i forhold til sidste gang. han havde svært ved at vurdere, om der fortsat var en
duft af limonen. på mødet påstod kim graversen fra andreas andresen, at der ikke var no-
get i vejen med kødet. andreas andresen var ikke interesseret i at hjælpe til med at afsætte
kødet. andreas andresen sagde, at de ikke skulle fortælle varepartiets forhistorie. varen
skulle bare sælges til den oprindeligt aftalte pris. steffen petersen oplyste, at de havde en op-
lysningspligt, og at de også skulle værne om deres renommé. det var en stor mængde kød,
der skulle sælges på et lille meget følsomt marked.
       han deltog i prøvetagningen den 20. april 2012. varerne stod fortsat i en frysetrailer.
det var nu svært at dufte, om der fortsat var limonen i varen.
       han deltog ikke i salgsmødet den 24. maj 2012. de havde klar fornemmelse af, at an-
dreas andresen ikke ønskede at deltage i salgsprocessen.
parternes synspunkter
lloyds syndikaterne har gjort gældende, at andreas andresen er ansvarlig i henhold til
cmr-lovens § 24 for den skade, der blev påført varepartiet, da det blev lastet i en trailer, der
var blevet rengjort med et rengøringsmiddel, der indeholdt duftstoffet limonen. det er li-
monen, der har påvirket varepartiet, således at det lugtede af parfume. det fremgår af ”pre-
liminary report”, at der stod en flod af parfume ud af traileren. lugten var både på emballa-
gen og i kødet.
       der var utvivlsomt en skade på varepartiet, da det ankom til sverige. dette har andre-
as andresens egen besigtigelsesmand selv fastslået.
       efter besigtigelsen i sverige transporterede andreas andresen varepartiet til deres eg-
ne lagerhaller. der er uenighed om det videre forløb, men der blev foretaget flere besigtigel-
ser og analyser. efterhånden som tiden gik, formindskedes lugten, men den blev ved med at
være der. skaden blev således med tiden sværere at opdage, men gik ikke helt væk. tekno-
logisk institut konkluderede også, at kødet var kontamineret med limonen. skaden var der,
uanset at mængden af stoffet ikke oversteg grænseværdierne.
       det kan på denne baggrund konkluderes, at varepartiet er transportskadet.
                                                - 13 -
        thomsen food line ventede i 4 måneder med at sælge kødet på ny. de var ikke for-
pligtet til at vente yderligere. skaden var verificeret ved, at det var blevet konstateret, at der
var anvendt et middel, som ikke må anvendes ved transport af kød.
        thomsen food line har videre gjort gældende, at varepartiets værdi som følge af foru-
reningen med limonen var blevet forringet.
        fakturaværdien er værdien af varepartiet i ubeskadiget forstand. værdiforringelsen af
varepartiet kunne udelukkende findes ved, at man forsøgte at sælge varepartiet. thomsen
food line gjorde i denne forbindelse det, man skal og kan gøre under disse omstændighe-
der, herunder drøftelser med andreas andresen, men varepartiet skulle efter andreas an-
dresens opfattelse sælges til fakturaværdien. thomsen food line prøvede allerede at sælge
varepartiet, da de første rapporter forelå, og fik et tilbud fra maag food ou. dette ville an-
dreas andresen ikke acceptere, og thomsen food line prøvede herefter at finde andre købe-
re. andreas andresen ikke tog imod deres opfordring om at være med til at samarbejde om
at sælge varepartiet. på denne baggrund må de acceptere det tilbud, der blev accepteret. an-
dreas andresen har da heller ikke begæret syn og skøn.
        thomsen food line fik dan inspektion til at være med som uvildig observant ved et
salgsmødet med skare food a/s og aalbæk specialiteter a/s, hvor thomsen food line for-
søgte at sælge varepartiet. det centrale i denne forbindelse er, om thomsen food line kunne
undlade eller var forpligtet til at fortælle om transportskaden. som sælger af økologisk kød
er man nød til at kunne dokumentere historikken omkring kødet. dette kød havde været
igennem et usædvanligt forløb, som skulle kunne dokumenteres over for myndighederne og
eventuelle købere. det er ikke sædvanligt, at de ligger inde med 20 tons økologisk oksekød.
thomsen food line skulle kunne oplyse baggrunden herfor. der var umiddelbart ikke afta-
gere til 20 tons økologisk oksekød i danmark. steffen petersen har forklaret, at de ikke talte
varepartiet ned, men det er evident, at de var nødt til at passe på deres renommé – også hen-
set til de fødevareskandaler, der har været.
        herefter var der ikke anden mulighed end at finde en aftager uden for danmark.
thomsen food formåede at få maag food ou til at stå fast ved deres oprindelige bud.
        det var ikke muligt for thomsen food line at få den oprindelige pris for varepartiet.
dette medførte et tab på 38.110,20 € samt udgifter til lagerleje på 16.889,73 kr.
                                                  - 14 -
       der foreligger derfor en værdiforringelse, som skal erstattes. der skal i denne forbin-
delse ikke sondres mellem, om der foreligger en teknisk værdiforringelse eller en handels-
mæssig forringelse. hvis der er en handelsmæssig værdiforringelse, er der en forringelse ef-
ter cmr-loven. den handelsmæssige værdiforringelse er forskellen mellem værdien af den
ikke-beskadigede varer og den beskadigede vare.
       det bestrides, at der foreligger egen skyld, fordi mm fleisch ikke skulle have lastet va-
repartiet ind i traileren. det er svært at fastslå, hvad mm fleisch kunne lugte, da de lastede
traileren. thomsen food line har rettet henvendelse til mm fleisch flere gange, men de har
stedse fastholdt det samme svar, nemlig at de intet kunne lugte. hvis de havde kunnet lugte
noget, havde de ikke lastet. det eneste, der taler imod, at dette skulle være sandt er andreas
andresens påstand. det må derfor kunne lægges til grund, at mm fleisch ikke kunne lugte
limonen, da de lastede traileren. men i øvrigt er ansvaret hos den udførende transportør,
der som professionel transportør skal stille med en trailer, der er egnet til transport af godset.
ansvaret påhviler andreas andresen, som leverandør af traileren.
       rentekravet er ikke bestridt.
andreas andresen har gjort gældende, at der ikke foreligger en værdiforringelse i den stør-
relsesorden, som den er opgjort i påstanden. det er ubestridt, at der kunne lugtes limonen,
da traileren blev åbnet hos gunnar dafgard, men for så vidt angår anvendeligheden, så fore-
ligger der ikke en dokumenteret teknisk værdiforringelse. varen kunne have været solgt
som økologisk oksekød. der er ikke sket en forandring af varepartiet, som gør, at det ikke
kunne være anvendt til sit formål.
       det fremgår også af de målinger, som teknologisk institut har foretaget af indholdet af
limonen i kødet sammenholdt med grænseværdierne, at man kunne have spist usandsynligt
store mængder og fortsat været under grænseværdierne.
       kødet kunne have været solgt som økologisk oksekød. indholdet af limonen blev væ-
sentligt formindsket i løbet af de to måneder, der var mellem prøverne. på meget kort tid
var indholdet af limonen blevet reduceret med 90 %. man vil nok altid kunne finde helt ube-
tydelige mængder af limonen i kødet, med der er her ikke tale om en reel beskadigelse af
godset.
                                               - 15 -
       det påhviler lloyd som vareforsikrer at bevise, at der forelægger en handelsmæssig
værdiforringelse. der er tale om en situation, hvor et kødprodukt i salgsøjemed er beskrevet
som kontamineret. thomsen food line var interesseret i, at der ikke skete et salg af varepar-
tiet som økologisk oksekød i danmark, fordi de ville imødegå risikoen for at blive udsat for
kritik. der er ikke i cmr-loven hjemmel til erstatning for risiko for at blive udsat for negativ
omtale og renommétab.
       det centrale er, om thomsen food line i en situation, hvor varepartiet indeholdt li-
monen i en mængde, der ikke oversteg grænseværdierne, havde pligt til at oplyse herom.
dette spørgsmål måtte have været afklaret under et syn og skøn. der er grænseværdier for
en lang række produkter. hvis en sælger ikke er i tvivl, om at en grænseværdi ikke over-
skredet, så kan han sælge sit produkt. begrundelsen for grænseværdier er at fastslå, hvad der
må sælges, og hvad der ikke må. der er ikke pligt til at oplyse, at et produkt indeholder et
stof, der ligger under grænseværdien. det er ikke bevist, at der er pligt til at oplyse om så-
danne forhold – der skulle have været rettet henvendelse til en branchesagkyndig. det er
klart, at ingen ønskede at aftage kødet, når oplysningerne blev givet. thomsen food line
har ikke bevist, at det er den rette fremgangsmåde, der er anvendt. det er ikke undersøgt,
om der eventuelt var afsætningsmuligheder i sverige eller tyskland. nærmarkederne er ikke
undersøgt. andreas andresen oplyste tidligt, at de ikke var enige i den fremgangsmåde, der
blev anvendt. herefter hørte de ikke yderligere, før efter at varepartiet var blevet solgt.
thomsen food line må selv bære risikoen for, at der er realiseret et tab.
       det gøres gældende, at der foreligger egen skyld, idet det kan bebrejdes thomsen food
line, at skaden indtrådte, idet der er en formodning for, at de hos mm fleisch kunne lugte
limonen, da de lastede kødet, når de samtidig bebrejder chaufføren, at han ikke konstatere-
de lugten. de har mange gange bedt om oplysninger, om forholdene omkring lastning af kø-
det uden resultat.
i adcitationssagen (h-3-13) har andreas andresen gjort gældende, at danbalttrans uab er
udeblevet, hvorfor andreas andresen skal have medhold i den nedlagte påstand. danbalt-
trans har overfor andreas andresen påtaget sig som, udførende cmr-fragtfører at gennem-
føre transporten af kødet. det var udelukkende chaufføren, der havde mulighed for at kon-
statere, at traileren var forurenet med limonen. andreas andresen havde ikke mulighed for
                                                - 16 -
at afværge skaden. danbaltrans er på denne baggrund forpligtet til at friholde andreas an-
dresen for ethvert beløb, som andreas andresen måtte blive tilpligtet at betale til lloyds
syndikaterne.
sø- og handelsrettens afgørelse
det fremgår af den ”prelimery report” fra szu, at de hos gunnar dafgård i forbindelse med
aflastning af varepartiet fra trailer cg 9664 konstaterede, at der var en lugt af rengørings-
middel. besigtigelsesmanden, der ankom til gunnar darfgård samme dag, som varepartiet
var ankommet, konkluderede, at lugten var i både det økologiske oksekød og i emballagen,
og at der var en risiko for, at kødet ville smage af rengøringsmidlet. han fandt derfor, at
gunnar dafgård afvisning af modtagelse varepartiet var berettiget. varepartiet må derfor
anses som beskadiget ved ankomsten til sverige.
       teknologisk institut har endvidere konkluderet, at kødet var kontamineret med stoffet
limone. de foretagne analyser af kødet viser, at de målte indhold af limone ligger under de
acceptable grænseværdier. dan inspektion konkluderer derfor, at kødet fortsat er egnet som
menneskeføde og fortsat kan betegnes som økologisk.
       det forhold, at mængden af stoffet limone lå under de tilladte grænseværdier, og at li-
monen i små koncentrationer ikke er sundhedsskadelig for mennesker, ændrer ikke ved, at
en sælger af økologisk kød loyalt må oplyse om transportforløbet og indholdet af limone. ef-
ter bevisførelsen må det lægges til grund, at en sådan oplysning gjorde det umuligt at sælge
kødet som økologisk, hvor dette måtte betragtes som beskadiget.
       på baggrund af oplysningerne fra danbalttrans uab må det lægges til grund, at stoffet
limone er kommet ind i traileren i forbindelse med rengøringen af traileren, inden han kørte
den til mm fleisch, hvor den blev lastet. der er ikke oplysninger i sagen, der giver grundlag
for at fastslå, hvornår lugten af limone har udviklet sig inde i traileren. det findes ikke be-
vist, at mm fleisch ved lastning af varepartiet konstaterede eller burde have konstateret lug-
ten af limone. der er således ikke grundlag for at fastslå, at skaden er indtrådt som følge af
en forsømmelse i forbindelse med lastningen af varepartiet.
       andreas andresen findes på denne baggrund som kontraherende fragtfører, at være
ansvarlig for den beskadigelse, der er sket af varepartiet som følge af, at det har været udsat
                                                - 17 -
for stoffet limone, jf. cmr-lovens § 24, stk. 1. andreas andresen findes ikke at have godt-
gjort, at fejlen eller forsømmelsen fra fragtførerens side ikke kunne have været undgået, jf.
cmr-lovens § 24, stk. 2.
        det må efter de afgivne forklaringer og de øvrige oplysninger i sagen lægges til grund,
at andreas andresen ikke aktivt tog del i bestræbelserne på at undersøge mulighederne for
at foretage dækningssalg, at thomsen food på det tidspunkt, hvor tilbuddet fra maag food
ou blev accepteret, havde fået foretaget fuldt ud dækkende analyser af indholdsstoffet i kø-
det og i øvrigt iværksat tilstrækkelige foranstaltninger med henblik på at få forsøgt oksekø-
det solgt som økologisk kød. der er ikke fremkommet oplysninger, om at kødet ikke er solgt
til den handelsmæssigt bedst opnåelige pris.
        den af lloyds syndikaterne over for andreas andersen nedlagte påstand tages heref-
ter til følge.
        efter sagens resultat skal andreas andresen betale sagsomkostninger til lloyds syndi-
kater. sagsomkostningerne fastsættes efter sagens størrelse og omfang til i alt 76.015,63 kr.,
hvoraf 35.000 kr. udgør dækning af advokatomkostninger og 41.015,63 udgør dækning af
positive omkostninger, herunder 7.540 kr. i retsafgift.
i det indbyrdes forhold mellem andreas andresen og uab danbalttrans finder retten, hen-
set til de oplysninger der er fremkommet i sagen, herunder at der mellem andreas andresen
og uab dalbattrans var indgået en aftale om, at uab danbalttrans som udførende transpor-
tør i henhold til cmr-loven skulle forestå transporten fra mm fleisch i tyskland til gunnar
darfgard i sverige, og at det var chaufføren, der havde foranlediget traileren vasket hos star-
wash, at den af andreas andresen nedlagte påstand over for danbaltrans uab skal tages til
følge, jf. retsplejelovens § 362, jf. § 360.
uab danbalttrans skal efter sagens resultat betale sagsomkostninger til andreas andresen
med i alt 27.540 kr., hvoraf 7.540 kr. udgør retsafgift.
                                                - 18 -
                                      thi kendes for ret:
h-66-12
andreas andresen a/s betaler inden 14 dage til lloyd syndikaterne 38.110,20 € samt
16.889,73 kr. med tillæg af rente 5 % pro anno af det samlede beløb fra den 22. august 2012.
inden for samme frist betaler andreas andresen i sagsomkostninger 76.015,63 kr. til lloyd
syndikaterne. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
h 3/13
uab danbalttrans skal friholde andreas andresen for det beløb, andreas andresen er dømt
til at betale til lloyd syndikaterne 38.110,20 € samt 16.889,76 kr. med tillæg af rente 5 % pro
anno af det samlede beløb fra den 22. august 2012 samt 76.015,63 kr. forrentet efter rentelo-
vens § 8a.
 uab danbalttrans betaler inden 14 dage i sagsomkostninger 27.540 kr. til andreas andresen
a/s. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
 kaj flemming nielsen                       mette christensen                henrik dam
                                              (sign.)
                                          ___ ___ ___
                                udskriftens rigtighed bekræftes
                            sø- og handelsretten, den 5. marts 2014