text:
v013000i - abj
                          udskrift
                              af
               sø- & handelsrettens dombog
                         ____________
den 2. december 2004 blev af retten i sagen
v-130-03
lu nordic a/s
(advokat mads marstrand-jørgensen)
   mod
kelsenbisca a/s
(advokat louise unmack rygaard)
afsagt sålydende
                           d o m:
sagens spørgsmål er, om de emballager, som sagsøgte, kel-
senbisca a/s, benyttede i forbindelse med salg af kikse-
produkterne ”digestive” i perioden september/oktober 2003
til 14. maj 2004 og ”salted crackers” i perioden septem-
ber/oktober 2003 til 14. juni 2004, udgjorde overtrædel-
ser af markedsføringsloven i forhold til de emballager,
som sagsøgeren, lu nordic a/s, benyttede i markedsførin-
gen af lignende kikseprodukter, henholdsvis ”digestive”
og ”tuc”.
                            - 2 -
påstande
lu nordic har nedlagt følgende påstande:
   1. kelsenbisca tilpligtes at anerkende at have været
      uberettiget til at markedsføre digestive kiks i den
      i bilag 4 afbillede emballage.
   2. kelsenbisca tilpligtes at anerkende at have været
      uberettiget til at markedsføre saltede kiks i den i
      bilag 6 afbillede emballage.
   3. kelsenbisca tilpligtes at betale 1.115.000 kr. med
      procesrente af 500.000 kr. fra sagens anlæg den 4.
      november 2003 og af 615.000 kr. fra den 18. august
      2004, til betaling sker.
kelsenbisca har nedlagt påstand om frifindelse, med hen-
syn til påstand 3 subsidiært frifindelse mod betaling af
et mindre beløb.
sagsfremstilling
lu nordic, et datterselskab af det franske selskab da-
none, driver virksomhed som salgsselskab og markedsfører
bl.a. kikseprodukterne ”digestive” og ”tuc”.
kelsenbisca producerer og sælger bl.a. kikseprodukterne
”digestive” og ”salted crackers”.
i september/oktober 2003 ændrede kelsenbisca emballagen
på bl.a. ”digestive” og ”salted crackers”. i skrivelse af
10. oktober 2003 rettede lu nordic henvendelse til kel-
senbisca med anmodning om, at disse produkter i de nye
emballager blev trukket tilbage fra markedet, idet det
var lu nordics opfattelse, at emballagerne krænkede lu
                           - 3 -
nordics rettigheder efter markedsføringsloven. parterne
opnåede ikke enighed, og lu nordic anlagde sag mod kel-
senbisca den 4. november 2003.
af kelsenbiscas processkrift af 17. maj 2004 fremgår, at
kelsenbisca henholdsvis havde bragt og ville bringe mar-
kedsføring og distribution af produkterne i de forelig-
gende emballager til ophør. dette skete ubestridt for di-
gestive’s vedkommende den 14. maj 2004 og for salted
crackers den 14. juni 2004.
før september/oktober 2003 så emballagen til kelsenbiscas
digestive således ud:
efter emballageændringen og frem til 14. maj 2004 så em-
ballagen således ud (sagens bilag 4):
for den relevante periode så lu nordics digestive således
ud:
                           - 4 -
kvaliteten af emballagen på de to konkurrerende digestive
produkter fremstår som identisk. der er anvendt ”metal-
look” folie, og der er gjort brug af en stort set iden-
tisk rød farve. farven på kelsenbiscas emballage change-
rer dog til dels med en guldfarve på tværs af pakningen.
betegnelsen ”digestive” er dominerende på begge produk-
ter, begge skrevet med hvidt med blå skygge. billedet af
kiks, lu nordic: 2 stk., kelsenbisca: 3 stk., er placeret
nogenlunde samme sted i forhold til ”digestive”. lu nord-
ics produkt har et kornaks i venstre side, til højre for
logoet, og har til forskel fra kelsenbiscas produkt med
relativt små bogstaver betegnelsen ”the original” oven
over det dominerende ”digestive” og under dette til ven-
stre angivelsen med småt ”fuldkornshvedekiks”. kelsen-
biscas pakning er ca. 4 cm længere end lu nordics, hvis
kiks har en lidt større diameter (ca. ½ cm). parternes
logoer er holdt i næsten identiske farver og er placeret
næsten samme sted på pakningerne. lu-logoet har som del-
vis baggrund en blå retvinklet trekant med en let bøjet
hypotenuse.
kelsenbiscas salted crackers så således ud frem til em-
ballageændringen i september/oktober 2003:
                           - 5 -
efter emballageændringen og frem til 14. juni 2004 så em-
ballagen således ud (sagens bilag 6):
emballagen for lu nordics ”tuc” ser således ud:
kvaliteten af de konkurrerende produkters emballage (ikke
metalliseret folie) fremtræder ens. bortset fra, at tuc-
produktet på et mindre område på emballagen har hvid
                           - 6 -
farve, changerer farverne på begge produkter fra en lys
gul til en mørk gul, nærmest orange farve. kelsenbiscas
produkt har et billede af 4 kiks horisontalt under navnet
”salted crack’ers” i blå farve med hvid skygge. apostrof-
fen i ”crack’ers” er rød og er en tilføjelse i forhold
til den tidligere pakning. logoet i røde og gule farver
findes øverst til venstre på pakningen og øverst til
højre ses angivelsen ”3x100 g” i rød farve med hvid
skygge. lu nordics produktmærke ”tuc” er med store hvide
bogstaver med rød skygge meget dominerende placeret på en
blå bund, formet som omkredsen af en kiks. ”tuc” er trykt
med to røde apostroffer i forskellig størrelse, begge
placeret mellem ”u” og ”c”. betegnelsen ”3x100 g” ses for
neden til højre i samme farver som på kelsenbiscas pro-
dukt, men større og i en anden typografi, ligesom vægtan-
givelsen er anført med et stort ”g”. der er placeret 2
kiks, delvist skjult bag det dominerende ”tuc”. lu nord-
ics produkt er pakket vertikalt, kelsenbiscas horison-
talt.
der er under sagen forevist en række forskellige dige-
stive-produkter herunder ”coop x-tra digestive”, hvis em-
ballage til forskel fra de øvrige foreviste digestive-
produkter er i blålige nuancer. kelsenbisca markedsfører
en økologisk digestive i en pakning med grøn grundfarve.
kelsenbisca har forevist et udpluk af deres produktsor-
timent bl.a. til belysning af logoets (bisca) størrelse
og placering, og at emballagen i vidt omfang nu er i me-
tallook-folie. der findes ganske få saltkiks-produkter på
det danske marked.
der er fremlagt fotos, der viser markedsføring af kikse-
produkterne side om side på hylder i supermarkeder.
uffe frovs, indkøbschef i dansk supermarked indkøb i/s,
har i en erklæring af 12. november 2003, stilet til mar-
                                - 7 -
kedsdirektør henning sørensen, kelsenbisca, udtalt føl-
gende:
”jeg skal hermed bekræfte, at jeg på møde med markedsdirektør hen-
ning sørensen i foråret 2003 har ytret ønske om, at bisca’s dige-
stive skal være i rød emballage, hvis den skal indgå i ds kikssorti-
ment. dette fordi vi i dansk supermarked opfatter kategorifarven for
en digestive som værende rød”.
mads lynghard, kategorichef i coop danmark a/s, har i en
e-mail af samme dato, ligeledes til henning sørensen, ud-
talt følgende:
”jeg bekræfter hermed, at digestive både i coop danmarks og kundens
øjne må anses at være pakket i røde pakker. det skal ses på baggrund
af at størstedelen af de mærker digestive, der findes er røde, samt
at rød historisk set er knyttet til digestive.”
af en erklæring af 12. maj 2004, udarbejdet af lu nordics
revisorer, statsaut. revisor erling lohse og statsaut.
revisor ole t. thomsen, revisionsinteressentskabet price-
waterhousecoopers vedr. ”... opgørelse af omsætning af
digestive og tuc kiks i danmark i perioden oktober – fe-
bruar 2001 - 2004”, fremgår bl.a.:
”...
(tdkk)            2001-2002     2002-2003     2003-2004
tuc kiks            6.662         7.482         7.154
digestive 400 g     5.212         4.689         2.776
selskabets ledelse har ansvaret for opgørelsen og indberetningen af
omsætningen. vort ansvar er, på grundlag af det udførte arbejde, at
udtrykke en konklusion om opgørelsen af omsætningen.
...
konklusion
ved den udførte gennemgang er vi ikke blevet bekendt med væsentlige
forhold, der afkræfter, at den af ledelsen opgjorte omsætning af
henholdsvis digestive og tuc er i overensstemmelse med selskabets
registreringer.
...”
som bilag til revisorerklæringen er fremlagt en ”hoved-
og nøgletalsoversigt” for lu nordics virksomhed, visende
nettomsætningstal (dkk’000) på 296.516 (1999), 252.986
(2000), 140.391 (2001), 118.593 (2002) og 139.092 (2003).
for de samme år var tallene for dækningsbidrag (brutto-
avance) 19 %, 19 %, 46 %, 48 % og 36 %.
                                - 8 -
lu nordic har i sit påstandsdokument opgjort sit krav så-
ledes:
    ”digestive:
    i henhold til bilag 18 [revisorerklæringen] har dette produkt
    tabt omsætning på 521.000,00 kr. fra første til anden periode.
    antages samme negative trend for seneste periode (indtil sag-
    søgte ophørte med at sælge i den krænkende emballage) burde
    sagsøger have haft en omsætning på 4.689.000,00 kr. minus
    521.000,00 kr. = 4.169.000,00. det reelle salg var 2.776.000,00
    kr., hvorfor den tabte omsætning kan opgøres til 1.393.000,00
    kr. den mistede bruttoavance heraf på 36 % andrager 501.480,00
    kr.
    tuc:
    analogt som ovenfor om digestive, har sagsøger mistet den
    igangværende væksttrend og omsætningen burde have været
    1.148.000,00 kr. højere. den mistede bruttoavance heraf på 36 %
    andrager 413.280,00 kr.
    for markedsforstyrrelse kræver sagsøger en godtgørelse på
    200.000 kr.”
parterne har endvidere fremlagt en række bilag med bereg-
ninger, oversigter over salgstal, markedsandele mv. og
forbrugerundersøgelser etc. bilagene er ensidigt indhen-
tede, og der foreligger i væsentligt omfang ikke fyldest-
gørende oplysninger om, på hvilket grundlag de er udar-
bejdet, eller hvem der er ophavsmand til beregningerne
eller kilde til oplysningerne.
sagsøgeren har fremlagt en oversigt, hvoraf fremgår, at
kelsenbiscas digestive har en markedsandel på 7 %, mens
markedsandelen for lu nordics digestive er 54 %. tallene
for parternes saltkiks er 10 % (kelsenbisca) og 70 % (lu
nordic). tallene er angiveligt opgjort umiddelbart før
kelsenbiscas ændring af emballage i september/oktober
2003.
sagsøgeren har endvidere fremlagt grafer, der – for tiden
efter designændringen - skal illustrere fald i omsætnin-
gen på lu nordics digestive og fremgang såvel volumen-
som omsætningsmæssigt for kelsenbiscas digestive og volu-
menmæssigt for ”salted crackers”.
                                - 9 -
sagsøgte har fremlagt analyser af markedsdata, illustre-
ret med grafer (”kilde: acnielsen), visende udviklingen i
omsætning og markedsandele for parterne samt for de om-
handlede produkter. bilaget skal bl.a. illustrere, at
sagsøgerens oplysninger om markedsandele, jf. ovenfor,
ikke er retvisende. sagsøgte har endvidere fremlagt gra-
fer visende dels salgstal (bisca digestive) og tal for
”vejet distribution” (begge bisca-produkter) for perioden
juni 2001 til maj 2004 dels - for samme periode - volu-
menrelationen mellem parterne for et andet produkts ved-
kommende (havrekiks).
der er endvidere fremlagt en markedsanalyse, udarbejdet
af ”norstat”, hvor 67 af 150 adspurgte (45%) svarede, at
de i en købssituation ville kunne komme til at vælge det
forkerte produkt (tuc smh. med salted crackers). for di-
gestive-produkternes vedkommende var tallene 111 af 150
(74 %). ved at sammenholde lu nordics digestive med kel-
senbiscas design fra før september/oktober 2003 var tal-
lene 67 af 150 (45 %).
en undersøgelse (i&a research, 16.-17. september 2003),
hvor parternes saltkiks blev forevist de adspurgte med
skjult tekst og logo, havde som konklusion:
”62 % of those familiar to salted crackers believe biscas pack to be
a tuc. a total of 83 % believe biscas biscuit to be a tuc.”
forklaringer
michael schiedel har forklaret, at han de seneste 3 år
har været marketingdirektør i lu nordic, et salgs- og
marketingfirma med ansvar for de skandinaviske markeder.
lu nordic har 30 varegrupper i alt, alle kikseprodukter.
der er ansat 9-10 sælgere ”i felten” udover medarbejderne
på hovedkontoret. der er stor personaleudskiftning.
                           - 10 -
tuc-produktet kom på markedet engang i 1960’rne. det har
alle årene haft en dominerende markedsposition, uanset at
det med jævne mellemrum har været udsat for angreb. pro-
duktet har en unik smag og overlever derfor, selvom det
er dyrere end konkurrenternes. det er i hvert fald de
sidste 5 år blevet markedsført i en triopakning.
lu købte mcvities varemærket til digestive-produktet for
ca. 4 år siden. logoet på pakningerne blev langsomt ænd-
ret til lu, men pakningens design med det røde metalliske
folie har, bortset fra ændringen af varemærket, været
uændret siden starten af 1990’rne. der er tale om et kva-
litetsprodukt, der produceres med 50 % fuldkornshvedemel,
og som, selvom det er dyrere end andre mærker, nu gennem
en årrække har haft en absolut dominerende markedsposi-
tion. folk ved godt, at de kan få billigere digestive-
produkter, men de betragter lu’s som det rigtige – som
”digestiven”. lu nordic sidder værdimæssigt på ca. 50 %
af markedet. volumenmæssigt er procenten mindre.
der er stor forskel på, om pakningen er rød eller metal-
lisk rød. den metalliske farve gør en signifikant for-
skel.
lu’s digestive produceres nu i polen, hvilket ikke har
forringet kiksens smag eller kvalitet.
lu nordic har i de senere år tabt en del omsætning. der
satses i højere grad på værdi end på volumen. oxford-mær-
ket, herunder ”mariekiks”, er kastet over bord, og man
koncentrerer sig nu om 5 hovedprodukter.
for begge produkters vedkommende er der de seneste 5 år
brugt rigtig mange penge på markedsføring, f.eks. med
topskilte i butikker, demonstrationer og tv- og printre-
                           - 11 -
klamer. de sidste 3 år drejer det sig om et tocifret mil-
lionbeløb. i 2001-2002 anvendtes 6 – 7 mio. kr. på tv re-
klamer og ½ - 1 mio. kr. på analyser i forbindelse med,
at ”mcvities” blev til ”lu”.
det var mærkbart, da kelsenbiscas kopi af lu’s digestive
kom på markedet. vidnet hørte, at kelsenbiscas sælgere
oplyste, at deres digestive skulle erstatte lu’s dige-
stive – at det var den nye lu. tuc var i en positiv ud-
vikling, indtil kelsenbiscas nye pakning kom på markedet.
det første halvår gjorde ondt, men begge produkter har nu
fået ny luft, for tuc’s vedkommende primært efter en ag-
gressiv salgskampagne. lu har kunnet mærke forskel nu,
hvor kelsenbisca igen har ændret pakninger.
markedet for digestive har generelt været faldende, men
det har nu - efter et stort fald fra 2001 til 2002 - sta-
biliseret sig. digestive blev i 2002 lanceret i en rug-
udgave, som i første omgang blev en succes. salget af
dette produkt kan godt have påvirket salget af den ”ori-
ginale” digestive. mcvities er nu igen på markedet. i den
forbindelse har lu ændret sin digestive-emballage, idet
betegnelsen ”the original”, der nu bruges af mcvities, er
udskiftet med ”the classic”. lu nordics digestive smager
som mcvities’ digestive.
lu nordics andel af det samlede kiksemarked er faldet fra
ca. 50 % til ca. 30 %, hvilket for 90 %’s vedkommende
skyldes, at ”mariekiks” ikke længere forhandles af lu
nordic.
lu nordic har i de senere år lanceret forskellige varian-
ter af tuc-kiksen. en sesamudgave kom på markedet i 2001,
paprika i 2002 og oliven/rosmarin i 2004. salget af de
nye tuc-varianter var upåvirket af kelsenbiscas nye em-
ballage.
                           - 12 -
leif bergval hansen har forklaret, at han er cand. merc.
og ansvarlig for salg og markedsføring i kelsenbisca,
hvor han har været ansat siden fusionen i 2000. den sam-
lede omsætning i danmark er siden fusionen steget med ca.
100 mio. kr. til 248 mio. kr. i 2003. i det øvrige norden
er omsætningen steget fra ca. 220 mio. kr. til 597 mio.
kr. lu nordics betydelige tilbagegang for samme periode
er resultatet af 2 – 3 års voldsom konkurrence, hvor kel-
senbisca trak det længste strå.
i 2000 lancerede kelsenbisca på det danske marked 37
bisca-produkter på én gang. nogle bed sig fast, andre
ikke. i dag er antallet øget til 80, hvilket er udtryk
for stor innovation.
det var vigtigt at få kommunikeret det nye varemærke
”bisca” klart og tydeligt, hvilket bl.a. blev gjort ved
at lade mærket fylde ca. 1/3 af emballagen på produk-
terne. man fulgte en ”paraplystrategi”.
kelsenbisca anvender ca. 27 mio. kr. om året på at promo-
vere varemærket bisca i samarbejde med handelen. markeds-
føringen sker bl.a. gennem kataloger og tilbudsaviser
samt strategisk placering af produkterne i butikkerne.
ca. 70 % af salget af kiks er impulsbestemt. der bruges
store beløb på kædeannoncering. kelsenbisca har en salgs-
organisation på ca. 20 personer, hvoraf mange har en man-
geårig erfaring inden for branchen.
det første bisca produkt, som coop, der er den største
detailoperatør på markedet, valgte at sælge, var dige-
stive. det påvirkede i sagens natur omsætningen, men di-
gestive har ikke haft den omsætning, som kelsenbisca
havde forventet.
                           - 13 -
kelsenbisca havde oprindeligt ikke været omhyggelig nok
ved valget af emballage. paraplysammenhørigheden var væg-
tet for højt, og den orange farve blev for meget. logo-
erne var for store, nærmest lidt vulgære. supermarkederne
krævede, at emballagen til digestive-produktet blev gjort
rød, som var digestives kategorifarve. at coops dige-
stive, coop x-tra, har blå nuancer, skyldes, at disse
farvenuancer er fælles for alle coop x-tra produkter.
emballagerne blev ændret i 2003 i forbindelse med et kva-
litetsforbedringsprojekt. til de nye emballager valgte
kelsenbisca metalliseret folie, hvilket var tendensen
over hele verden. metal-look signalerer eksklusivitet og
er virkningsfuldt for salget af impulsvarer. det er fæl-
les for alle kelsenbiscas produkter, at der er farvechan-
gering hen over pakningerne, for digestive’s vedkommende
fra gul til rød. logoet blev gjort mindre, da en stor del
af befolkningen nu kendte mærket bisca. de samarbejdede
med deres reklamebureau om ændringen af emballagen. re-
klamebureauet har ikke ladet sig inspirere af lu nordics
pakning. efter lu nordics sagsanlæg valgte kelsenbisca i
maj 2004 at ændre emballagen på ny. den nye emballage,
der bl.a. igen har et større logo, blev på forhånd god-
kendt af lu nordic. kelsenbisca er ikke interesseret i
den slags stridigheder.
danske forbrugere er meget prisbevidste. da bisca-produk-
terne var blevet anerkendt for deres kvalitet, havde det
betydning for omsætningen, at bisca-digestive, 400 g,
sælges for ca. 12 kr., mens prisen for mcvities er 16 kr.
og lu digestive 16 - 17 kr. der er mindre fedt i kelsen-
biscas digestive, hvilket forbrugerne er meget opmærk-
somme på.
det må have forvirret forbrugerne, at digestive først hed
mcvities, så lu og nu både mcvities og lu. lu’s digestive
                           - 14 -
har ændret smag, efter at produktionen er flyttet til po-
len.
det har bestemt haft betydning, at mcvities nu igen er på
markedet. mcvities’ digestive, som af mange betragtes som
den originale, og som kun har været væk fra markedet i
ca. 18 måneder, sælges nu i bilka, føtex, prima og iso.
kelsenbisca introducerede “salted crackers” i 2002. det
er en udpræget sæsonvare, en klassisk kiks til ost, som
hovedsageligt sælges til påske og jul. ”salted crackers”
koster 10 – 11 kr. pr. pakke. tuc koster 15 – 18 kr.
designet på pakningen blev ændret, da de ønskede et min-
dre logo og et changerende farvespil hen over emballagen.
i den oprindelige emballage var der en gennemsigtig rude,
men da det viste sig at være en forkert beslutning, blev
det ændret på den nye emballage. vidnet har ikke hørt om
forvekslinger mellem parternes produkter. der kunne ikke
registreres en omsætningsændring i forbindelse med nogen
af emballageændringerne. kategorifarven for saltede kiks
er gul.
lu nordics nye tuc-varianter på markedet har selvfølgelig
påvirket salget. kelsenbiscas produkt har kun en meget
beskeden del af den samlede omsætning.
også det nye salted crackers-design blev lavet i samar-
bejde mellem kelsenbiscas marketingafdeling og reklamebu-
reau. det var efter sidstnævntes oplæg, at teksten blev
ændret til blå. det var ikke bevidst, at kiksenes og lo-
goets farvenuancer skulle ændres i forhold til den tidli-
gere pakning, men det kan skyldes trykoplaget. det er
samme farvekode for rød, der anvendes på alle bisca-logo-
erne. ændringen af antallet af kiks er der ikke tænkt så
meget over. der blev efter ændringen af logoets størrelse
                           - 15 -
plads til flere kiks. det fremgik ikke med angivelsen
”300 g” på den gamle emballage, at der var tale om 3 pak-
ker á 100 g, og det blev derfor besluttet at markere
dette på den nye emballage med ”3 x 100 g”. baggrunden
for, at der blev indføjet en rød apostrof i ”crackers”,
var, at reklamebureauet oprindeligt havde et oplæg, hvor
ordet ”crackers” skulle opsplittes efter ”crack”, men da
dette viste sig ikke at være en god idé, valgte de at
lade hele ordet stå ubrudt, men apostroffen blev bibe-
holdt. i den nyeste emballage for salted crackers er apo-
stroffen fjernet. da pakkemaskinen kan have problemer med
svejsningen, har de valgt ikke at anvende metalfolie til
dette produkt, men i stedet en mere solid folie.
procedure
lu nordic har gjort gældende, at kelsenbisca i forbin-
delse med ændringerne af pakningerne på digestive- og
saltkiks-produkterne bevidst har tilnærmet sig og efter-
lignet lu nordics emballager med henblik på at opnå en
større markedsandel. det er ikke nogen tilfældighed, at
kelsenbisca netop valgte at tilnærme sit design på de to
produkter, hvor lu nordic efter mange års indarbejdning
var markedsledende, og ej heller at ændringerne skete på
samme tid. hensigten var at snylte på den goodwill, som
lu nordics kvalitetsprodukter ubestrideligt har.
for så vidt angår parternes digestive-emballager er det
rigtigt, at der er nogle forskelligheder. disse er imid-
lertid ikke tilstrækkelige til, at der ikke består en
forvekslingsrisiko. kelsenbisca tilnærmede på en række
punkter sin digestive-emballage til lu’s emballage. kel-
senbiscas digestive-emballage var oprindeligt udformet i
en mat plastik med en orange tone, men blev ændret til
”metal look” i rødt. det bestrides, at man kan tale om en
rød kategorifarve. i hvert fald to af de foreviste dige-
                           - 16 -
stive-produkter er ikke røde. logoet, der er i samme far-
ver som lu’s, blev gjort mindre, så det størrelsesmæssigt
tilsvarede lu’s. typografien er identisk med lu’s, og
skyggen på skriften blev ændret fra brun til blå. vægtan-
givelsen var oprindeligt skrevet med sort, men blev ænd-
ret til hvid.
allerede da kelsenbisca introducerede ”salted crackers” i
2000, lagde man sig tæt op ad lu nordics ”tuc”. men man
gik over grænsen med ændringerne i 2003, der på en række
punkter tilnærmede pakningsdesignet på ”salted crackers”
yderligere. tekstens farve blev ændret fra brun til blå,
og der indsattes en rød apostrof, som sprogligt ikke gi-
ver nogen mening. ”300 g” blev ændret til ”3 x 100 g”,
som blev anført på samme måde og med samme røde skrift
som på tuc. logoet i samme farver som lu’s blev mindre,
svarende til lu’s logo. det forekommer ikke troværdigt,
at emballager til saltkiks ikke skulle kunne produceres i
”metal-look” folie som de øvrige produkter fra kelsen-
bisca.
efterligningerne bevirker for begge produkters vedkom-
mende, at forbrugeren i hast kommer til at tage kelsen-
biscas produkter i den tro, at det er lu nordics. man
narres pga. det udviskede erindringsbillede. det er hel-
hedsindtrykket, der er afgørende, og ikke at der også er
forskelligheder. det er åbenbart, at produkterne er for-
vekslelige. dette fremgår også af den fremlagte forbru-
gerundersøgelse.
kelsenbisca har da også igen ændret sit pakningsdesign,
men parterne har ikke kunnet opnå enighed om en erstat-
ning. kelsenbisca har pligt til at yde lu nordic erstat-
ning for afsætningstab i form af mistet dækningsbidrag
samt markedsforstyrrelse. det må anses for utvivlsomt, at
kelsenbisca i en periode har tilegnet sig en del af lu
                           - 17 -
nordics omsætning. lu nordic har dokumenteret sin salgs-
nedgang. på dette grundlag og sammenholdt med de øvrige
oplysninger har lu nordic krav på erstatning svarende til
det påstævnte beløb. erstatningen skal udmåles frem til
de tidspunkter, hvor kelsenbisca ændrede design. erstat-
ningen skal udmåles som opgjort i påstandsdokumentet,
dvs. på grundlag af revisorerklæringen.
kelsenbisca har anført, at selskabet siden efteråret 2000
har skabt en god forretning, som i hovedsagen skyldes
markedsføring af kvalitetsprodukter til fornuftige pri-
ser.
i forbindelse med et kvalitetsforbedringsprojekt ændrede
kelsenbisca emballagerne på kikseprodukterne. logoet blev
gjort mindre, da dette nu var kendt af forbrugerne i for-
nødent omfang, og emballagerne fik ”metal look”.
kategorifarven for digestive er rød, hvilket støttes af
erklæringerne fra coop danmark og dansk supermarked. at
der findes en undtagelse med blå farve, coop x-tra dige-
stive, har sin egen forklaring.
lu nordic kan ikke opnå eneret til en vægtangivelse (400
g). fælles for digestive-produkterne er motiver af kiks
centralt placeret på kikserullen. der er ikke overens-
stemmelse mellem farvenuancerne på de omtvistede produk-
ter. der er guldglans på kelsenbiscas emballage, hvilket
er noget helt særligt, der adskiller den fra andre. logo-
erne er forskellige. kelsenbiscas pakning er længere, og
diameteren på de enkelte kiks er større. farverne på kel-
senbiscas ”digestive” blev ændret i 2003, men typografien
er ikke identisk med lu’s. produktfotoet blev overført
fra den gamle til den nye pakning, og det er forskelligt
fra lu’s. vægtangivelsen, 400 g, står forskelligt. metal-
folie anvendes helt generelt.
                           - 18 -
alle digestive-produkterne på markedet ligger udseende-
mæssigt tæt op ad hinanden, og det, der i det væsentlig-
ste adskiller, er varemærkerne på produkterne.
det bestrides, at kelsenbiscas digestive er en efterlig-
ning af lu nordics, og at der er risiko for forveksling.
kategorifarven for saltkiks, hvoraf der kun findes få
produkter, er gul. de øvrige farver på produkterne er
hvid, rød og blå. der kan ikke opnås eneret på en farve-
sammensætning. tuc er et varemærke, men salted crackers
er en generisk betegnelse, som lu nordic ikke kan opnå
eneret til. det samme gælder betegnelsen ”3 x 100 g”.
varemærkerne er egnet til at adskille produkterne. typo-
grafien er forskellig. det samme gælder illustrationerne
af kiks, disses antal og placering på emballagen.
der er ikke risiko for forveksling mellem de to produk-
ter, der ikke ligner hinanden ud over den gule grund-
farve, der endog har forskellige nuancer. de 3 mindre
pakker i emballagen er pakket forskelligt. tuc er pakket
lodret, mens salted crackers er pakket vandret.
det var ikke udtryk for en anerkendelse af en krænkelse
fra kelsenbiscas side, at man forligsmæssigt gik med til
at ændre pakningsdesign.
der ikke er årsagssammenhæng mellem kelsenbiscas emballa-
geændringer og lu nordics påståede omsætningstab, der er
opgjort uden hensyn til den virkelige verden. lu nordic
lancerede selv digestive i en rugkiks-udgave, hvis omsæt-
ning påvirkede omsætningen på det originale produkt. og
tilsvarende med hensyn til introduktionen af de forskel-
lige smagsvarianter på tuc. oplysningerne om udviklingen
                           - 19 -
hos lu nordic må også tages i betragtning, samt at der
kun var tale om en periode på 8 måneder.
lu nordics revisorerklæring er udarbejdet på grundlag af
lu nordics talmateriale. der er ikke foretaget nogen un-
dersøgelse af revisorerne selv.
lu nordic har ikke dokumenteret nogen sammenhæng mellem
sit påståede tab og en gevinst hos kelsenbisca, der ikke
registrerede nogen ændring for sine produkters vedkom-
mende i de 8 måneder.
der er mange årsager til lu nordics tab af markedsandele,
bl.a. at mcvities igen sælges på markedet, flere produ-
center af digestive-kiks, lu nordics høje prisniveau,
flytning af produktionssted til polen, det høje fedtind-
hold i lu nordics digestive, samt at kendskabet til
bisca-mærket generelt er blevet mere udbredt.
en eventuel erstatning kan alene gøres gældende frem til
sagsanlægget.
rettens bemærkninger
i september/oktober 2003 kom kelsenbiscas produkter
”digestive” og ”salted crackers” på markedet i nye embal-
lager.
digestive-produktets emballage blev ændret med hensyn til
emballagekvalitet (metal look), grundfarve, logostør-
relse, farve og størrelse på vægtangivelsen ”400 g” og
skyggefarve for så vidt angår den på pakningen domine-
rende betegnelse ”digestive”. alle ændringer var udtryk
for en designmæssig tilnærmelse til lu nordics digestive,
der ubestridt gennem en årrække – tidligere under mærket
                           - 20 -
mcvities – havde haft og fortsat havde en dominerende
markedsandel.
det er, uanset de detailforskelle, der fortsat fandtes,
efter en samlet vurdering rettens opfattelse, at de to
produkter efter emballageændringen blev forvekslelige.
retten har herunder bl.a. skønnet, at produkternes for-
skellige mærker, lu og bisca, efter deres størrelse og
næsten identiske farvesammensætning samt - i forhold til
det dominerende ”digestive” - mindre iøjnefaldende place-
ring på emballagerne ikke i sig selv adskiller produk-
terne fra hinanden på en så tydelig måde, at det kan
ændre ved helhedsindtrykket.
under disse omstændigheder findes kelsenbisca at have
overtrådt markedsføringslovens § 1 i perioden septem-
ber/oktober 2003 til 16. maj 2004, og lu nordics påstand
1 tages derfor til følge.
”salted crackers”-produktet blev ændret med hensyn til
grundfarvenuancer, farve og størrelse på betegnelsen
”salted crackers”, logoets størrelse, kiksenes antal og
design, størrelsen, farven og angivelsen af vægten, ”3 x
100 g”, der endvidere fik hvid skygge bag den røde farve,
samt tilføjelsen af en rød apostrof efter k’et i ordet
”crackers”. efter en samlet vurdering finder retten, at
der i kraft af disse ændringer skete en udseendemæssig
tilnærmelse mellem parternes produkter, men at de på
grund af de forskelle, der fortsat fandtes mellem dem,
ikke var forvekslelige.
som følge af det anførte frifindes kelsenbisca for lu
nordics påstand 2.
markedsføringen af kelsenbiscas digestive-produkt i den
ændrede emballage må antages at have medført et afsæt-
                                - 21 -
ningstab for lu nordic, som kelsenbisca må erstatte lu
nordic. erstatningen må udmåles skønsmæssigt efter oplys-
ningerne om pris- og konkurrenceforholdene på markedet,
produkttilgange og omsætningstal samt den omstændighed,
at krænkelsen fandt sted i en kortere, afgrænset periode.
erstatningen, tillige omfattende den ved markedsføringen
forvoldte markedsforstyrrelse, kan herefter passende
fastsættes til i alt 100.000 kr.
            t h i   k e n d e s         f o r    r e t:
sagsøgte, kelsenbisca a/s, skal anerkende at have været
uberettiget til at markedsføre digestive kiks i den i bi-
lag 4 afbildede emballage.
sagsøgte frifindes for sagsøgeren, lu nordics påstand 2.
sagsøgte skal inden 14 dage til sagsøgeren betale 100.000
kr. med tillæg af procesrente fra den 4. november 2003.
ingen af parterne betaler sagsomkostninger til den anden
part.
                   claus forum petersen
kai wöldike bested                        ole lundsgaard andersen
                                (sign.)
                             ___ ___ ___
                  udskriftens rigtighed bekræftes
                  p.j.v. sø- og handelsretten, den


text:
p001200f - kj
                                     udskrift
                                         af
                      sø- & handelsrettens dombog
                                    ____________
den 27. august 2004 blev af skifteretten i sagen
p-12-03
peter pileborg
(advokat tom paludan)
  mod
ebone a/s under konkurs ved kurator,
advokat anne birgitte gammeljord
(advokatfuldmægtig jean østergaard)
afsagt sålydende
                                       d o m:
under denne sag, der er indbragt til prøvelse for skifteretten den 4. juli 2003, har pe-
ter pileborg (i det følgende benævnt anmelderen) nedlagt påstand om, at ebone a/s
under konkurs ved kurator, advokat anne birgitte gammeljord, (i det følgende be-
nævnt boet) tilpligtes at anerkende 360.035,04 kr. som privilegeret krav i boet.
boet har påstået frifindelse.
sagen drejer sig om, hvorvidt en administrerende direktørs løn mv. er omfattet af
konkurslovens § 95.
                                            - 2 -
kravet er størrelsesmæssigt ubestridt, men boet har rejst et modkrav til kompensati-
on. da der alene forventes dækning til privilegerede krav, er anbringendet om kra-
vets status foreløbig udskilt til særskilt afgørelse.
sagens nærmere omstændigheder er følgende:
ved dekret af 17. juli 2002 blev ebone a/s taget under konkursbehandling, og advo-
kat anne birgitte gammeljord blev udpeget som kurator. selskabet indgik i en større
koncern, hvor bl.a. selskabet global telesystems europa holdings bv, der var
hjemmehørende i holland, var moderselskab for en række selskaber i flere lande.
oversigt over hele koncernen er vedhæftet som bilag 1 til dommen. koncernen drev
virksomhed inden for it- og telekommunikationsbranchen, og ebone a/s havde til
opgave at levere service til søsterselskaberne i form af markedsføring af koncernens
aktiviteter, vedligeholdelse af infrastrukturen på det danske marked og levering af in-
ternet-adgang til danske kunder.
anmelderen har, efter at tvisten var opstået, udarbejdet en organisationsplan for
ebone. denne er vedhæftet som bilag 2 til dommen. planen anses af boet for et udo-
kumenteret støttebilag.
af ebone a/s’ årsrapport fra 2000, der bl.a. er underskrevet af anmelderen i egen-
skab af direktør, fremgår, at årets nettoomsætning androg ca. 12,4 mio. euro. af en
tilsvarende ikke underskrevet årsrapport for 2001 fremgår, at nettoomsætningen an-
drog ca. 14,4 mio. euro.
af en udskrift fra erhvervs- og selskabsstyrelsen fremgår bl.a., at klaus rathmann
fra danmark har været registreret som direktør i selskabet i perioden fra den 1. juni
2000 til den 16. februar 2001 og som bestyrelsesmedlem i perioden fra den 16. fe-
bruar 2001 til den 17. april 2001. bestyrelsen bestod derudover i perioden fra den 16.
januar 2001 til den 21. maj 2002 af frode christian greisen, stephen baus og
maurice woolf, alle england. i perioden fra den 21. maj til den 25. juni 2002 bestod
bestyrelsen af 3 medlemmer, alle bosiddende i udlandet, mens selskabet efter denne
dato har været uden bestyrelse. det fremgår tillige af udskriften, at selskabet ifølge
vedtægtsændringer fra den 12. september 2000 tegnes af et medlem af bestyrelsen el-
ler af en direktør.
                                             - 3 -
af en ansættelseskontrakt underskrevet den 25. og 27. april 2000 af henholdsvis
klaus rathmann på vegne af global telesystems danmark a/s og anmelderen
fremgår, at sidstnævnte blev ansat i global telesystems group a/s (forkortet gts),
vesterbrogade 149 i københavn. på kontrakten er med håndskrift tilføjet cvr-
nummeret på ebone a/s. det hedder i kontrakten bl.a.:
          “… employment
          1.1. the employee will be employed in gts as financial manager,
          and the employment is to take effect from may 01, 2000. the work
          must be performed at the address lyngbyvej 28, 2100 kbh. ø –
          dk, but the employee may be required and the employee accepts
          to work at such other locations as gts may require from time to
          time…
          1.2. the employee’s responsibilities and duties include supporting
          gts in the function of financial manager. the employee is
          obliged to accept any changes in the employee’s scope of respon-
          sibilities and duties set out to the extent these are reasonably caused
          by changes in circumstances affecting gts. …
          benefits …
          5.2 the company will provide a car allowance (category c) or a
          company car in accordance with the car policy in force…”
i et bilag til kontrakten hedder det bl.a.:
          ”… 1. alle ansættelsesforhold er underlagt den til enhver tid gæl-
          dende danske funktionærlov. …”
ifølge regelsæt for bilordning gældende fra den 1. april 2000 for gts danmark a/s
omfattede bilordningen 3 niveauer: niveau c gælder for medlemmer af gts’s leder-
gruppe, niveau b for ansatte som refererer direkte til medlemmer af lederguppen
m.fl. og niveau a for projektledere, systemkonsulenter og sælgere.
der er indhentet en translatørudtalelse fra tina rosenkilde og lene tønnesen angå-
ende stillingsbetegnelsen ”financial manager”. det hedder i udtalelsen:
          ”… som udtrykket ”financial manager” optræder i ovennævnte
          ansættelsesaftale, svarer det efter vor opfattelse til den danske stil-
          lingsbetegnelse ”økonomichef”, eventuelt ”økonomidirektør”, af-
          hængigt af virksomhedens overordnede organisationsstruktur og de
          nærmere forhold i virksomheden. eftersom termen ”manager” ind-
                                           - 4 -
          går i stillingsbetegnelsen mener vi, at der under alle omstændighe-
          der er tale om en overordnet stilling. …”
i januar 2001 anmodede yvonne de wit fra belgien anmelderen om at foranledige, at
en række ændringer i ledelsen blev registreret hos erhvervs- og selskabsstyrelsen og
herunder, at anmelderen blev registreret som administrerende direktør. af førnævnte
udskrift fra erhvervs- og selskabsstyrelsen fremgår således, at anmelderen indtrådte i
direktionen den 16. januar 2001 samtidig med, at klaus rathmann fratrådte som di-
rektør.
både med henblik på belysning af anmelderens arbejdsopgaver og den organisatori-
ske opbygning af ebone a/s, jf. bilag 2 til dommen, er dokumenteret en række kon-
trakter og e-mails.
den 1. februar 2001 underskrev anmelderen således på vegne af ebone a/s to aftaler
mellem ebone a/s som sælger og udlejer og dettes datterselskab global telesystems
a/s som køber og lejer om overdragelse af en maskine til en værdi af ca. 11,5 mio.
kr. og leje af et værelse i herlev.
af en korrespondance fra den 21. februar 2001 mellem frode greisen og anmelderen
fremgår, at frode greisen forhørte sig om, hvorvidt der var en firmabil i overskud til
medarbejderen peter maersk-møller. det hedder herom i en e-mail fra anmelderen:
          ”… vi er ved at skifte til en anden partner (for at spare). … er
          pmm ligeglad hvad det er for en bil han faar? refererer han til dig
          nu, saa du godkender at han får bil? …”
i svaret fra frode greisen hedder det bl.a.:
          ”… ja, peter refererer til mig …”
i et brev af 1. marts 2001, der er underskrevet af tea colaianni i egenskab af ”vice
president, human resources operations ebone inc. a/s”, til anmelderen hedder det
bl.a.:
          ”… as you are aware, you have been selected to be part of the
          ebone organisation. the purpose of this letter is to explain the pro-
          cedure for this transition to take place and for you to agree to that
          procedure.
                                          - 5 -
          you are therefore offered employment with ebone inc a/s, effec-
          tive 1 march 2001, on the same terms and conditions of employ-
          ment as set out in your employment contract with global telesys-
          tems (denmark) a/s that came into effect on 1 may 2000 (as
          amended). ebone also recognises that you have had a continuous
          period of service which commenced on 1 june 1999. …”
den 1. marts 2001 modtog anmelderen en e-mail fra sonja andersen. det hedder
heri bl.a.:
          ”… colin franklin der er hr direktør for ebone vil være her på
          kontoret mandag 5. marts og tirsdag 6. marts. han vil gerne mødes
          med hver enkelt medarbejder, der skal underskrives nye kontrakter.
          alle skal have en ebone kontrakt. det er vigtigt at han møder alle,
          …”
den 15. marts 2001 rettede anmelderen henvendelse til peter moore og arup phu-
kan. i et svar fra peter moore hedder det bl.a.:
          ”… on a separate note. no accounts should be opened with
          any bank without treasury so say. we are trying to get a corporate
          policy in place, and as i have said some discussions are in the pipe-
          line at present for all our banking needs throughout europe and it
          would be pointless for you to open accounts for us to them come
          along and close them and open yet another new set (imagine the
          paperwork!). …”
i en e-mail af 29. marts 2001 fra arup phukan til peter moore hedder det bl.a.:
          ”… i am the only controller in the gts europe bv group for the
          ebone business. peter pileborg is my guy at ebone denmark …”
den 17. april 2001 sendte colin franklin en e-mail til bl.a. anmelderen. det hedder
heri bl.a.:
          ”… i am happy to either have an open door approach where people
          can just come along and see me with any issues or we set aside
          times when people need to book an appointment. i expect people to
          discuss issues with their line manager in the first instance but i un-
          derstand that sometimes employees may have issues which they
          feel need to be addresses by hr. it is mainly for these circum-
          stances that i would make myself available. …”
den 18. april 2001 sendte anmelderen en e-mail til mark allan. det hedder heri bl.a.:
                                          - 6 -
         ”…i need to set up bank accounts in danske bank for handling
         payments in norway and sweden. do we need to discuss this? (we
         have briefly spoken about it a shot while ago)
         would you please confirm that i can proceed before eob to mor-
         row, as we need to get it arranges with the bank. …
         we also need to discuss a setup in handelsbanken to get competi-
         tion …”
den 23. april 2001 underskrev anmelderen en fuldmagt til brug over for danske
bank a/s, hvorefter marianne elisabeth hansen fik fuldmagt til at disponere over al-
le nuværende og fremtidige konti i indenlandske afdelinger af danske bank a/s.
anmelderen har deltaget i forbindelse med likvidation af datterselskabet gts carrier
services aps. i et brev af 30. april 2001 fra advokat morten daniel nielsen til an-
melderen hedder det bl.a.:
         ”… idet jeg henviser til vor drøftelse forleden, hvor de oplyste, at
         ebone a/s ønskede at likvidere et datterselskab, der ikke længere
         er aktivt, skal jeg herved vende tilbage.
         for ebone a/s har jeg ikke tidligere gennemført likvidationer, …
         derfor kan jeg ikke fremsende en kopi af et konkret sagsforløb,
         men vedlægger et eksempel fra statstidende på en annonce om et
         selskab, der træder i solvent likvidation. endvidere vedlægger jeg
         genpart af bekendtgørelse af lov om anpartsselskaber, …
         som aftalt gennemfører ebone a/s selv likvidationen. …”
af et sammenskrevet resume fra erhvervs- og selskabsstyrelsen fremgår, at anmel-
deren er registreret som likvidator i det pågældende datterselskab.
på en generalforsamling den 31. maj 2001 i global telesystems a/s, hvor maurice
woolf, stephen baus, frode greisen og anmelderen var registreret som værende til
stede, blev der truffet beslutning om forhøjelse af aktiekapitalen fra 500.000 kr. til
ca. 29,8 mio. kr. nytegning skete ved, at gæld til ebone a/s blev konverteret til no-
minelt ca. 29,3 mio. kr. aktier. generalforsamlingsprotokollatet og nytegningen er
underskrevet af frode greisen. den efterfølgende korrespondance om kapitalforhø-
jelsen blev adresseret til anmelderen. med virkning fra samme dag blev der indgået
en aftale (share purchase agreement) om salg af samtlige aktier i global telesy-
                                          - 7 -
stems a/s mellem ebone a/s som sælger og global telesystems europa holding
bv som køber. aktieoverdragelsesaftalen er underskrevet af steve (stephen) baus
på vegne af ebone a/s. ifølge et tillæg til aftalen (addition to share purchase
agreement) blev købesummen fastsat til 1 kr. tillægget er underskrevet af anmelde-
ren. i et brev af 13. december 2001 fra advokat morten daniel nielsen stilet til ”di-
rektør” peter pileborg hedder det bl.a.:
          ”… hermed sender jeg som drøftet telefonisk genpart af følgende
          dokumenter:
          …
          generalforsamlingsprotokollat af 31. maj 2000. …”
i en e-mail af 30. august 2001 fra anmelderen til christian møller hedder det bl.a.:
          ”… can you please approve that i get access to the management
          drive, we started to use a while ago. it seems that lone has asked
          that only you and her should have access. but you have to include
          me as well. our budget files is there. …”
i en e-mail af 18. oktober 2001 til alle ansatte i ebone-koncernen informerede ste-
phen baus om koncernens økonomiske problemer og gav instrukser om bemyndigel-
ser. det fremgik af en vedhæftet ”authorization matrix”, hvilke stillingskategorier
der var bemyndiget til at træffe forskellige beslutninger. hverken anmelderen eller
andre medarbejdere i danmark var omfattet af nogle af disse stillingsbetegnelser.
den 25. oktober 2001 sendte advokat morten daniel nielsen kopi af en skrivelse til
”direktør” peter pileborg. det hedder i denne skrivelse bl.a.:
          ”… som advokat for global telesystems (denmark) a/s … har
          jeg i perioden fra 12. juni – 31. august 2001 udført arbejde vedrø-
          rende selskabets kapitalforhold og herunder sørget for, at den no-
          minelle aktiekapital blev udvidet fra kr. 500.000 til kr. 29.811.000.
          arbejdet blev udført i samarbejde med ernest & young a/s, peter
          pileborg fra ebone a/s og frode greisen. frode greisen, … under-
          skrev i forbindelse med kapitalforhøjelsen de relevante dokumen-
          ter, og … global telesystems (denmark) a/s’s juridiske afdeling i
          london var med i sagen. …
          da sagen i realiteten blev styret fra london og den juridiske afde-
          ling, har jeg fremsendt mine faktura i forbindelse med arbejdet der-
          til. …”
                                           - 8 -
ved et brev af 15. november 2001, underskrevet af duncan lewis i egenskab af
”chief executive officer”, blev anmelderens titel ændret til ”regional administrati-
ve co-ordinator”. det hedder i brevet bl.a.:
         ”… career band 4
         as you know, the quarterly bonus is directly linked to your indi-
         vidual perfomances (as assessed by your line manager) and the
         company performances …”
ebone a/s havde leaset en række køretøjer hos fleggaaard leasing gmbh, og i den
anledning var der indgået en årsaftale den 29. januar 2002, ligesom der blev indgået
en leasingaftale om et konkret køretøj den 11. februar 2002. begge disse kontakter er
underskrevet af anmelderen, ligesom denne har kvitteret for modtagelsen af det kon-
krete køretøj den 13. februar 2002.
den 17. marts 2002 blev ebone-koncernen overdraget til kpnqwest group.
i en e-mail af 3. april 2002 anmodede betina trolle jacobsen fra ernst & young
statsautoriseret revisionsaktieselskab anmelderen om bl.a. at sende en årsberetning.
anmelderen sendte årsberetningen via en e-mail af 9. april 2002, der havde følgende
ordlyd:
         ”jeg sender her årsberetning som ikke nødvendigvis er endelig. jeg
         er åben overfor forslag til ændring.”
den 24. april 2002 sendte frode greisen en e-mail til bl.a. advokat morten daniel
nielsen. det hedder i e-mailen bl.a.:
         ”… hej morten … da jeg formelt er fratrådt ebone … tror jeg ikke
         at jeg skal give nogen råd om hvordan sagen skal håndteres eller
         hvem der skal inddrages, det må peter pileborg afgøre. …”
ifølge førnævnte udskrift fra erhvervs- og selskabsstyrelsen fratrådte anmelderen
som administrerende direktør den 21. maj 2002, hvor han blev erstattet af christo-
pher delafield hall fra holland.
i et brev af 29. maj 2002 anmodede en medarbejder i ebone a/s om udbetaling af
bonus. brevet er stillet til ”administrerende direktør” peter pileborg.
                                          - 9 -
den 29. maj 2002 sendte anmelderen en e-mail til christopher delafield hall, hvori
det bl.a. hedder:
          ”…as you might have seen in papers flowing over your table, you
          have been put in as md in ebone a/s with effect as per 21st may
          2002 replacing me. this is very handy for me, as i otherwise would
          have got nothing from state guarantee. as i am now only a member
          of staff, i would need your reply on this mail, that you let me act on
          your behalf. …”
anmelderen fik den fornødne fuldmagt i en e-mail af 31. maj 2002 fra christopher
hall.
den 3. juni 2002 sendte en medarbejder en e-mail til anmelderen. det hedder heri
bl.a.:
          ”… du er den sidst kendte direktør i ebone a/s, og jeg er ikke
          længere klar over, hvem der er min formelle chef, og om hr i
          london stadig er stedet, hvor jeg skal henvende (mig) i anliggender
          vedrørende mine ansættelsesforhold. …”
den 7. juni 2002 sendte anmelderen en e-mail til den nye direktør christopher dela-
field hall med kopi til maurice woolf. det hedder heri bl.a.:
          ”…the company is solvent. there is money to cover salaries for
          june. a plan is being developed and will be presented tuesday
          morning. we have given offer for the company. i have phoned the
          administrator twice and i have this morning sent a mail-reminder to
          both administrators to have a response. i have not yet received any
          response. …”
efter at selskabet den 17. juli 2002 var taget under konkursbehandling, anmodede
anmelderen om at få godkendt sit lønkrav som privilegeret krav i boet. efter yderli-
gere korrespondance herom, herunder om kravets størrelse, meddelte kurator ved
brev af 6. maj 2003, at dette kunne godkendes med 360.035,04 kr. som simpelt krav i
boet, og at fordringen ville blive prøvet den 26. maj 2003. da anmelderen fastholdt,
at kravet skulle godkendes som privilegeret, indbragte denne herefter sagen til prø-
velse for skifteretten.
der er endelig dokumenteret erklæringer fra duncan lewis, jack mcmaster og
maurice woolf. i erklæringen fra duncan lewis, der er dateret den 16. september
                                         - 10 -
2002 og er underskrevet i egenskab af ”former president of gts/ebone”, hedder det
bl.a.:
         ”… i was president and chief executive officer for the ebone
         group in the period 1st january 2001 until the group was sold to
         kpnqwest on the 17th march 2002.
         … ebone ha(s) operations in 15 jurisdictions but was organised
         with central management based at the headquarters in london, uk
         and central operations in brussels belgium. the group had several
         locally established entities including the danish company ebone
         a/s, lyngbyvej 28, copenhagen.
         the local operations were used to employ local staff … in several
         jurisdictions, including denmark, legal obligations required that we
         appoint a resident director. in denmark, this person was peter pile-
         borg. however, i can confirm that mr. pileborg was not part of the
         groups central management team, did not have any authority to-
         wards the staff or any influence on the daily operation in the coun-
         try (he did not make any payments without authority from head-
         quarters and was not involved in investment, budgetary or strategic
         decisions).
         mr. pileborg’s daily activity was to act as the local financial con-
         troller, he reported to the group financial controller. from time to
         time he would be instructed to sign some juridical papers, but he
         would have no influence on the content of these papers. as the or-
         ganisations was run from london and he was situated in copenha-
         gen, he would not form part of the team deciding what actions
         should be taken in the local company. …”
erklæringen fra jack mcmaster er i det væsentlige enslydende, men er underskrevet i
egenskab af ”former president of kpnqwest group”.
i en erklæring af 13. januar 2003 fra maurice woolf hedder det bl.a.:
         ”… i have received copy of two documents from you:
         1. addition to share purchase agreement …
         2. agreement between ebone a/s and global telesystems
             (denmark) a/s …
         and i can confirm that the documents were entered into direction of
         ebone corporate headquarters in london where i acted as svp le-
         gal dept. with responsibility for all legal affairs in ebone in euro-
         pe.
         i can confirm that you had no influence on the decision that lead to
         these documents and no influence on the content of these docu-
         ments.
                                         - 11 -
         you have asked me to comment on the capital increase in global
         telesystems (danmark) a/s and the liquidation of gts carrier
         services (denmark) aps.
         the capital increase in global telesystems (denmark) a/s was
         part of a much wider restructuring of the global telesystems group
         for the purpose of selling global telesystems pan-european voice
         business to its bondholder. as such, all decisions were made in hq
         in london and you had no influence on the decisions, but were in-
         structed to carry out the actual capital increase by cooperating with
         local lawyers.
         you were also instructed to carry out other company secretarial
         functions such as the writing of the minutes of board meeting etc.
         and were authorised by corporate hq to sign papers in this connec-
         tion.
         concerning the liquidation of gts carrier services (denmark)
         aps you were instructed by corporate headquarters in london to
         liquidate this entity in the most cost efficient manner. i confirm that
         you were instructed to do so because of your local knowledge. you
         had no influence on the decisions made in this connection, as you
         were only involved after the decision was made. …”
der er under domsforhandlingen afgivet partsforklaring af peter pileborg og vidne-
forklaringer af jan guldborg petersen, frode christian greisen, ian michael peer-
less, michael rolff, dan masanneck, lone susanne lorentzen og jette andersen.
peter pileborg har forklaret, at han i 1999 blev ansat i ebone a/s, der havde adresse
på lyngbyvej i københavn. der var tale om en midlertidig stilling. selskabet var et
datterselskab af hermes europa railtail holding bv, der senere blev navneændret til
global telesystems europa holdings bv. han fik til opgave at yde bistand i boghol-
deriet og udarbejde regnskaber for datterselskabet. efter at disse var udarbejdet og
godkendt uden anmærkninger, blev han med virkning fra 1. maj 2000 fastansat som
financial manager i samme selskab. han ved ikke, hvorfor ansættelseskontrakten er
indgået med global telesystems group a/s med adresse på vesterbrogade i køben-
havn. han har i hele ansættelsesperioden udelukkende været beskæftiget på adressen
på lyngbyvej. ansættelseskontrakten er underskrevet af klaus rathmann, men han
ved ikke, hvorfor dette er sket på vegne af global telesystems danmark a/s. det
var dog tanken, at ebone a/s skulle fusionere med dette selskab, som ligeledes hav-
de adresse på vesterbrogade i københavn. han har for at undgå misforståelser om-
kring sin ansættelse tilføjet cvr-nummeret på ebone a/s på ansættelseskontrakten.
i forbindelse med fusionen skulle ebone a/s være det fortsættende selskab. selvom
                                         - 12 -
fusionen aldrig blev gennemført, har han reelt kun været ansat i ebone a/s. da han
blev fastansat, var klaus rathmann administrerende direktør i ebone a/s og dermed
hans chef. han skulle dog samtidig referere til en ”controller” i belgien. ebone a/s
var et selvstændigt selskab, der var opbygget i sektioner med hver sine opgaver og
med hver sin leder. selskabet havde ikke en egentlig ledelse, men hver sektionsleder
skulle referere til forskellige personer, der var ansat i en lang række andre selskaber.
de overordnede ledere skulle igen referere til en række vicepræsidenter, der igen var
undergivet præsident duncan lewis. anmelderen var således leder af finanssektio-
nen og skulle referere til arup phukan i belgien, der refererede til vicepræsident ste-
phen baus i england. anmelderens stilling var en slags lederstilling med økonomi
som ansvarsområde, men ud over anmelderen var der kun tilknyttet bogholder mari-
anne elisabeth hansen til sektionen. de havde til opgave at betale regninger, at ud-
stede faktura og sende sager til inkasso, ligesom de skulle sørge for afstemning af
konti i forhold til banken. hele organisationen var således opbygget som en matrix-
organisation, hvilket han har forsøgt at gengive i bilag 2 til dommen.
under ansættelsen havde han bl.a. kontakt med yvonne de wit i belgien. hun var
ansat i et andet selskab i koncernen og var under ledelse af vicepræsident maurice
woolf. da klaus rathmann fratrådte som direktør i begyndelsen af 2001, blev der
ikke ansat en ny direktør i selskabet. i stedet blev anmelderen på et tidspunkt i januar
2001 i en e-mail fra yvonne de wit bedt om at lade sig registrere som administreren-
de direktør hos erhvervs- og selskabsstyrelsen. denne registrering fandt sted den 16.
januar 2001. der var dog alene tale om en formel udnævnelse, idet klaus rathmann
samtidig skulle slettes som direktør. formålet med registreringen var blot, at ledelsen
i udlandet ville sikre sig, at der i danmark var en person, der kunne underskrive do-
kumenter på ebone a/s’s vegne. en højtstående medarbejder fra england bemærke-
de således også, at der ikke var tale om en stor udnævnelse, og dette førte heller ikke
til nogen ændringer i hans løn eller arbejdsområde. han skulle fortsat referere til
arup phukan, og han blev ikke - således som det tidligere var sket for klaus rath-
mann - introduceret i selskabet som direktør. ændringen førte heller ikke til, at der
blev lavet en ny ansættelseskontrakt. titlen var uden reelt indhold. forud for udnæv-
nelsen havde klaus rathmann haft beslutningskompetence, herunder til at afskedige
personale, men disse beføjelser blev heller ikke overdraget til anmelderen.
                                          - 13 -
allerede i marts/april 2000 var der af koncernledelsen truffet beslutning om, at alle
selskabets kunder skulle samles i et irsk selskab. dette førte til, at selskabets kun-
demasse på 125 kontrakter i løbet af 2000 ikke blev forlænget med ebone a/s, men i
stedet i vidt omfang overført til det irske selskab. forud for den 1. marts 2001 blev
alle ansatte afskediget og atter genansat. på dette tidspunkt var kontrakterne over-
flyttet til det irske selskab, og hans hidtidige arbejdsområde var derfor blevet ind-
skrænket. stephen baus ønskede at beholde ham i virksomheden, hvorfor denne for-
anledigede, at vicepræsident tea colaianni, der var øverste personaleansvarlige,
skrev til ham herom den 1. marts 2001. nogenlunde samtidig blev christian møller
introduceret som ny afdelingschef for salgssektionen, og han fik under ledelse af
duncan lewis ansvaret for salget i bl.a. danmark. det blev ved denne lejlighed præ-
ciseret over for anmelderen, at christian møller var en person, der skulle lyttes til,
hvilket han kun kunne forstå på den måde, at han blev en slags ny leder i danmark i
stedet for klaus rathmann. christian møller fik således også det største kontor på
adressen på lyngbyvej. den 15. november 2001 blev anmelderens titel ændret til
"regional administrative co-ordinator" men samtidig blev det præciseret, at han var
ansat i personalekategori 4, hvilket var den næstlaveste kategori i koncernen. den
nye titel førte heller ikke til ændringer i arbejdsopgaverne. i foråret 2002 blev ebone
a/s, ligesom de øvrige selskaber i koncernen, overdraget til kpnqwest, der havde
jack mcmaster som øverste chef. anmelderen fratrådte som administrerende direk-
tør i ebone a/s den 21. maj 2002 samtidig med, at christopher delafield hall fra
holland indtrådte som ny direktør.
hverken stephen baus, maurice woolf eller christopher delafield hall har udført
opgaver på virksomheden på lyngbyvej, og frode greisen kom der udelukkende for
at besøge de ansatte i den sektion, som han var overordnet leder for. der har ikke væ-
ret afholdt bestyrelsesmøder i danmark, og udskiftning af bestyrelsesmedlemmerne
skete udelukkende på skriftligt grundlag.
han har på intet tidspunkt medvirket ved ansættelse af personale, bortset fra af bog-
holderen marianne elisabeth hansen, ligesom han ikke har kunnet foretage afskedi-
gelser. han har ikke haft nogen former for opgaver, herunder instruktionsmæssige, i
relation til de øvrige sektioner, ligesom han heller ikke blev orienteret om, hvad der
skete i disse sektioner. han har ikke haft bemyndigelse til at foretage nyanskaffelser,
idet dette alene tilkom præsidenten og vicepræsidenterne. alle indkøb i danmark
                                         - 14 -
skulle således godkendes i england. alle kontrakter blev indgået i england, og han
har hverken beskæftiget sig med salg eller marketing. endelig blev hele ansvaret for
virksomhedens lejemål på lyngbyvej varetaget fra england.
han har i 2001 sammen med selskabets revisor ian peerless fra ernst & young
statsautoriseret revisionsaktieselskab medvirket til udarbejdelse af selskabets regn-
skab for 2000. ian peerless trak sig herefter tilbage og overlod arbejdet til peter han-
sen fra samme revisionsselskab. der var derfor kun en meget begrænset kontakt med
ian peerless i selskabets seneste år. han har i egenskab af direktør formelt under-
skrevet regnskabet for 2000.
den 1. februar 2001 underskrev han på vegne af ebone a/s to dokumenter, hvorefter
ebone a/s dels solgte en maskine til global telesystems a/s for ca. 11,5 mio. kr.,
og dels udlejede et lokale i herlev. de pågældende dokumenter var forinden konci-
peret af ledelsen i london, og han havde hverken indflydelse på udformningen af
disse eller noget nærmere kendskab til de bagvedliggende aftaler. hans eneste opga-
ve bestod i at underskrive dokumenterne på ebone a/s vegne i henhold til den sted-
fundne registrering som administrerende direktør.
da der var brug for assistance i hans afdeling, fik han af ledelsen tilladelse til at an-
sætte marianne elisabeth hansen. han meddelte arup phukan, at det også ville være
hensigtsmæssigt i hans fravær, om hun fik tilladelse til at underskrive checks og lig-
nende. arup phukan var enig heri, hvorfor anmelderen fik tilladelse til at underskrive
en fuldmagt den 23. april 2001, der gav marianne elisabeth hansen adgang til sel-
skabets konti.
i foråret 2001 fik han fra holland besked om, at 50 selskaber i koncernen skulle li-
kvideres, bl.a. et datterselskab ved navn gts carrier services denmark aps. da ad-
vokat morten daniel nielsen ikke ønskede at tage sig af det praktiske arbejde, blev
anmelderen bedt om at udføre dette. han rådførte sig derfor med advokaten og fik
tilsendt skabeloner og et annonceparadigma den 30. april 2001. han har efterfølgen-
de indrykket en annonce i statstidende og afmeldt selskabet over for erhvervs- og
selskabsstyrelsen. selskabets revisor har derimod lavet de fornødne regnskaber.
                                          - 15 -
den 31. maj 2001 blev der holdt en generalforsamling i global telesystems (den-
mark) a/s, hvorunder der blev truffet beslutning om at udvide aktiekapitalen fra
500.000 kr. til ca. 29,8 mio. kr. der er i den anledning udfærdiget et generalforsam-
lingsprotokollat, hvoraf fremgår, at han var til stede sammen med maurice woolf,
stephen baus og frode greisen. dette er dog ikke korrekt, idet de på intet tidspunkt
har været samlet til et møde. hele processen blev styret fra london, og der er blot ta-
le om formelt papirarbejde. han har modtaget kopi af de relevante papirer fra advo-
katen.
den efterfølgende overdragelse af aktier i global telesystems a/s fra ebone a/s til
global telesystems europa holding bv var en ren intern overdragelse, og formålet
var udelukkende at sikre sig fornøden dokumentation for prisen i forhold til omver-
denen. han har underskrevet dokumentet, men prisen på 1 kr. blev fastsat efter drøf-
telse i den øverste ledelse.
ebone a/s har løbende leaset en række køretøjer hos fleggaard leasing gmbh i
tyskland. for at forenkle proceduren havde klaus rathmann allerede i 2001 indgået
en årsaftale med leverandøren. denne aftale var godkendt af en af vicepræsidenter-
ne. efter at klaus rathmann var fratrådt som direktør i ebone a/s, fik anmelderen
tilladelse til at underskrive en ny tilsvarende årsaftale for 2002-03, ligesom han har
kvitteret for modtagelsen af en bil.
han har udarbejdet en del af årsberetningen fra selskabet, men dette skete ligeledes
efter instruks fra ledelsen.
den 24. april 2002 sendte frode greisen en e-mail til en medarbejder. e-mailen ved-
rørte en inkassosag, som anmelderen havde ansvaret for. da der fremkom indsigelser
mod kravet, blev der i henhold til en voldgiftsklausul indledt en voldgiftssag. han
kender kun til sagen som inkassosag.
efter af christopher delafield hall var blevet udnævnt til administrerende direktør
den 21. maj 2002, fik anmelderen fortsat forelagt nogle spørgsmål, ligesom han lø-
bende skulle holde den nye direktør underrettet. han anmodede derfor den 29. maj
2002 christopher hall om en fuldmagt med henblik på at varetage de forskellige op-
gaver. han har dog aldrig benyttet fuldmagten. han har modtaget et brev af 29. maj
                                         - 16 -
2002 fra en medarbejder vedrørende manglende betaling af bonus. når medarbejde-
ren i brevet titulerede ham administrerende direktør, skyldtes dette, at medarbejderen
skulle bruge en kopi af brevet som dokumentation over for sin fagforening.
han har endvidere modtaget en række e-mails, bl.a. den 3. juni 2002, i anledning af,
at der var opstået problemer omkring udbetaling af løn til de ansatte. han har i den
anledning rettet henvendelse til ledelsen herom.
i tiden op til konkursen drøftede medarbejderne, om de kunne videreføre selskabet,
og i den anledning foretog de hver især en række undersøgelser. dette skete således
på eget initiativ og ikke på vegne af ledelsen. han har i den anledning sendt en e-
mail til christopher hall den 7. juni 2002.
han har i forbindelse med sagen indhentet erklæringer fra bl.a. præsident duncan
lewis og fra vicepræsident maurice woolf, hvoraf fremgår, at han ikke har haft væ-
sentlig indflydelse på selskabet og ikke har indtaget en administrerende direktørs stil-
ling. han har selv lavet udkastet til erklæringerne, men den endelige erklæring fra
maurice woolf er blevet ændret på væsentlige punkter.
jan guldborg petersen har forklaret, at han blev ansat i virksomheden den 1.
maj 1998 af daværende direktør frode greisen, som han skulle referere til. i juli
1999 blev dette ændret, således at han i stedet skulle referere til jim adams i tysk-
land, der var næstkommanderende og leder af den østlige region under salgssektio-
nen. frode greisen var da fortsat direktør. han kender anmelderen, idet denne bl.a.
havde til opgave at foranledige vidnets løn udbetalt, men når vidnet skulle træffe
økonomiske dispositioner som led i sit arbejde, skulle disse altid godkendes af jim
adams. anmelderen har således ikke haft chefbeføjelser over for vidnet.
frode christian greisen har forklaret, at han i 1991 påbegyndte et it-projekt i for-
eningsregi, og at arbejdet blev formaliseret i 1996 i forbindelse med stiftelse af ebo-
ne a/s, hvor vidnet blev direktør for selskabet. aktierne tilhørte på daværende tids-
punkt fortsat foreningen, men de blev i 1998 og 1999 overdraget til hermes europa
railtail holding bv, der var en større udenlandsk koncern. den 10. maj 2000 flytte-
de vidnet til gts i england, hvor han skulle fungere som vicepræsident i koncernen.
han blev da samtidig valgt ind i bestyrelsen for ebone a/s og kom på virksomheden
                                         - 17 -
ca. hver 3. måned. hans kompetence i selve organisationen var meget begrænset, da
hele koncernen bestod af ca. 150 selskaber, og da denne var opbygget som en ma-
trixorganisation. dette indebar, at selskaberne var opsplittet i funktioner med hver si-
ne opgaver. hver sektion havde en leder og en eller flere underordnede. ebone a/s
havde ligesom de andre selskaber således ikke en egentlig ledelse, idet beslutninger
blev truffet af den øverste ledelse i koncernen og eksekveret lokalt i de enkelte sel-
skaber. duncan lewis var præsident for organisationen, og anmelderen var næsten
nederst i sin sektion. anmelderen havde hverken kompetence til at ansætte eller af-
skedige personale eller træffe væsentlige beslutninger i selskabet. i 1999 foranledi-
gede vidnet, at christian møller blev ansat i selskabet, og det var herefter den pågæl-
dendes opgave at have et mere overordnet ledelses- og personalemæssigt ansvar i
danmark.
i april 2002 rettede advokat morten daniel nielsen henvendelse til vidnet og oriente-
rede ham om en verserende voldgiftssag, som ebone a/s var impliceret i. da vidnet
på daværende tidspunkt var fratrådt i selskabet men var bekendt med, at anmelderen
som inkassoleder kendte til sagen, henviste han advokaten til at kontakte anmelderen.
ian michael peerless har forklaret, at han har fungeret som revisor for selskabet, og
at han 2001 blev orienteret om, at anmelderen var udnævnt til administrerende direk-
tør. han har udelukkende haft kontakt med anmelderen og ikke med bestyrelsen. det
var hans indtryk, at anmelderen kunne træffe alle fornødne beslutninger i relation til
udfærdigelse af årsregnskaber. årsregnskabet for 2000 er således udfærdiget efter et
møde med anmelderen i 2001, og udkastet til årsregnskabet for 2001 blev lavet efter
et afsluttende møde den 12. april 2002, hvor foruden vidnet og anmelderen tillige
deltog to medarbejdere fra vidnets revisionskontor. i forbindelse med kapitalforhø-
jelsen i datterselskabet havde han ligeledes kontakt med anmelderen samt med advo-
kat morten daniel nielsen. vidnet deltog endelig som revisor i forbindelse med li-
kvidationen af et datterselskab og havde også i den forbindelse kontakt med anmel-
deren. han har dog siden 2001 ført en noget tilbagetrukket stilling i forhold til sel-
skabet og har således ikke været meget i selskabet. han kan derfor ikke udtale sig
om, i hvilket omfang selskabet reelt har været ledet fra udlandet.
michael rolff har forklaret, at han blev ansat i 1998, og at hans opgave var at yde
teknisk support, ligesom han var ansvarlig for salg i norden. han var ansat i salgs-
                                          - 18 -
sektionen under ledelse af duncan lewis. sektionen var opdelt i 2 regioner, hvor
norden blev ledet af christian møller, som vidnet således skulle referere til. da
christian møller flyttede til england, blev han erstattet af en englænder. vidnet har
siden da altid refereret til en udlænding. det var udelukkende anmelderens opgave at
sørge for, at selskabets regninger blev betalt. når vidnet derimod skulle afholde ud-
gifter, var det altid nødvendigt at indhente tilladelse hertil fra den foresatte i udlan-
det. da anmelderen ikke havde chefbeføjelser i forhold til vidnet, har vidnet derimod
aldrig skulle forelægge anmodninger for anmelderen til godkendelse.
dan masanneck har forklaret, at han blev ansat i december 2000 af direktør klaus
rathmann, som han oprindeligt refererede til som chef. da denne fratrådte som di-
rektør, refererede vidnet til personer i udlandet. vidnet, der havde ansvar for bygnin-
ger og den tekniske drift af hardware, refererede således til personer i bruxelles.
han har afleveret regnskabsbilag til anmelderen, der sørgede for betalingen, men dis-
se var altid forinden godkendt af chefen i udlandet. anmelderen har således ikke haft
direktørbeføjelser over for vidnet.
lone susanne lorentzen har forklaret, at hun er udannet cand. merc. i international
økonomi, og at hun den 15. august 2001 blev ansat som marketingchef i ebone a/s.
hun havde forud herfor haft en ansættelsessamtale med christian møller. anmelde-
ren deltog ikke i denne samtale og havde intet med ansættelsen at gøre. hun blev li-
geledes vist til rette i virksomheden af christian møller, der havde fast kontor i kø-
benhavn. han havde tidligere haft kontor i london. hun skulle referere til christian
møller, der igen skulle referere til duncan lewis. efter ansættelsen blev hun præsen-
teret for lederne af hver afdeling, herunder bl.a. anmelderen, der ledede økonomiaf-
delingen. han havde således til opgave at sørge for betaling af regninger, men det var
vidnets klare indtryk, at anmelderen ikke havde kendskab til marketing. anmelderen
blandede sig derfor heller ikke i hendes dispositioner. anmelderen havde ingen in-
struktionsbeføjelser over for hende. de enkelte arbejdsfunktioner var skarpt opdelt i
ebone a/s, og hun refererede og modtog udelukkende instrukser fra christian møl-
ler, der havde kontor ved siden af vidnet. han var det meste af tiden på virksomhe-
den og havde vidnet bekendt ikke kontor i london.
jette andersen har forklaret, at hun oprindelig blev ansat i gts, der havde adresse
på vesterbrogade i københavn. på et tidspunkt blev dette selskab fusioneret med
                                            - 19 -
ebone a/s og opgaverne blev fordelt således, at ebone a/s, der havde adresse på
lyngbyvej i københavn, overtog alle internetopgaverne. i forbindelse med fusionen
flyttede hun til kontoret på lyngbyvej. hun blev beskæftiget i operationsektionen,
som havde frederic fautrier og senere finn nøhr som regionalansvarlig leder. deres
overordnede chef var stefano lorenzi i belgien, der igen var undergivet john sha-
ring, der var vicepræsident. der var ingen chef på lyngbyvej. anmelderen havde
alene ansvar for virksomhedens regnskaber, men havde ingen chefbeføjelser, selv om
han var udnævnt til administrerende direktør. christian møller var ansat som salgsdi-
rektør i ca. 1 år i perioden 2001-2002. han havde kontor på lyngbyvej. han var dog
ofte på rejse.
anmelderen har gjort gældende, at denne har været ansat i selskabets tjeneste, hvor-
for krav på løn mv. skal anerkendes som privilegeret krav i boet, jf. konkurslovens §
95. anmelderen har ikke indtaget en ledende stilling i selskabet, men har som regn-
skabschef sammen med en bogholder alene varetaget opgaverne i selskabets boghol-
deri, hvor opgaverne bl.a. bestod i at foranledige løn udbetalt til de andre ansatte og
betaling af faktura mv., der forinden var godkendt af andre i koncernen. anmelderen
havde tillige pligt til at referere til ledelsen angående sine opgaver. han har derimod
ikke haft bemyndigelse til at varetage selskabets daglige drift eller til at træffe væ-
sentlige beslutninger.
anmelderen har kun formelt været registreret som administrerende direktør med det
formål at kunne underskrive dokumenter eller agere på koncernledelsens vegne. an-
melderen har hverken haft indflydelse på de dokumenter, som han underskrev, eller
på ledelsen af virksomheden. alle beslutninger er truffet af den øverste koncernle-
delse såvel i forhold til kunder og medkontrahenter som i forhold til andre medarbej-
dere. anmelderen har således ikke udøvet en direktørs funktioner. anmelderen blev
endvidere oprindelig ansat som økonomichef på almindelig funktionærbasis, og der
er ikke senere sket ændringer i hans arbejdsområder, kompetencer eller lønforhold
efter udnævnelsen til direktør. han har således hele tiden været ansat i den næstlave-
ste personalekategori, og de konkrete særopgaver, som han har udført, er alene sket
på ledelsens vegne og efter nærmere ordre.
koncernens præsident og vicepræsident har endelig ved de fremlagte erklæringer be-
kræftet, at anmelderen ikke har indtaget en ledende stilling i selskabet.
                                          - 20 -
boet har gjort gældende, at anmelderen ikke har fortrinsret i medfør af konkurslo-
vens § 95. anmelderen indgik helt frem til konkursdekretets afsigelse i virksomhe-
dens øverste ledelse. anmelderen har således været registreret som administrerende
direktør i selskabet siden den 16. januar 2001 og i kraft heraf været tegningsberetti-
get. han var endvidere det eneste medlem af den registrerede ledelse, der var bosat i
danmark og til stadighed var til stede i selskabet. det påhviler herefter anmelderen at
godtgøre, at han reelt ikke har indtaget en ledende stilling. denne bevisbyrde er ikke
løftet. anmelderen har således - udover økonomiske og regnskabsmæssige forhold –
udarbejdet bestyrelsesmødereferater, budgetter og årsberetning samt underskrevet
årsregnskaber. efter at anmelderen fratrådte som direktør den 21. maj 2002, forblev
den nye direktør i udlandet, mens anmelderen fik fuldmagt til forsat at agere som sel-
skabets øverste ledelse. han har således fortsat modtaget og deltaget i korrespondan-
ce vedrørende selskabets administrative forhold, ligesom han har medvirket i et for-
søg på at redde virksomheden.
det må anses for uden betydning for kravets status, at anmelderen er ansat på funkti-
onærvilkår. de fremlagte erklæringer fra koncernens øverste ledelse er ligeledes
uden betydning, idet de ikke er søgt verificeret gennem afgivelse af vidneforklarin-
ger.
skifteretten skal udtale:
efter bevisførelsen, herunder navnlig de afgivne og i det væsentlige enslydende for-
klaringer, finder skifteretten det ubetænkeligt at lægge til grund, at selskabet ebone
a/s organisatorisk har været opbygget uden en egentlig overordnet ledelse i dan-
mark. de enkelte arbejdsfunktioner i virksomheden har derimod været klart adskilte
og på en sådan måde, at medarbejderne i hver sektion har været organiseret i et over-
og underordnelsesforhold. de enkelte sektionsledere har hver især refereret til nær-
mere konkrete personer enten i bestyrelsen eller til personer i andre selskaber i kon-
cernen, herunder til personer i udlandet. den øverste ledelse af selskabet blev vareta-
get af en præsident og af en række vicepræsidenter i koncernen. en række repræsen-
tanter fra denne øverste ledelse, bl.a. stephen baus, har tillige haft sæde i bestyrelsen
i ebone a/s.
                                         - 21 -
anmelderen har varetaget funktionen som sektionsleder af økonomiafdelingen under
ledelse af arup phukan i belgien og med stephen baus i england som vicepræsident
for denne sektion. bogholder marianne elisabeth hansen har været anmelderens
eneste underordnede. anmelderen har i det væsentlige udelukkende beskæftiget sig
med regnskabsmæssige opgaver, herunder betaling af løn til andre ansatte og beta-
ling af fakturaer og lignende, og har ikke haft personalemæssige eller andre ledel-
sesmæssige opgaver på tværs af selskaberne.
skifteretten finder det endvidere ubetænkeligt at lægge til grund, at anmelderen alene
har været registreret som administrerende direktør med det formål på koncernledel-
sens vegne - og efter anvisning fra denne - at kunne underskrive dokumenter i for-
bindelse med løsning af en række konkrete særopgaver, og uden at han i øvrigt har
haft nævneværdig indflydelse på disse opgaver.
under disse omstændigheder finder skifteretten, at anmelderen ikke på nogen måde
har kunnet øve væsentlig indflydelse på selskabets drift, og at han derfor reelt ikke
har indtaget en stilling svarende til den formelle stilling som administrerende direk-
tør.
skifteretten finder herefter, at anmelderen har været ansat i selskabets tjeneste, jf.
konkurslovens § 95, stk. 1, nr. 1.
                                   thi kendes for ret:
ebone a/s under konkurs ved kurator, advokat anne birgitte gammeljord, tilpligtes
at anerkende den af peter pileborg anmeldte fordring med 360.035,04 kr. som privi-
legeret krav, jf. konkurslovens § 95, stk. 1, nr.1.
konkursboet betaler sagens omkostninger med 44.000 kr.
                                 torben kuld hansen
                                      kst. dommer
 - 22 -  - 2 –              - 3 –
              (sign.)
           ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
p.j.v. sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark