text:
- cri
                                    udskrift
                                         af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                   ____________
                                       dom
afsagt den 17. oktober 2013
o-4-12
                                cowi a/s
                                (advokat niels kornerup)
                                mod
                                np hotels a/s i likvidation
                                (advokat carsten henrik møllekilde)
                                og
o-6-12
                                cowi a/s
                                (advokat niels kornerup)
                                mod
                                lawnak af 31. januar 2011 aps i likvidation
                                                  -2-
                                      (advokat carsten henrik møllekilde)
indledning
       denne sag drejer sig om, hvorvidt cowi a/s (herefter kaldet cowi) har et krav mod np
hotels a/s i likvidation (herefter kaldet np hotels) eller lawnak af 31. januar 2011 aps i li-
kvidation (herefter kaldet lawnak) som følge af arbejde udført vedrørende hotel d´angle-
terre. hotellet blev ved aftale underskrevet 30. december 2010 og med overtagelsesdag 1. fe-
bruar 2011 overdraget fra lawnak til et selskab, hotel d’angleterre aps, ejet af remmen
fonden.
påstande
       cowi har i et fælles påstandsdokument for de to sager nedlagt følgende endelige på-
stande:
       principalt, at np hotels tilpligtes at anerkende at være et beløb på kr. 121.718,75 skyl-
dig med tillæg af procesrente fra forfaldsdato 27. april 2011 og til betaling sker.
       subsidiært, at lawnak tilpligtes at anerkende at være et beløb på kr. 121.718,75 skyldig
med tillæg af procesrente fra forfaldsdato 27. april 2011 og til betaling sker.
       mere subsidiært, at np hotels tilpligtes at anerkende at være et beløb på kr. 19.395,00
skyldig med tillæg af procesrente fra forfaldsdato 27. april 2011 og til betaling sker.
       mest subsidiært, at lawnak tilpligtes at anerkende at være et beløb på kr. 19.395,00
skyldig med tillæg af procesrente fra forfaldsdato 27. april 2011 og til betaling sker.
       np hotels og lawnak har nedlagt påstand om frifindelse.
oplysningerne i sagen
       np hotels holding a/s i likvidation ejer de to selskaber lawnak og np hotels.
                                                  -3-
       lawnak ejede indtil den 1. februar 2011 hotel d´angleterre, og skiftede i forbindelse
med overdragelsen af hotellet navn fra hotel d´angleterre aps til lawnak af 31. januar 2011
aps. direktør i december 2010 og januar 2011 var hanne lassen. fra 1. februar 2011 blev
hordur helgason direktør.
       np hotels hed indtil den 12. september 2008 remmen hotels a/s. np hotels a/s var
ejer af np hotels-koncernens daværende to øvrige hoteller. direktør i perioden december
2010 til januar 2011 var hanne lassen. fra februar 2011 blev hordur helgason direktør
       lawnak og np hotels a/s havde i perioden december 2010 til februar 2011 samme be-
styrelse: formand carsten møllekilde og bestyrelsesmedlemmer hordur helgason, fridrik
johansson og adrian lavan martyn.
       hotel d’angleterre aps, det remmen-ejede selskab som ultimo december 2010 købte
hotellet med overtagelsesdag 1. februar 2011, havde thomas salicath som direktør indtil 31.
januar 2011 og fra 1. februar 2011 blev hanne lassen direktør. fra 1. februar 2011 bestod be-
styrelsen af thomas salicath som formand og bestyrelsesmedlemmerne kaj andreasen og
michael telling jørgensen.
       der blev i 2009 mellem np hotels og cowi indgået en rådgivningsaftale. af aftalen
fremgår blandt andet:
       ”aftale om teknisk rådgivning og bistand -rammeaftale
       1. parterne
       1.1 undertegnede
       nphotels
       kongens nytorv 34, 1022 københavn k
       v/teknisk chef, flemming brøndsholm
       i det følgende kaldet klienten, og
       medundertegnede
       1.2 cowi a/s
       parallelvej 2, 2800 kgs. lyngby
       v/ peter schjørmann thorsen
       i det følgende kaldet rådgiveren,
       har indgået følgende aftale
       ...
                                                    -4-
       det fremgår bl.a. af aftalen, at rådgiverhonorar som projektleder opgøres efter en timerate på
950 kr. ekskl. moms.
       cowi har fremsendt 11 fakturaer i perioden fra 23. februar 2010 til 28. januar 2010 til
np hotels. fem af fakturaerne er med reference til flemming brøndsholm. der er ikke skre-
vet referenceperson på de øvrige fakturaer. alle fakturaerne er udstedt til kundenummer
113795. parterne er enige om, at alle disse fakturaer er blevet betalt af np hotels.
       flemming brøndsholms ansættelseskontrakt er indgået med hotel d´angleterre aps
(nu lawnak). af ansættelseskontrakten fremgår det blandt andet:
       ”...§ 1. ansættelsen
       1.1 med virking fra den 1. november 2006 ansættes medarbejderen som teknik- og sikkerheds-
       chef hos remmen hotels.
       § 2. ansættelsessted
       2.1 arbejdet udføres fra hotel d´angleterre, kongens nytorv 34, 1050 københavn k...”
       af flemming brøndsholms visitkort fremgår følgende:
       ”np hotels
       flemming brøndsholm
       technical manager/security manager
       np hotels kgs nytorv 34...”
       den 30. december 2010 blev der indgået en overdragelsesaftale, hvor hotel d´angle-
terre med virkning fra den 1. februar 2011 overdrages fra hotel d´angleterre aps, nu law-
nak, til restaurationsselskabet af 17. december 2010 aps, nu hotel d’angleterre aps.
       den 6. januar 2011 afholdte peter schjørmann thorsen, projektleder i cowi, og flem-
ming brøndsholm et møde vedrørende renovering af hotel d´angleterre aps, og den 7. ja-
nuar 2011 fremsendte peter schjørmann thorsen en e-mail til flemming brøndsholm med en
kalkulation over økonomi og tidsplan for renoveringen.
       den 7. januar 2011 kom det frem i pressen, at hotel d´angleterre var blevet solgt til et
selskab, der er ejet af remmens stiftung von 1986. af dr nyheder, børsen, politikken, busi-
ness.dk og jv.dk fremgår det, at salget sker med virkning 1. februar 2011.
       den 5. april 2013 skrev peter schjørmann thorsen til hotel d´angleterre, att: michael
telling. af brevet fremgår blandt andet:
                                                     -5-
      ”…cowi har under den indgåede rammeaftale med np hotels og i henhold til atr-skema for
      p-71415-a-8 (vedlagt) udarbejdet successiv kalkulation for totalrenovering samt overordnet tid-
      sestimat for de enkelte delopgaver. dette arbejde er udført af peter schjørmann thorsen. det er
      en fejl, at disse timer er faktureret under vores aftale af 8. marts 2011, hvilket vi beklager. der vil
      blive fremsenddt særskilt faktura til np hotels for arbejdet under atr-skema for p-71415-a-
      8…”
      den 12. april 2011 fremsendte cowi en ny faktura til np hotels med kundenummer
113795 og med overskriften ”np – kalk. + tidsplan. totalrenvovering”, med reference til mi-
chael telling. der er faktureret 102,5 timer á 950 kr. med tillæg af moms, i alt 121.718,75 kr.
det fremgår af cowi’s interne tidsregistreringssystem, at der på projekt nr. p-071415-a-8
med overskriften ”np – kalk. + tidsplan. totalrenovering” er brugt 16,5 timer i januar 2011
og 86 timer i februar 2011.
      np hotels havde indsigelser mod betalingen af fakturaen dateret den 12. april 2011. af
brev dateret den 27. juni 2011 fra advokat thomas salicath fremgår det blandt andet:
      ”...jeg har på hanne lassen og flemming brøndsholm forstået, at de 86 timer, som cowi i første
      omgang gjorde gældende over for hotel d´angleterre aps, hverken er godkendt eller rekvire-
      ret af hanne lassen eller flemming brøndsholm eller er debiterbare, men efter deres opfattelse
      udelukkende refererer til det tilbudsoplæg fra cowi til hotel d´angleterre aps, som cowi af-
      gav i konkurrence med andre tilbudsgivere – et tilbudsoplæg, som cowi naturligvis ikke kan
      tage sig betalt for...”
      cowi anlagde herefter sag mod np hotels og lawnak ved stævning modtaget den 11.
oktober 2012 i sø- og handelsretten.
forklaringer
      peter schjørmann thorsen har forklaret, at han er projektleder hos cowi. han har ud-
arbejdet rammeaftalen, men det er hans chef, erik severin, der underskrev den for cowi.
      han har hele tiden kun drøftet aftalerne med flemming brøndsholm, og det er også
flemming brøndsholm, der har underskrevet rammeaftalen på vegne np hotels. alle møder
blev altid afholdt på hotel d’angleterre, enten på flemming brøndsholms kontor eller i et af
hotellets cafe områder eller mødelokaler. rammeaftalen blev udarbejdet for, at de kunne la-
ve delarbejder. de har lavet 8-12 delarbejder i den toårs-periode, han har samarbejdede med
flemming brøndsholm. han har ikke talt med andre end flemming brøndsholm fra np ho-
tels.
                                                  -6-
       cowi har indgået mange rammeaftaler, og det er ikke ualmindeligt, at aftalerne bliver
indgået med en teknisk chef.
       den 6. januar 2011 havde han et morgenmadsmøde med flemming brøndsholm på ho-
tellet. flemming brøndsholm ville gerne have en overordnet kalkulation over, hvad det ville
koste at renovere hotellet og herunder en tidsramme for delarbejdet. arbejdet skulle udføres
i henhold til rammeaftalen. han nævnte ikke noget om, hvem der bestilte arbejdet. han gik
ud fra, at det var np hotels. den afregnede timerate på 950 kr. fulgte af rammeaftalen.
       han blev bekendt med, at der var nye ejere af hotellet omkring samme tidspunkt, som
det kom frem i medierne, og flemming brøndsholm nævnte det også. han vidste at flem-
ming brøndsholm fortsatte i det nye selskab og blev ikke kontaktet af andre fra np hotels
vedrørende overdragelsen af hotellet.
       sideløbende med arbejderne i henhold til den eksisterende rammeaftale bad de nye
ejere cowi om et tilbud i forbindelse med totalrenovering af hotellet. det var i den forbindel-
se, at han mødte michael telling for første gang i februar måned.
       de nye ejere besluttede sig for at indgå i et aftaleforløb med cowi. mens kontraktsfor-
handlingerne om en rådgivningsaftale stod på blev arbejdet udført i henhold til det indle-
dende aftalebrev af 8. marts 2011. imidlertid opstod der uenighed og cowi fik ikke den en-
delige projekteringsopgave, da cowi ikke mente, at det kunne lade sig gøre inden for den
økonomi, som bygherren ville stille til rådighed. cowi fremsendte herefter en faktura til de
nye ejere for udført arbejde. han blev klar over, at cowi havde fejlfaktureret timerne fra ja-
nuar og februar, da de nye ejere henvendte sig og sagde de ikke ville betale. han fremsendte
herefter den 5. april 2011 en ny faktura på ca. 808.000 kr. til de nye ejere, hvor han fradrog
det, der var faktureret før den 7. marts 2011. i forbindelse med et møde vedrørende ophør af
samarbejdet, hvor blandt andet advokat thomas salicath var til stede, blev der indgået forlig
vedrørende cowi's krav vedrørende fakturaen på ca. 808.000 kr. han husker ikke, om det
blev diskuteret, hvem der skulle betale for arbejdet udført i januar/februar 2011.
       det var en fejl fra bogholderiets side, at michael telling blev angivet som referenceper-
son i fakturaen dateret den 12. april 2011 til np hotels. i januar 2011 havde han kun kontakt
med flemming brøndsholm.
       det var ikke unormalt, at både køber og sælger i forbindelse med en handel var inte-
resseret i, at få oplyst hvad en renovering ville koste.
                                                 -7-
        arbejdet, der blev udført for de nye og gamle ejere, skilte i februar. alt arbejde der var
udført før, var for de gamle ejere. det arbejde, der i februar blev udført for de gamle ejere,
var yderligere præciseringer i forhold til tid og økonomi af tilbudet fra 7. januar 2011. det
vedrørte totalrenovering af hotellet og flemming brøndsholm refererede til kalkulationen fra
januar da han bad om præciseringerne. arbejdet for de nye ejere startede med prækvalifika-
tionen og aftalen fra begyndelsen af marts. for de nye ejere var opgaven mere omfattende,
idet der var et ønske om ikke bare renovering men totalistandsættelse, dvs. f.eks. i stedet for
at renovere eksisterende badeværelser skulle badeværelserne være helt nye.
        advokat carsten møllekilde har forklaret, at han var bestyrelsesformand i np hotels
koncernen. hotel d’angleterre havde en stram økonomi, og der skulle findes en køber til ho-
tellet. han var derfor indsat i bestyrelsen med henblik på salgsprocessen af hotel d´angle-
terre. han havde hovedansvaret for overdragelsesaftalen af hotel d’angleterre underskrevet
den 30. december 2010.
        de nye ejere ville foretage en fuldstændig renovering. i starten ville de nye ejere bruge
cowi til denne renovering. advokat thomas salicath bad i forbindelse med overdragelsesaf-
talen hotellet facilitere undersøgelser af renoveringen. både hanne lassen og flemming
brøndsholm fulgte med over til de nye ejere. hanne lassen havde bedt flemming brønds-
holm om at tage kontakt til cowi på de nye ejeres vegne. np hotels havde ikke noget med
det at gøre. aftalen den 30. december 2010 om overdragelse af hotellet var endelig, der var
blot aftalt udskudt overtagelsesdag.
        han har ikke tidligere set renoveringsplanen dateret den 7. januar 2011 fra cowi.
        han er bekendt med, at advokat thomas salicath på eget initiativ skrev til cowi, da
advokat thomas salicath blev oprevet over, at fakturaen, vedrørende arbejde udført i janu-
ar/februar 2011, blev sendt til de tidligere ejere. han er ikke klar over, hvorfor de nye ejere
ikke ville betale for arbejdet.
        på et tidspunkt blev cowi og de nye ejere uenige. han har fået bekræftet af michael
telling, at tvisten blev forligt, men at parterne ikke blev enige om fakturaen for arbejdet ud-
ført i januar/februar 2011.
        michael telling og advokat thomas salicath var begge på købers side. sådan som han
forstod det, havde michael telling ansvaret for renoveringen på de nye ejeres vegne.
                                                 -8-
       han havde ikke selv underrettet nogen om overdragelsen af hotellet. hanne lassen
skulle tale med flemming brøndsholm, og han vil tro, at flemming brøndsholm underrette-
de cowi.
       der blev udarbejdet refusionsopgørelse den 1. februar 2011. alt efter den 1. februar
2011 var de nye ejeres anliggende.
       flemming brøndsholm har forklaret, at han tidligere var teknisk chef i lawnak.
       han har på vegne np hotels indgået rammeaftalen med cowi. han havde en del kon-
takt med cowi og 3-4 aftaler om teknisk rådgivning blev til noget. han drøftede altid igang-
sættelse af arbejderne med bestyrelsesformand i np hotels, hordur helgason, inden de ind-
gik aftalerne. der blev ved aftalerne ikke skelnet mellem hotel d´angleterre og np hotels
andre hoteller, da rammeaftalen gjaldt for alle tre hoteller.
       han er gift med hanne lassen, som var klar over, at der var indgået en rammeaftale.
hanne lassen havde ikke med dette arbejdsområde at gøre i hverdagen og har aldrig sagt
noget om hans beføjelser i forhold til den slags aftaler. hans kontaktperson var altid hordur
helgason og de besluttede sammen hvilke arbejder som skulle udføres.
       han bestilte arbejdet vedrørende renovering af hotel d´angleterre slut december 2010
eller i starten af januar 2011, da de nuværende ejere gerne ville vide, hvad det ville koste at
renovere hotellet. der var i forvejen et projekt vedr. facaderenovering, så det blev koblet
sammenhan agerede på vegne np hotels, og det var derfra han havde fået opgaven med at
prissætte renoveringen.
       han mener, at han orienterede peter schjørmann thorsen om salget af hotel d´angle-
terre. han kan ikke huske, om han fortalte det da de mødtes den 7. januar 2011, men peter
schjørmann thorsen fik det at vide ”et stykke hen ad vejen”. de drøftede ikke faktureringen,
da aftalen blev indgået i januar 2011. han havde ikke kontakt med advokat thomas salicath
og michael telling jørgensen før efter overtagelsen den 1. februar 2011.
       i løbet af februar 2011 startede renoveringen af hele hotellet, og de nye ejere kontakte-
de forskellige byggerådgivere for at få tilbud. han var selv med i hele processen. cowi blev
vist valgt ud i marts måned, og de forhandlede derefter med dem. aftalebrevet af 8. marts
2011 var signal til cowis opstart af projekteringen. han var ikke involveret i forbindelse med
den senere opsigelse af samarbejdet med cowi.
                                                -9-
       han var med til mødet med cowi, hvor fakturaen for januar/februar 2011 blev drøftet.
de nye ejere ville ikke have noget med den faktura at gøre. der blev ikke givet nogen særlig
begrundelse. det var primært michael telling og advokat thomas salicath, der førte ordet
på mødet.
       han tænkte ikke nærmere over betalingen af arbejdet for januar/februar 2011, men
fulgte bare sædvanlig procedure og sendte fakturaen til betaling som normalt. det var de
nye ejere, der skulle bruge kalkulationen til at prissætte totalrenoveringen. efter hans me-
ning, var det derfor de nye ejere, der skulle betale for arbejdet. med hensyn brevet skrevet af
advokat thomas salicath til cowi, var han ikke enig i, at timerne ikke var debiterbare. noget
af arbejdet havde noget med det nye tilbud at gøre, men det senere tilbud var meget mere
udførligt.
       michael telling jørgensen har forklaret, at han var medlem af bestyrelsen i hotel
d’angleterre aps og konsulent i forbindelse med konceptet om renoveringen af hotel
d’angleterre. han startede i forbindelse med overtagelsen den 1. februar 2011. februar og
marts måned brugte han på at finde ud af de nye ejeres ønsker til hotellet og den fremtidige
organisation. den nye ejer ville op og i gang hurtigst muligt. i starten af marts blev det klart
at renoveringen ikke kunne finde sted under samtidig drift af hotellet, og han planlagde luk-
ningen, herunder nedlæggelse af stillinger.
       han var ikke bekendt med rammeaftalen med den tidligere ejer, men han var klar
over, at der var en relation mellem cowi og hotel d’angleterre, så cowi kendte huset. der-
for indgik de intentionsaftalen dateret den 8. marts 2011 med cowi. op til indgåelsen havde
de et møde, og herefter fik de udkastet. aftalen blev efterfølgende tiltrådt. før den tid var
det flemming brøndsholm, der havde kontakten med cowi og han ved ikke hvad der er
indgået af aftaler. der var noget med nogle tagskader, der var så alvorlige, at der var sat ar-
bejde i gang allerede i januar og februar. det var også en opgørelse i et bilag til salgsmateria-
let, hvor de nye ejere fik oplysninger om omkostninger ved en renovering. han startede først
1. februar 2011 og var ikke selv med ved købsforhandlingerne.
       da cowi sendte faktura i april var samarbejdet ophørt. han kan huske at der først kom
en faktura, og herefter en mere. den sidste faktura var stillet til np hotels, men med referen-
ce til ham. han ved, at der efterfølgende blev holdt et møde mellem cowi og advokat tho-
                                                 - 10 -
mas salicath. han deltog ikke selv, men han sagde til advokat thomas salicath, at han skulle
sikre, at det blev nævnt overfor cowi, at den faktura ikke vedrørte de nye ejere. han kan ik-
ke huske, hvorfor han mente, at fakturaen ikke vedrørte de nye ejere. det var nok fordi ar-
bejdet var bestilt før 1. februar 2011. på mødereferatet så han, at det var gjort gældende, at
fakturaen ikke vedrørte ham og de nye ejere. det var vigtigt for ham, at det blev oplyst, da
det var hans navn, der var reference til på fakturaen. advokat thomas salicath tog sig af re-
fusionsopgørelsen.
       der var udarbejdet et estimat på renoveringsomfanget, og det kan godt passe, at det
var det den e-mail dateret den 7. januar 2011, som blev sendt til flemming brøndsholm. de
brugte ikke estimatet til noget, da de havde en helt anden forventning til renoveringen. han
havde ikke bedt sælger om at få et tilbud og kan heller ikke forestille sig, at advokat thomas
salicath har bedt om dette, da det er meget teknisk.
       alt det de nye ejere har sat i gang er afregnet og betalt. han er enig i at hotel d’angle-
terre aps ikke skulle betale for tilbudsoplægget. der var 4-5 ingeniør-/rådgivningsfirmaer,
der kom med tilbudsoplæg på totalrenoveringen, og der var ingen der fik betaling herfor.
       william dixon har forklaret, at han er økonomidirektør i hotel d´angleterre aps og
det har han været både før og efter den 1. februar 2011.
       den økonomiske situation var dårlig for den tidligere ejer, der manglede kapital og
cash flow. den tidligere ejer havde ikke økonomiske midler til at igangsætte en renovering af
det omfang som fremgår af cowi´s tilbud på 193.330.000 kr., sendt den 7. januar 2011 til
flemming brøndsholm. det var de nye ejere, der skulle vide, hvad det kostede at renovere.
       hanne lassen har forklaret, at hun er direktør på hotel d´angleterre både under de
tidligere og nye ejere.
       før overdragelsen var der en dårlig økonomi, og ud over betaling af løn og leverancer
blev der ikke foretaget unødvendige investeringer.
       hun blev bekendt med overdragelsen af hotellet den 31. december 2010, da advokat
carsten møllekilde informere hende herom. hun havde kun været involveret i 3-4 manage-
mentpræsentationer over for potentielle købere, ellers havde hun ikke haft noget med salget
at gøre.
                                                    - 11 -
       hun har ikke tidligere set cowis estimat om totalrenovering på 193.330.000 kr. sendt
den 7. januar 2011. det var ikke noget arbejde, som den tidligere ejer skulle have lavet.
       umiddelbart efter overdragelsen blev hun kontaktet telefonisk af købers advokat,
thomas salicath, om at køber gerne ville have et groft estimat på renovering af hotellet. han
bad hende derfor om, at bede flemming brøndsholm om at sætte det i gang på vegne de nye
ejere, ”så man ikke spildte tiden”. der var ingen aftale om, hvem der skulle betale. hun gik
ud fra, at det var de nye ejere, der skulle betale, da det var i deres interesse.
       hun var ikke selv involveret i renoveringen efter overtagelsen 1. februar 2011, hvor
michael telling jørgensen var blevet ansat som projektleder til at varetage renoveringen.
       hun bor sammen med flemming brøndsholm. hun var ikke bekendt med rammeafta-
len med cowi fra 2009. under de tidligere ejere var det bestyrelsesformand i np hotels,
hordur helgason, der håndterede alt vedrørende det tekniske sammen med flemming
brøndsholm.
parternes argumenter
       cowi a/s har i påstandsdokumentet gjort følgende gældende:
       "nærværende sag drejer sig overordnet om, hvorvidt der er indgået en aftale mellem de invol-
       verede parter i sagen om en af cowi udført rådgivningsydelse.
       der er på intet tidspunkt fremsat mangelsindsigelser vedrørende det af cowi udførte arbejde,
       og sagen drejer sig derfor ikke om, hvorvidt der er mangler ved arbejdet eller berettigelsen af
       omfanget af arbejdet.
       1.   indgåelse af rammeaftalen og bestilling af arbejdet omfattet af bilag 4
       til støtte for den principale påstand gøres det således overordnet gældende, at np hotels over
       for cowi har været ordregiver for arbejdet omfattet af faktura nummer 5270750 (bilag 4).
       det gøres ligeledes overordnet gældende, at arbejdet i henhold til fakturaen er omfattet af
       rammeaftalen (bilag 1) indgået mellem np hotels og cowi.
       1.1    flemming brøndsholms stillingsfuldmagt
       det gøres overordnet gældende, at flemming brøndsholm med bindende virkning for np ho-
       tels og lawnak har indgået rammeaftalen (bilag 1) samt aftale om udførelse af arbejder i januar
       og februar 2011 i henhold til rammeaftalen (bilag 4, 10 og 11).
                                               - 12 -
det gøres gældende, at selv om flemming brøndsholm ikke havde tegningsret, gælder aftale-
rettens almindelige regler om fuldmagt, passivitet m.v. ved siden af tegningsreglerne.
det gøres således gældende, at flemming brøndsholms indgåelse af rammeaftalen og bestilling
af arbejdet omfattet af faktura 5270750 (bilag 4) ligger inden for flemming brøndsholms stil-
lingsfuldmagt, jf. aftalelovens § 10, stk. 2.
indgåelsen af rammeaftalen og bestilling af arbejdet omfattet af faktura 5270750 (bilag 4) er
begge dispositioner, der ikke er usædvanlige i forhold til np hotels', lawnaks eller koncernens
størrelse eller økonomiske formåen, ligesom det heller ikke er usædvanligt set i forhold til sel-
skabets formål. dispositionerne er derimod sædvanlige for en person med stilling som teknisk
chef i en stor koncern.
det gøres gældende, at det er np hotels og lawnak, der er nærmest til at bære risikoen for, at
en ledende medarbejder eventuelt overskrider interne fuldmagtsgrænser, når dispositionen er
sædvanlig i forhold til selskabet m.v.
det gøres gældende, at np hotels som fuldmagtsgiver bliver bundet over for cowis gode tro,
selv om flemming brøndsholm som fuldmægtig i det konkrete tilfælde eventuelt har overskre-
det den interne bemyndigelse, der ellers normalt følger med et hverv af denne art.
1.2    flemming brøndsholms adfærdsfuldmagt
det gøres under alle omstændigheder gældende, at selv om flemming brøndsholm måtte have
handlet uden for sin stillingsfuldmagt, foreligger der en adfærdsfuldmagt.
ved adfærdsfuldmagt er kravene efter aftalelovens § 10, stk. 2, ikke opfyldt, men spørgsmålet
om hovedmandens hæftelse opstår, hvor der er tolereret en adfærd gennem nogen tid eller ud-
vist passivitet.
det gøres gældende, at flemming brønsholm via sin mangeårige stilling som teknisk chef i
lawnak, jf. ansættelseskontraktens pkt. 1.1 (bilag h), via sin e-mailsignatur, og via sit visitkort
fra ”np hotels” med titlen ”technical manager/security manager” på indgåelsestidspunktet
fremstod som bemyndiget til at indgå rammeaftalen om teknisk bistand og rådgivning på veg-
ne af np hotels.
np hotels og lawnak har på intet tidspunkt, før under nærværende sag, gjort gældende over
for cowi, at flemming brøndsholm ikke har været bemyndiget til at indgå rammeaftalen (bi-
lag 1), eller at flemming brøndsholm skulle have handlet uden for sin stillingsfuldmagt.
det gøres gældende, at np hotels og lawnak har accepteret, at flemming brøndsholm har
handlet på deres vegne, da der gennem flemming brøndsholms årelange ansættelse har været
afholdt rådgivningsmøder på hotel d’angleterres adresse, fremsendt tekniske løsningsforslag
til ledelsen og foretaget fakturering herfor via selskabernes bogholderi, alt sammen med bag-
grund i rammeaftalen (bilag 1).
np hotels ikke har gjort indsigelser mod at være rette adressat for de 11 forudgående fakturaer
(bilag 3), som der uden indsigelser er foretaget betaling af fra lawnak og np hotels til cowi.
det gøres således gældende, at np hotels og lawnak via deres passivitet og stiltiende accept
har udvist en adfærd gennem en længere årrække, der har givet cowi berettiget føje til at tro,
                                              - 13 -
at flemming brøndsholm havde fuldmagt til at foretage dispositioner af en karakter som ram-
meaftalen (bilag 1) og bestilling af arbejdet omfattet af faktura 5270750 (bilag 4).
1.3    fakturaen omfattet af rammeaftalen
det gøres gældende, at arbejdet, der er faktureret for i bilag 4, er indgået i henhold til rammeaf-
talen (bilag 1). det fremgår således af bilag 12, bilag 11 (og bilag 13), bilag 4 (og bilag 13), at pro-
jektnummeret for arbejdet er ”p-071415-a-8” og ikke ”p-75106-a-1/psth”, som er projekt-
nummeret for arbejdet udført i henhold til aftalen om indledende arbejder indgået med hotel
d’angleterre aps (cvr-nr. 33 36 81 27) (bilag 9).
1.4    relevansen af ejerskabet af hotellet
det bestrides ikke, at np hotels aldrig har ejet hotel d’angleterre eller ejet kapitalandele i sel-
skaber, der har ejet hotel d’angleterre. det bestrides heller ikke, at np hotels er lawnaks sø-
sterselskab.
ejerskabet af hotel d’angleterre ændrer midlertidig ikke på, hvem der har betalings-
forpligtelsen i henhold til den indgåede aftale, jf. rammeaftalen (bilag 1).
det er derfor som udgangspunkt irrelevant at diskutere ejerskab af hotel d’angleterre i relation
til betalingsforpligtelsen i henhold til rammeaftalen (bilag 1) og det af np hotels bestilte arbej-
de, der er faktureret for i faktura 5270750 (bilag 4).
såfremt np hotels og lawnak ønskede at overdrage rammeaftalen og betalingen for arbejdet
omfattet af faktura 5270750 (bilag 4), ville en sådan overdragelse skulle godkendes af cowi
som kreditor efter de almindelige aftaleretlige regler om debitorskifte.
det fremgår af rammeaftalens punkt 3.2 (bilag 1), at arbejdet udføres i overensstemmelse med
ab 92. det følger af ab 92 § 5, stk. 3, at hverken bygherren eller entreprenøren kan frigøre sig
fra sine forpligtelser ved at overføre dem til andre, medmindre den anden part samtykker her-
til.
det fremgår af np hotels' duplik, at np hotels ikke har indhentet kreditorsamtykke fra cowi.
det er np hotels, der skal bevise, at de har opnået et sådant samtykke. denne bevisbyrde har
np hotels ikke løftet, og cowis opfordring (4) er ikke efterkommet.
lawnak har ikke efterkommet cowis opfordring (1) til at fremlægge overdragelsesaftalen for
hotel d’angleterre i sin helhed, herunder refusionsopgørelser, underliggende aftaler med sam-
arbejdsparter og tilknyttede selskaber.
np hotels og lawnak har heller ikke efterkommet cowis opfordring (3) til at oplyse, hvilke
overdragelsesaftaler de har indgået med hotel d’angleterre aps (cvr-nr. 33 36 81 27) vedrø-
rende igangværende arbejder.
på den baggrund kan det ikke udelukkes, at forpligtelserne i henhold til rammeaftalen (bilag 1)
fortsat skulle opfyldes af np hotels eller lawnak. det må derfor tillægges processuel skade-
virkning, at cowis opfordringer (nr. 1, 3 og 4) ikke er efterkommet.
det gøres gældende, at det er np hotels og lawnak, der som ordregivere, betalere og aftagere
af ydelsen er nærmest til at orientere cowi om salget af ejendommen og opsigelsen af ramme-
                                              - 14 -
aftalen, og det er dem, der bærer risikoen for, at der tilgår sådan en information på retsmæssig
vis.
np hotels og lawnak har således ikke efterkommet cowis opfordring (nr. 2), da det ikke er
dokumenteret, at np hotels eller lawnak har orienteret cowi om, at hotellet skulle overdra-
ges, hvilket derfor skal tillægges processuel skadevirkning for np hotels og lawnak.
en offentliggørelse af overdragelsen af hotel d’angleterre i nogle medier den 7. januar 2011 kan
ikke frigøre np hotels og lawnak for deres kontraktlige forpligtelser og kan ikke træde i stedet
for et kreditorsamtykke.
det gøres således gældende, at np hotels og lawnak ikke har frigjort sig for betaling af den
ydelse, som flemming brøndsholm på vegne af np hotels har bestilt, jf. bilag 10 og 11, der refe-
rerer til rammeaftalen (bilag 1).
1.4.1    michael telling som kontaktperson på fakturaen
det forhold, at der er angivet en kontaktperson på fakturaen stilet til np hotels, der ikke er an-
sat hos np hotels eller lawnak, ændrer ikke på, at fakturaen er stilet til np hotels.
det gøres således gældende, at det forhold, at michael telling fejlagtigt blev angivet som kon-
taktperson på faktura 5270750 (bilag 4) ikke kan betragtes som et debitorskifte.
2.    lawnaks berigelse, cowis subsidiære påstand
for det tilfælde, at np hotels ikke tilpligtes at anerkende at skulle betale kr. 121.718,75 til co-
wi, gøres det over for lawnak gældende, at lawnak skal tilpligtes at anerkende betalingen af
kr. 121.718,75 til cowi.
til støtte for den subsidiære påstand gøres samme anbringender gældende, som anført ovenfor.
det gøres endvidere særskilt gældende over for lawnak, at np hotels har indgået en gyldig og
bindende aftale (rammeaftalen i bilag 1 samt bestillingen af arbejdet bilag 10 og 11) med cowi
om renovering af lawnaks ejendom, hotel d’angleterre, som vedrører lawnak som ejeren af
ejendommen.
det gøres ligeledes gældende, at lawnak har ikke gjort indsigelser over for cowi om ikke at
være den faktiske aftager af ydelserne, som cowi har faktureret for i 11 forudgående fakturaer,
og lawnak indtil januar 2011 kontinuerligt har aftaget ydelserne fra cowi.
det gøres gældende, at lawnak på intet tidspunkt har orienteret cowi om overdragelsen af
hotellet til hotel d’angleterre aps (cvr-nr. 33 36 81 27) som den nye ejer af hotellet, således at
cowi herefter havde haft mulighed for at afklare, hvorvidt der fortsat skulle udføres arbejde i
henhold til rammeaftalen.
det gøres endvidere gældende, at hvis cowi ikke modtager betaling for sit arbejde, har aftage-
ren af ydelsen og ejeren af hotellet, lawnak, undslået sig betaling for en bestilt og udført ydelse
og har derved uberettiget opnået en berigelse på bekostning af cowi, hvilken berigelse law-
nak skal afgive.
                                              - 15 -
3. spørgsmålet om, hvorvidt kravet (bilag 4) er omfattet af faktureringsaftale med hotel
d’angleterre aps (cvr-nr. 33 36 81 27)
np hotels og lawnak gør gældende, at forliget mellem hotel d’angleterre aps (cvr-nr. 33 36
81 27) og cowi også omfattede faktura 5270750 (bilag 4).
hertil bemærkes, at denne aftale om fakturering netop ikke omfattede faktura 5270750 (bilag 4),
hvorfor der ikke er indgået noget forlig mellem hotel d’angleterre aps (cvr-nr. 33 36 81 27)
og cowi om betaling af fakturaen (bilag 4).
da kravet ikke vedrører hotel d’angleterre aps (cvr-nr. 33 36 81 27), er det således heller ikke
relevant for cowi at adcitere hotel d’angleterre aps (lawnaks opfordring nr. 5).
4.   cowis mere subsidiære påstande
det fremgår af arbejdsoversigten i bilag 12, at 16,5 af de samlet 86 fakturerede timer er udført i
januar 2011.
til støtte for de mere subsidiære påstande gøres det samlet og overordnet gældende, at cowi
har krav på betaling af kr. 19.395,00 for den rådgivningsydelse, som cowi har leveret til np
hotels og lawnak i januar 2011.
den mere subsidiære påstand vedrørende np hotels
det gøres særskilt over for np hotels gældende, at np hotels er forpligtet til at betale kr.
19.395,00 for den rådgivningsydelse, som cowi udførte i januar 2011, da aftalen er indgået
med flemming brøndsholm på vegne af np hotels den 6. januar 2011, jf. bilag 10.
den mere subsidiære påstand vedrørende lawnak
det gøres særskilt over for lawnak gældende, at lawnak som følge af sit ejerskab af hotel
d’angleterre er den reelle aftager af ydelsen, og at lawnak derfor er forpligtet til at betale kr.
19.395,00. dette synspunkt gælder ligeledes ud fra en berigelsesbetragtning, da lawnaks ejen-
dom er blevet påført en forbedring, uden at lawnak har foretaget betaling herfor."
np hotels og lawnak har i påstandsdokumenterne gjort følgende gældende:
"at sagsøgte ikke er rette debitor,
at arbejdet i henhold til faktura nr. 5270750 i bilag 4 er hverken bestilt eller accepteret af hver-
ken sagsøgte,
at arbejdet derimod er bestilt af hda, hvilket understreges af, at fakturaen i bilag 4 angiver, at
referenceperson hos "kunden" er "michael telling", som var bestyrelsesmedlem i og konsulent
for hda,
at michael telling var fratrådt som direktør i såvel np hotels som lawnak næsten 7 år tidligere
end arbejdet i henhold til faktura nr. 5270750 blev bestilt og udført,
                                              - 16 -
at michael telling indtrådte som bestyrelsesmedlem i hda i forbindelse med hda’s overtagel-
se af hotel d’angleterre i år 2011,
at ethvert arbejde bestilt og udført i år 2011 med michael telling som kontaktperson vedrører
hda,
at alt det udførte arbejde på hotel d’angleterre har været fuldstændigt irrelevant for sagsøgte,
at arbejdet har vedrørt hda, der havde planer om at ombygge hotellet,
at arbejdet er blevet foretaget efter beslutningen om lawnaks salg af hotel d’angleterre var of-
fentliggjort,
at de noterede timer for det ombygningsrelaterede arbejde er udført hovedsageligt i februar
2011 (86 timer), hvor hotellet ubestrideligt var overgået til hda,
at sagsøger på tidspunktet for arbejdets udførsel var bekendt med overdragelsen af hotel
d’angleterre,
at sagsøger senest den 7. januar 2011 har været bekendt med overdragelsen af hotel
d’angleterre,
at det ikke kan komme sagsøgte til skade, at hda i forbindelse med bestillingen af arbejdet ik-
ke gjorde sagsøger opmærksom på, at arbejdet ikke faldt under rammeaftalen af 8. september
2009,
at flemming brøndsholm ikke var tegningsberettiget for hverken np hotels eller lawnak,
at indgåelsen af en rammeaftale på vegne af np hotels ligger uden for flemming brøndsholms
stillingsfuldmagt i lawnak,
at rammeaftalen mellem np hotels og sagsøger af 8. september 2009 ikke er bindende for hver-
ken np hotels eller lawnak,
at flemming brøndsholm allerede efter signing af overdragelsesaftalen den 30. december 2010
bistod hda i forbindelse med den renovering, som hda ønskede at foretage af hotel
d’angleterre efter overtagelsen den 1. februar 2011,
at flemming brøndsholm med virkning pr. 1. februar 2011 blev overdraget til hda i medfør af
overdragelsesaftalen for hotel d’angleterre,
at arbejdet, som er angivet i faktura nr. 5270750 af 12. april 2011 og specificeret i bilag 12 ikke
faldt under rammeaftalen i bilag 1, og intet har med denne at gøre,
at arbejdet angivet i faktura nr. 5270750 af 12. april 2011 har relation til den ombygning af hotel
d’angleterre, som hda ønskede at foretage,
at arbejdet, som er angivet i faktura nr. 5270750 af 12. april 2011 og specificeret i bilag 12, i det
hele vedrører det tilbudsoplæg fra sagsøger til hda som sagsøger afgav i konkurrence med
andre tilbudsgivere vedrørende den påtænkte renovering af hotel d’angleterre,
                                               - 17 -
at det ikke korrekt, når sagsøger angiver, at lawnak var den reelle aftager af ydelsen, idet ar-
bejdet vedrører et tilbudsoplæg til hda,
at det ikke er korrekt, at arbejdet har medført en forbedring af forbedring af lawnaks ejendom
(hotellet) i lawnaks ejerperiode, idet der ikke konkret blev udført forbedringer på hotel
d’angleterre i januar 2011 men alene udarbejdet et tilbudsoplæg til hda,
at lawnak ingen interesse havde i, at renovere hotel d’angleterre efter signing af overdragel-
sesaftalen den 30. december 2010, herunder idet ejeren af lawnak allerede inden dette tids-
punkt var gået konkurs,
at det alene var hda, der havde interesse i renoveringen af hotel d’angleterre,
at sagsøger og hda i forbindelse med sine forhandlinger om de fakturerede beløb til hda har
indgået et forlig, og at sagsøger – fordi faktura nr. 5270750 af 12. april 2011 ikke blev betalt i den
forbindelse – har valgt at viderefakturere denne del af beløbet til np hotels, subsidiært law-
nak,
at 86 af de timer, som er angivet i faktura nr. 5270750 af 12. april 2011, hverken er godkendt eller
rekvireret af hanne lassen eller flemming brøndsholm eller er debiterbare, idet de udelukken-
de refererer til det tilbudsoplæg fra cowi til hda som cowi afgav i konkurrence med andre
tilbudsgivere jf. også skrivelse fra advokat thomas salicath,
at hda har erkendt at i hvert fald arbejdet udført i perioden efter 1. februar 2011 vedrører hda
jf. skrivelse fra advokat thomas salicath,
at også arbejdet udført i perioden før 1. februar 2011 er bestilt og udført på vegne af hda,
at såfremt retten måtte finde, at enten np hotels eller lawnak, er rette adressat (helt eller del-
vist) for arbejdet udført i henhold til faktura nr. 5270750 af 12. april 2011, så skal beløbet under
alle omstændigheder nedsættes eller bortfalde, idet der ikke har været aftalt noget om prisen
for arbejdet, og det opkrævede beløb ikke er rimeligt i forhold til at ydelsen ikke er leveret til
hverken np hotels eller lawnak, jf. princippet i købelovens § 5, og
at det skal tillægges sagsøger processuel skadesvirkning efter retsplejelovens § 344, stk. 2, at
sagsøger har undladt at fremlægge brev af 27. juni 2011 fra thomas saclicath jf. np hotels og
lawnaks opfordring (6), ikke har adciteret hda jf. lawnaks opfordring (5), og at sagsøgers
svar på np hotels og lawnaks opfordring (3) og (4) er ufuldstændigt, idet brev af 27. juni 2011
dokumenterer – i modsætning til hvad sagsøger angiver i sin besvarelse af opfordringerne - at
hda anerkender, at i hvert fald arbejdet der relaterer sig til perioden efter 1. februar 2011 ikke
vedrører hverken hp hotels eller lawnak, men derimod relaterer sig til tilbudsoplæg, som
cowi afgav overfor hda.
np hotels har i påstandsdokumentet særskilt gjort gældende:
"at sagsøgte på intet tidspunkt hverken har ejet hotel d’angleterre eller kapitalandele i selska-
ber, der har ejet hotel d’angleterre"
                                                      - 18 -
       lawnak har i påstandsdokumentet særskilt gjort gældende:
       "at sagsøgte ikke er blevet tilført en berigelse ved den af sagsøger ydede rådgivningsbistand,
       men at det er hda, der er blevet tilført en berigelse,
       at det ikke kan komme sagsøgte til skade, at hda i forbindelse med bestillingen af arbejdet ik-
       ke gjorde sagsøger opmærksom på, at arbejdet ikke blev bestilt af sagsøgte men af hda"
sø- og handelsrettens afgørelse
       i 2009 blev der mellem np hotels – uden selskabsangivelse - og cowi indgået en ram-
meaftale om teknisk rådgivning og bistand. rammeaftalen blev forhandlet af peter schjør-
mann thorsen og flemming brøndsholm, der fungerede både som teknisk chef for hotel
d’angleterre, ejet af lawnak, og for hoteller ejet/forpagtet af np hotels og i flere år løbende
bestilte arbejde hos cowi ud fra rammeaftalen.
       det kan efter bevisførelsen lægges til grund, at flemming brøndsholm og peter
schjørmann thorsen havde et møde den 7. januar 2011, hvor flemming brøndsholm bestilte
arbejde vedrørende et totalrenoveringsprojekt for hotel d´angleterre, og at dette møde fore-
gik på den sædvanlige måde for parterne. flemming brøndsholm oplyste ikke, at aftalen
skulle indgås på vegne de nye ejere og dette blev heller ikke drøftet efter den formelle over-
dragelsesdag for hotellet, 1. februar 2011, hvor flemming brøndsholm og peter schjørmann
thomsen var i fortsat kontakt vedr. renoveringsprojektet.
       hotel d´angleterre var ejet af lawnak og flemming brøndsholm var formelt ansat i
lawnak, men agerede i forhold til cowi på vegne ”np hotels”, uden at det blev præciseret
hvilken juridisk person dette omfattede. således er rammeaftalen indgået af ”np hotels” og
det fremgik af flemming brøndsholms visitkort, at han var ansat i ”np hotels”. alle faktu-
raer fra cowi blev sendt til kongens nytorv 34, men stilet til ”np hotels”. fakturaerne er
frem til overdragelsen af hotellet løbende blevet honoreret uden indsigelser. både før og efter
overdragelsen af hotellet og også efter overtagelsesdagen 1. februar 2011 var flemming
brøndsholm teknisk chef, ligesom hanne lassen fortsat var direktør for hotellet. uanset om
arbejdet måtte være bestilt efter opfordring af og/eller helt eller delvist i de nye ejeres inte-
resse, må det i forhold til cowi være bestilleren, np hotels, som skal betale for det udførte
                                                - 19 -
arbejde, og som var den nærmeste til at præcisere overfor cowi hvornår den eksisterende
rammeaftale ikke længere kunne anses for gældende mellem parterne.
       skifteretten tager herefter - som påstandene er nedlagt - cowis principale påstand, om
at np hotels aps a/s i likvidation skal betale det påstævnte beløb, til følge.
       med hensyn til sagsomkostninger forholdes som nedenfor bestemt. der er ved fastsæt-
telse af sagsomkostningerne taget hensyn til sagens karakter og udfald. de tilkendte sags-
omkostninger dækker retsafgiften i forhold til det vundne beløb med 3.240 kr. samt udgiften
til advokatbistand.
                                        thi kendes for ret:
       np hotels a/s i likvidation skal inden 14 dage betale 121.718,75 kr. med tillæg af pro-
cesrente fra den 27. april 2011 og sagens omkostninger med 25.000 kr.
                                           mette bøcher
                                              (sign.)
                                           ___ ___ ___
                                  udskriftens rigtighed bekræftes
                            sø- og handelsretten, den 17. oktober 2013


text:
                             højesterets dom
                      afsagt torsdag den 16. november 2017
sag 282/2016
(1. afdeling)
a
(advokat christian falk hansen)
mod
skatteministeriet
(kammeradvokaten ved advokat anders vangsø mortensen)
i tidligere instanser er afsagt dom af retten i glostrup den 10. februar 2015 og af østre
landsrets 11. afdeling den 14. april 2016.
i pådømmelsen har deltaget fem dommere: marianne højgaard pedersen, poul dahl jensen,
henrik waaben, jan schans christensen og kurt rasmussen.
sagen er behandlet sammen med højesterets sag 95/2017.
påstande
appellanten, a, har gentaget sin påstand, hvorefter indstævnte, skatteministeriet, skal aner-
kende, at hans skatteansættelser for indkomstårene 2009 og 2010 skal nedsættes med hen-
holdsvis 496.525 kr. og 893.788 kr.
skatteministeriet har påstået, at landsrettens frifindende dom stadfæstes, subsidiært at ansæt-
telserne af as indkomst for indkomstårene 2009 og 2010 hjemvises til fornyet behandling ved
skat.
retsgrundlag
af skats juridiske vejledning 2017-2 fremgår:
                                         - 2 -
”c.c.3.3.4 fradragsbegrænsning. fradragskontoreglerne
…
regel
fradragsbegrænsningen gælder for deltagere (kommanditister), der hæfter begrænset i
kommanditselskaber (k/s) og partnerselskaber (p/s). fradragsbegrænsningen gælder
ikke, hvis deltagernes indkomst er omfattet af anpartsreglerne. ... fradragsbegrænsnin-
gen gælder heller ikke for komplementarer og interessenter, fordi de hæfter ubegrænset.
…
hjemmel til fradragsbegrænsningen
reglerne om fradragsbegrænsning for kommanditister, fradragskontoreglerne, fremgår
ikke af lovgivningen. hjemlen til fradragsbegrænsningen findes i praksis, jf. lands-
skatterettens kendelse af d. 7. januar 1974, lsrm 1974.38, og i en vedtagelse (anvis-
ning) fra ligningsrådet. fradragskontoreglerne blev accepteret af højesteret, jf. ufr
1983.8.h.
reglerne om fradragskontoen
for at kunne opgøre størrelsen af de fradrag, en kommanditist kan få for bl.a. afskriv-
ninger, renter og driftsudgifter, skal der føres en fradragskonto for hver kommanditist.
på kontoen medregnes, efter ligningsrådets anvisning, på den ene side de beløb, der
udgør kommanditistens ansvarlige kapital og på den anden side trækkes kommandi-
tistens fradrag for afskrivninger, driftsudgifter mv. fra. forskellen - saldoen på fra-
dragskontoen - er det beløb, som kommanditisten fremtidigt kan bruge til fradrag ved
opgørelsen af indkomsten som kommanditist.
se skm2015.609.ølr vedrørende opgørelse af fradragskonti ved deltagelse i kom-
manditselskabskoncerner. afgørelsen er gengivet i afgørelsesskemaet nedenfor.
følgende beløb medtages på fradragskontoen:
      •   (a) indskud der kan anses for ansvarlig indskudskapital. der medregnes både
          indbetalt og skyldigt indskud
          …
      •    (c) forpligtelser som følge af kommanditistens medhæftelse som selvskyldner
          for selskabsgæld i det omfang, forpligtelsen påhviler kommanditisten endeligt,
          uden regres over for andre deltagere
          …
praksis om, hvad der kan medregnes på fradragskontoen
dette afsnit indeholder en beskrivelse af praksis om nogle af de poster, der kan med-
tages på fradragskontoen, herunder:
                                               - 3 -
             •  ansvarlig indskudskapital. resthæftelse
             •  indbetalinger til dækning af underskud
             •  kautionsforpligtelser.
       hver afgørelse indeholder en henvisning til, hvilket af de ovenfor nævnte punkter a-k i
       fradragskontoreglerne, afgørelsen angår.
       ansvarlig indskudskapital. resthæftelse
       den ansvarlige indskudskapital, jf. ovenfor under (a) må forstås som den vedtægts-
       bestemte indskudskapital. resthæftelse, som kommanditisten skylder, kan medregnes
       på fradragskontoen, hvis kommanditistens reelle hæftelse ikke er ganske hypotetisk.
       …
       kautionsforpligtelser.
       reglen om, at kautionsforpligtelser kan medtages på fradragskontoen, gælder for for-
       pligtelser vedrørende selskabets gæld, som kommanditisten hæfter for som selvskyld-
       nerkautionist. det er en betingelse, at kautionsforpligtelsen påhviler kommanditisten
       som en endelig forpligtelse, uden at kommanditisten har regres (genkrav) over for andre
       selskabsdeltagere.
       selvskyldnerkaution vil sige, at forpligtelsen til at betale normalt opstår, når skyldneren
       (her kommanditselskabet) misligholder sin forpligtelse, uden at det er nødvendigt, at
       kreditor først skal retsforfølge skyldneren (som ved simpel kaution). …”
højesterets begrundelse og resultat
i november 2005 tegnede a 23 kommanditandele i k/s taylor road. han tegnede for i alt 2,3
mio. kr. og indbetalte 690.000 kr., hvorefter hans resthæftelse udgjorde 1.610.000 kr.
kommanditselskabets formål var at købe og udleje en erhvervsejendom i england. som led i
finansieringen af ejendomskøbet optog selskabet bl.a. et banklån med 2. prioritet i ejendom-
men. af låneaftalen fremgår bl.a., at det var en betingelse for lånet, at banken skulle have
transport til sikkerhed i restbetalingerne fra kommanditisterne, og at kommanditisterne skulle
stille særskilte garantier (selvskyldnerkautioner) over for banken. dette blev udmøntet i en
aftale mellem banken og k/s taylor road, hvorefter selskabet transporterede restbetalingerne
fra kommanditisterne til banken til sikkerhed. af denne aftale fremgår, at betaling med fri-
gørende virkning alene kan ske til banken. endvidere blev der indgået særskilte aftaler mel-
lem banken og de enkelte kommanditister, hvorved kommanditisterne hver især påtog sig en
selvskyldnerkaution over for banken. af den selvskyldnerkaution, som a påtog sig, fremgår
                                                - 4 -
bl.a., at kautionen er begrænset til et beløb svarende til hans resthæftelse over for kommandit-
selskabet.
sagen angår, om a kan medtage selvskyldnerkautionsforpligtelsen på sin fradragskonto i k/s
taylor road for indkomstårene 2009 og 2010. afgørelsen af dette spørgsmål beror i første
række på, om han ved selvskyldnerkautionen påtog sig en forpligtelse til at betale beløb ud
over den vedtægtsmæssige resthæftelse, som ubestridt kan medtages og er medtaget på hans
fradragskonto.
parterne er enige om, at as betalingsforpligtelse over for banken maksimalt udgør et beløb
svarende til resthæftelsen over for kommanditselskabet, og at dette gælder, hvad enten beta-
lingen sker som afdrag på den resthæftelse, som banken har sikkerhed i, eller betalingen til
banken sker i henhold til selvskyldnerkautionen. parterne er endvidere enige om, at en beta-
ling til banken, der sker i form af et afdrag på resthæftelsen, har den virkning, at resthæftelsen
tilsvarende nedskrives i forholdet mellem kommanditselskabet og a. parterne er derimod
uenige om, hvorvidt en betaling fra a til banken i henhold til selvskyldnerkautionen også fø-
rer til, at der sker en tilsvarende nedskrivning af hans resthæftelse over for kommanditsel-
skabet. det er as synspunkt, at en sådan betaling til banken ikke reducerer hans resthæftelse
over for selskabet.
højesteret finder, at det samlede aftalekompleks må ses under ét ved fastlæggelsen af kom-
manditisternes samlede betalingsforpligtelser, og at aftalekomplekset – i mangel af udtrykke-
lig bestemmelse om andet – må forstås således, at as resthæftelse over for kommanditselska-
bet nedskrives i det omfang, han måtte indfri kautionsforpligtelsen over for banken helt eller
delvis. højesteret tiltræder herefter, at det ikke er godtgjort, at a ved aftalen med kommandit-
selskabet om resthæftelsen på 1.610.000 kr. og ved kautionen over for banken har påtaget sig
to selvstændige betalingsforpligtelser, som tilsammen overstiger resthæftelsen, der som nævnt
er medtaget på fradragskontoen.
allerede af den grund kan a ikke medtage selvskyldnerkautionen ved opgørelsen af sin fra-
dragskonto.
højesteret stadfæster herefter dommen.
                                               - 5 -
                                     thi kendes for ret:
landsrettens dom stadfæstes.
i sagsomkostninger for højesteret skal a betale 60.000 kr. til skatteministeriet.
de idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms af-
sigelse og forrentes efter rentelovens § 8 a.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark