text:
- mah
                                          udskrift
                                               af
                            sø- & handelsrettens dombog
                                        ____________
                                            dom
afsagt den 17. januar 2017
v-8-15
                                    atosho aps under konkurs
                                    (advokat niels m. andersen)
                                    mod
                                    1) atosho france sas
                                    (advokat maria fontanet)
                                    2) olivier christin bertet
                                    (advokat maria fontanet)
sagens baggrund og parternes påstande
tvisten under denne sag drejer sig om, hvorvidt sagsøgeren, atosho aps under konkurs, i
forbindelse med samarbejde med de sagsøgte, atosho france sas (herefter atosho france)
og olivier christin bertet, har pådraget sig erstatningsansvar ved at tilsidesætte sin kontrak-
tuelle loyalitetsforpligtelse.
atosho aps under konkurs har endeligt nedlagt følgende påstande:
                                                            -2-
       1. atosho france og olivier christin bertet tilpligtes at anerkende at parternes samarbejdsaf-
       tale, jf. bilag 1, er ophørt.
       2. atosho france tilpligtes vederlagsfrit at overdrage domænet www.atosho.fr til atosho
       aps.
       3. atosho france forbydes i hele eu at anvende eu varemærket ”atosho” med registre-
       ringsnummer ctm 009906471.
       4. atosho france tilpligtes at fjerne ”atosho” fra sit selskabsnavn.
       atosho france og olivier christin bertet har taget bekræftende til genmæle over for atosho
       aps’ påstand 1 og atosho france har taget bekræftende til genmæle over for atosho aps’
       påstand 2-4.
       atosho france og olivier christin bertet har endvidere nedlagt påstand om, at atosho aps
       under konkurs til atosho france og olivier christin bertet skal betale 146.349,00 eur med
       tillæg af procesrente fra den 1. september 2015.
       de sagsøgtes krav opgøres således:
2.2.1                                                        2.2.2       eur
2.2.3             lønninger til 3 ansatte                    2.2.6       46.971
2.2.4             afholdt i 2012
2.2.5
2.2.7             bidrag til social sikring for medarbejderne2.2.11
                                                              i
2.2.8             atosho france, herunder sygesikring og 2.2.12          14.744
2.2.9             pension, afholdt i 2012
2.2.10
2.2.13            etablerings- og administrationsomkostninger,
                                                             2.2.17      84.634
2.2.14            herunder markedsføringsomkostninger afholdt i
2.2.15            2012 og 2013
2.2.16
2.2.18            i alt                                      2.2.19      146.349
                                                -3-
atosho aps under konkurs har heroverfor påstået frifindelse.
oplysningerne i sagen
olivier christin bertet kom i efteråret 2011 i kontakt med atosho aps, der drev virksomhed
med udvikling, markedsføring og salg af et softwaresystem til at understøtte og fremme e-
handel.
af et budget for atosho aps udarbejdet i august-september 2011 fremgår, at der i 2011, 2012
og 2013 forventedes en omsætning på platformen på henholdsvis 587.000, 134.457.000 og
625.094.000 euro og et overskud før skat på henholdsvis -815.000, -1.461.000 og 17.287.000 eu-
ro.
af en kommentar til budgettet fremgår, at det må betragtes som en forretningsmæssig risiko,
at der er tale om en trinvis udvikling af slutbrugernes adfærd.
af en power point præsentation fra november 2011 udarbejdet af atosho aps til brug i for-
hold til en mulig samarbejdspartner fremgår blandt andet, at der opereredes med provisi-
onssatser på mellem 6 % og 20 % ved brug af den af selskabet udviklede platform, og at der
inden for en 3-årig periode forventedes ansat 50-80 konsulenter og en indtægt på mellem 1
og 4 milliarder usd.
efter at olivier christin bertet og hans rådgiver, lorenzo subani, havde aflagt besøg hos
atosho aps i københavn, meddelte simon goldschmidt på selskabets vegne i mail af 24.
november 2011, at selskabet ville fremsende aftale og udkast til fransk budget.
der blev herefter indgået en samarbejdsaftale dateret 14. og 20. december 2011 mellem på
den ene side atosho aps på den anden side olivier christin bertet og atosho france sas
under stiftelse.
det hedder i aftalen blandt andet:
                                              -4-
”…
1. purpose and background
1.1 the agreement is entered into between the parties with the purpose of regulating
atosho france's commencement and future development of business with the purpose of
selling and servicing atosho products to merchants and publishers in france, luxem-
bourg and monaco. further, there will be an opportunity to enter other french speaking
markets such as belgium and switzerland.
…
2. olivier’s obligations
2.1 from the parties signing of the agreement olivier is obligated to invest a sufficient
amount in atosho france with the purpose of incorporating atosho france and develop-
ing the planned business of atosho france, cf. clause 3.
the amount invested must secure the operations of atosho france.
2.2 olivier is obligated to retain 100 % ownership and control of atosho france unless
otherwise specifically accepted in writing by atosho.
…
3. athosho france’s rights and obligations
...
3.2 atosho france must within 3 months from execution of the agreement build an or-
ganization consisting of as a minimum:
(i)     a managing director (olivier, cf. clause 2.3).
(ii)    a merchant sales manager.
(iii) a publisher sales manager.
(iv) an implementation manager.
…
3.7 atosho france is obligated not to employ any employees with an education at a level
below a bachelor’s degree. this does not apply to administrative personnel such as secre-
taries, receptionists, or the like.
…
3.9 if any employee of atosho france acts in a manner which can damage the atosho
name, concept, business, etc. atosho has the right to demand the termination of said em-
ployee’s employment with atosho france subject of course to statutory provision under
french law. furthermore employee’s acts of this nature will constitute material breach of
the agreement.”
…
5. fees
5.1 for the service described in clause 4 above atosho receives a monthly system and
management fee of 30 % of the gross margin 1*, cf. the attached schedule 5. the fee is
subject to vat if applicable.
…
5.3 atosho france receives a monthly partner fee of 30 % of the gross margin 2*, cf. sche-
dule 5. the fee is subject to vat if applicable.
…
9. limitation of liability
9.1 atosho shall not be liable for any indirect loss suffered by atosho france, including
but not limited to punitive damages, consequent losses, business interruption, loss of da-
                                                     -5-
      ta, loss caused by non-availability of www.atosho.com, operating loss, loss of profits or
      any other indirect economic loss.
      9.2 the liability of atosho shall be limited to an amount equal to 3 month’s fee for atosho
      france.
      …
      10. duration and termination
      …
      10.2 in case of breach of contract the agreement can by both parties be terminated with a
      notice of 1 month.”
der skete herefter registrering af selskabet atosho france, selskabet lejede et kontor i paris,
og der blev ansat 3 medarbejdere i selskabet udover olivier christin bertet.
der blev i begyndelsen af januar 2012 udarbejdet et budget for atosho france, hvoraf det
fremgår, at der i 2012 forventedes en omsætning på knap 17 mio. euro, en indtægt på godt 1
mio. euro, og et overskud før renter og skat på knap 200.000 euro.
af en oversigt udarbejdet af atosho aps i marts 2012 fremgår, at en række virksomheder
blandt andet inden for detailhandel og medier i 2011 og i begyndelsen af 2012 var tilmeldt
atoshos platform.
af atoshos aps’ ”investor memorandum” af 2. april 2012 fremgår, at markedet for platfor-
men var det globale e-handels marked, der samlet ansloges at udgøre 1.400 mia usd, hvoraf
det for atosho relevante marked udgjorde 140 mia. usd. det fremgår endvidere, at atosho
allerede havde indgået aftale med en række stærke partnere og ville forsætte den igangvæ-
rende dialog med større virksomhed som e-bay, samsung, oracle, atg, venda, gsi com-
merce m.fl.
i e-mail af 3. juli 2012 til atosho aps foreslog lorenzo subani på atosho frances vegne for-
skellige ændringer i samarbejdet mellem virksomhederne. det hedder blandt andet i mailen:
      ”…
      as agreed you will find below some bullet points on future development of atosho aps /
      atosho france relationship.
      our analysis starts from the given fact that the original business plan and the original
      budget provided by atosho dk must be substantially revised, is not in line with the reali-
      ty.
                                                  -6-
atosho dk is at this stage mainly focused on “atosho for search” product, and first reve-
nues are coming from kelkoo channel.
as already outlined in copenhagen, the short-term objective for atosho dk is to make its
concept and solution worldwide accepted, not necessarily the profitability as for atosho
fr.
atosho fr has been structured in accordance with the agreement in place. the delay in
delivering forecasted products from atosho dk rendered the business plan not aligned
with new target.
you will find below two options we propose for the future:
1.   amendment of the actual agreement:
a)   agreement on new time table of products and related issues
b)   agreement of new france structure
c)   agreement on fee
d)   revision of call option agreement
more in detail:
a) contract to be amended (art 4.1), atosho should communicate a new road map of
     products, and resolve in a reasonable time, (4 months ?) some issues still open, im-
     pacting france commercial activity:
reduction of transaction fees – target: 0,5 %
reduction of payment terms – target: < 30 days
implementation of 3d anti-fraud system
b) contract to be amended (art. 3.2), with “new” french structure consisting of only one
     person (new contract for charles? or redefinition of charlotte role?) plus olivier. of-
     fice in paris will be dismissed. some functions (and related costs) to be centralized in
     copenhagen, with som pre-defined budget for marketing and communication.
c) until a positive ebitda with 30% of fees has not been reached, atosho france rece-
     ives 100% (and not 30%) of fees (see definition on agreement art. 5.3)
d) condition of exercise of call option, as per article 2.1 of the agreement to be ex-
     tended from 18 to 30 months.
please note a decision for charles to be taken within the week.
or,
2.   amendment of clause 2.1 of call option agreement,
allowing atosho dk to buy atosho fr at a fixed date (for example 30/09/2012) even not
in the event i), ii), iii) at conditions to be agreed.”
…”
                                                       -7-
denne e-mail besvarede thomas busk, atosho aps, efter en telefonsamtale med lorenzo
subani i e-mail af 6. juli 2012 således:
        ”…
                  we talked about the importance to have strategy alignment and make the most
                   out of magento retailers. key for success.
                  reg. ad b: i hereby give you green light to make the following re-org: 1) one
                   sales person in paris 2) stop the regus office location and find an alternative
                   solution at lower cost.
                        o please call sion to discuss pros/cons for charlotte vs charles
                  we are not fully aligned on ad c & d
                        o lorenzo have 5 min ago send us a business case for 6 month. i’ll walk
                            through it with jacob on monday and give feedback.
        …”
efter at lorenzo subani havde kommenteret thomas busks forslag, sendte thomas busk den
9. juli 2012 en e-mail til lorenzo subani og olivier christin bertet, hvori det hedder:
        ”option 1
        ad a – ”agreement on new time table of products and related issues.”
        we can’t at this stage give more commitment than has already been communicated and
        don’t find it relevant for the contract. the next periods tech goals are already communi-
        cated and shared both via conf call and presentation.
        commercial issues: related to transaction fees, payment terms. this is something we are
        working on improving over the next 4 months but can’t give commitment to exact dates
        or target %-age at this stage.
        ad b – “agreement on new france structure”
        we gave you a green light to make the following re-org: 1) one sales person in paris 2)
        stop the regus office location and find an alternative solution at lower cost. we agreed
        on how important paris are, so we don’t quite understand how you will have one sales
        person in paris when charlotte is based in lyon and it is imperative that you have a sales
        person onboard.
        ad c “agreement on fee” & d “revision of call option agreement”
        we reviewed your business case and we still believe that you with the adjusted set-up
        should be able to get more traction than you estimate in france via a focused strategy and
        execution.
        option 2: amendment of clause 2.1 of call option agreement
        we are not ready to change the call option agreement.”
efter yderligere e-mailkorrespondance sendte olivier christin bertet den 16. juli 2012 en e-
mail til thomas busk, hvori det hedder:
        ”…
        thank you for your answer which specifies clearly your notion of partnership between
        our companies.
                                                      -8-
       i note that:
                  since last april, no solution was brought by your care to the objections emitted
                   by the merchants met during the e-commerce show one to one. as you know,
                   today the activity is impossible with the blocking points evoked repeatedly, for
                   whom we always wait for your return.
                  since our meeting of 21/06/12 in copenhagen, you emitted no proposal for
                   help us to realized the french budget statement by simon goldsmith
                   03/03/2012.
                  i am also surprised by the absence of return further to the e-mail emitted by
                   charlotte the 09/07/12 concerning the positive returns of our press relation
                   campaign and our appointment in pair of shorts lists of e commerce award.
       are you still interested by the development of business in france?
       i would inform you in the next weeks of the new organization which we are going to im-
plement in france to promote the offer of atosho.
       this organization will be based on the business plan we have sent you, and not on pro-
jected optimists forecasts communicated by atosho danmark who are all revealed false.”
       …”
af atosho aps’ ”investor presentation” fra september 2012 fremgår, at kelkoos anvendelse
af platformen havde været en succes. det fremgår endvidere, at 140 handlende og 30 udgive-
re i første række i danmark havde indgået aftale med atosho. af budgettet fremgår, at om-
fanget af omsætningen på platformen forventedes at stige fra 523.000 euro i 2012 til
556.025.000 euro i 2015, og at overskuddet før rente og skat i samme periode forventedes at
stige fra -1.659.000 til 12.245.000 euro.
i mail af 16. oktober 2012 til simon goldschmidt, atosho aps, gav olivier christian bertet
udtryk for, at det ikke var lykkedes at få gang i det franske marked, hvorfor han fandt det
hensigtsmæssigt, at atosho aps direkte overtog virksomheden i frankrig.
af atosho aps’ ”shareholders’ update” maj 2013 fremgår blandt andet, at selskabet havde
haft en indtægt i de forløbne måneder på mellem 2.000 og 3.000 euro månedlig.
i brev af 31. maj 2013 til atosho aps meddelte atosho france, at anpartsselskabet ikke havde
opfyldt sine kontraktmæssige forpligtelser, hvorfor man ville bede sin advokat indbringe sa-
gen for retten.
                                                 -9-
i brev af 8. juni 2013 meddelt atosho aps’ advokat herefter atosho france, at samarbejdet
mellem parterne opsagdes med en måneds varsel som følge af atosho frances kontraktbrud.
af atosho frances regnskab for 2013 fremgår, at selskabet i 2012 og 2013 havde en omsæt-
ning på henholdsvis 7 og 1 euro. der blev ifølge regnskabet i 2012 afholdt udgift til lønninger
og social sikring af medarbejderne med henholdsvis 46.971 og 14.744 euro. der blev afholdt
udgifter til andre køb og eksterne omkostninger i 2012 og 2013 med henholdsvis 70.795 og
13.839 euro, eller i alt 84.634 euro.
af atosho aps’ ”shareholders update” december 2015 fremgår, at selskabet fra januar 2015
til november 2015 havde en samlet indtægt på 7.200 euro. anparterne i selskabet, der havde
en anpartskapital på 6.902.351 kr., blev ved aftale af 27. januar 2016 solgt for 6.902,35 kr. til
international gmbh. anpartsselskabet blev efterfølgende erklæret konkurs.
ulrich schmidt, international media, har i en mail af 10. juli 2016 til olivier christin bertet
givet udtryk for, at det ved de af international media foretagne undersøgelser blandt andet
blev konstateret, at anpartsselskabets teknik var i hvert fald delvis dysfunktionel, og at bud-
getterne var lavet mod bedre viden og uden nogen realisme.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaring af olivier christin bertet, simon goldschmidt, jacob
sanning lund og lorenzo subani.
olivier christin bertet har forklaret blandt andet, at han gennem de sidste 30 år har drevet
it-selskaber i forskellige størrelser i frankrig. hans rådgiver, lorenzo subani, satte ham i
2011 i kontakt med anders ibsen, der var i færd med at skaffe kapital til selskabet atosho,
der var under opstart. atosho aps’ platform gav mulighed for en helt ny måde at handle på
internettet, og han syntes, at ideen var rigtig god. ibsen forklarede ham på et møde dernæst
om fremskredne forhandlinger med store aktører på det globale marked som f.eks. accentu-
                                                  - 10 -
re og ebay, og han besluttede sig på den baggrund for at indgå samarbejdsaftale med atosho
aps og stifte atosho france.
simon goldschmidt kom med tal til budgettet for atosho france. goldschmidt havde stor er-
faring på området, men tallene var dog så optimistiske, at han indså, at han måtte lægge en
vis dæmper på dem i sit eget budget.
han ansatte medarbejdere som krævet i samarbejdsaftalen og lejede lokaler i paris til selska-
bet. der kom dog ikke rigtig gang i salget via atosho aps’ platform. han var i april 2012 på
en messe i monaco, hvor de 100 største aktører på området i frankrig deltog. han havde mu-
lighed for at tale alene med adskillige virksomheder, der alle påpegede, at produktet ikke
var klart til at komme på markedet rent teknisk, at sikkerheden ved betalinger ikke kunne
accepteres af detailhandlerne, og at atosho aps’ provisionsniveau var for højt.
atosho aps ledte i 2012 konstant efter nye investorer, men det lykkedes aldrig at få fat i de
store industrielle investorer, der var blevet stillet i udsigt. flere nøglemedarbejderne forlod
dernæst atosho aps, hvor produktudviklingen stoppede i juli 2012 samtidig med thomas
busks fratrædelse. atoshos tilstedeværelse i andre lande forsvandt ligeledes i løbet af 2012,
men der blev ikke justeret ved de optimistiske mål og forudsætninger, der var sat, og atosho
frankrig fik ikke svar på de spørgsmål, de stillede. han foreslog kontrakten ændret i juli
2012. svaret fra simon goldschmidt var, at det kun var i frankrig, der var problemer og van-
skeligheder i forbindelse med kommercialiseringen. han fik dog lov til at reducere antallet af
medarbejdere.
han mener ikke, at atosho aps levede op til deres del af samarbejdsaftalen, da produktet
ikke rent teknisk var klart til at blive solgt. det viste i salgsmaterialet var photoshop-
montager, der ikke viste, hvordan den tekniske platform faktisk fungerede. hvis virksomhe-
derne skulle føre nye it-modeller ind i deres eksisterende systemer, ville de være sikre på, at
systemet ikke skadede deres eksisterende systemer. der var ingen referencer eller resultater,
der kunne henvises til, og det tekniske team i atosho aps formåede ikke at skabe tillid hos
samarbejdspartnerne. det er det, han mener med, at produktet ikke var klart til salg.
                                                - 11 -
simon goldschmidt har forklaret blandt andet, at han er uddannet cand. merc. og tidligere
succesfuldt havde startet en e-virksomhed op, der endte med at gå på børsen i stockholm.
han har siden fungeret som investor og konsulent i internetvirksomheder. han blev investor
i atosho aps i starten af 2011 og arbejdede gratis for selskabet indtil starten af 2012, hvor
han blev fastansat. han havde kun interesse i, at atosho aps skulle blive en succes. selska-
bet havde fundet en ny måde at lave internethandel på, hvor forbrugeren via henvisning i
en artikel kunne handle direkte på nettet, uden at det var nødvendigt at åbne en ny side.
han kom i kontakt med olivier christin bertet gennem lorenzo subani i forbindelse med, at
atosho aps søgte nye investorer. det var tydeligt for alle, at atosho aps på det tidspunkt
var i opstartsfasen. bertet fik gennemgået konceptet og selve it-platformen, hvorefter bertet
havde sit eget it-hold i danmark, hvor de brugte en hel dag på at gennemgå platformen
sammen med de danske teknikere. det var først herefter, at bertet investerede. bertet har ef-
ter vidnets opfattelse fået fyldestgørende og rigtige oplysninger i hele forløbet både før og ef-
ter samarbejdsaftalens indgåelse.
bertet ønskede at starte sit eget selskab i frankrig inden udgangen af 2011 på grund af nogle
skattemæssige fordele herved. atosho aps havde ingen interesse i at splitte selskabet op på
det tidspunkt, men gik med til det på grund af bertets ønske. atosho aps stillede krav om
blandt andet antallet af ansatte i det nystiftede franske selskab, og efter forhandling mellem
parterne blev samarbejdsaftalen indgået.
atosho aps havde inden indgåelsen af aftalen med atosho france drøftet mulighederne for
samarbejde med adskillige større aktører. atoshos powerpoint-materiale fra november 2011
var lavet til en præsentation for accenture, men bertet fik også en kopi heraf. præsentati-
onsmaterialet fra september 2012 var til brug over for mulige nye investorer og var ikke til-
tænkt bertet. der blev i alt investeret ca. 7 mio eur i atosho aps af private investorer og
markedsføringsfonden.
                                              - 12 -
atosho aps har efter aftalen med athos france var indgået lavet budgetrammen, formatet
og strukturen bag budgettet for atosho frankrig. der lå en masse forudsætninger bag dette,
som det fremgik af det materiale, som samtidig blev leveret til bertet. der blev ligeledes
holdt møder med bertet om budgetforudsætningerne.
selve den tekniske platform fungerede og blev introduceret flere steder, blandt andet hos
kelkoo, og der blev foretaget transaktioner i både danmark og frankrig. der blev ligeledes
indledt samarbejde med neteven, hvilket udelukkende var for at hjælpe atosho frankrig, så
der kunne komme flere produkter ind på platformen. forudsætningen for succes for plat-
formen var, at forbrugerne ændrede adfærd, når de handlede på nettet. det var også en af de
grundforudsætninger, der lå bag budgetterne. denne adfærdsændring skete ikke, og der
kom derfor aldrig rigtig gang i salget. det medførte, at det ikke var muligt at oplyse nye
kunder om ”forretningscases”, og at platformen blev nedprioriteret og fravalgt af eksiste-
rende kunder. platformen blev aldrig en succes, og man nåede ikke i nærheden af de tal, der
var forudsat i budgetterne og i ansøgningen til markedsføringsfonden.
han er helt uenig i indholdet af ulrich schmidts mail. schmidt var selv medlem af bestyrel-
sen i atosho aps i halvandet år, inden han overtog selskabet. det gik konkurs kort efter.
jacob sanning lund har forklaret blandt andet, at han er uddannet økonom og tidligere har
arbejdet i blandt andet i en bank, inden han blev tilknyttet atosho aps i januar 2012. han
investerede 1 mio. kr. og blev samtidig ansat i atosho aps, hvor han fik løn fra starten. det
var en opstartsvirksomhed, hvor alle involverede troede fuldt ud på forretningskonceptet.
der blev samlet investeret omkring 50 mio. kr. i selskabet i dets levetid.
han har ikke selv været inde over budgettet for atosho frankrig, men har fået fortalt, at oli-
vier christin bertet havde været med til at udarbejde det. selve opsætningsrammen ligner
den, der blev brugt i atosho aps.
han har udarbejdet listen af 31. marts 2012 over webshops og distributionspartnere, der var
tilmeldt atoshos platfom. der var i starten meget fokus på webshops, da atosho havde brug
                                               - 13 -
for produkter til at sælge på platformen. virksomhederne angivet i listen havde alle tilmeldt
sig og var blevet integreret i atoshos platform.
bertet havde ønsket at få opgjort salgstallene for atosho frankrig, hvilket skete i mail af 28.
juni 2012 fra thomas busk. opgørelsen var delt op i nogle kolonner, hvor man blandt andet
kunne se, hvor mange der kom forbi butikken, hvor mange der handlede og den samlede
fortjeneste.
selve den tekniske platform fungerede, og der var en mindre omsætning i alle lande, hvor
atosho var til stede. atoshos platform adskilte sig fra andre ved, at forbrugeren kunne købe
direkte fra indholdssiden og ikke blev videresendt til en webshop. markedspotentialet i pro-
duktet var enormt, men det var en grundforudsætning bag budgettallene, at forbrugerne
skulle ændre adfærd og impulsindkøbe, mens de læste artikler på nettet. denne forudsæt-
ning blev ikke opfyldt, men han mener stadig, at budget og markedsføringsmaterialet er kor-
rekt ud fra forudsætningerne på det tidspunkt, hvor det blev lavet. han mener, at atosho
aps gav fyldestgørende og rigtige oplysninger til bertet og de øvrige investorer, og han er
uenig i den kritik, ulrich schmidt har fremført pr. mail.
alle var klar over, at atoshos platform ikke nogen steder fik de ønskede salgstal. der var og-
så løbende dialog med bertet herom. det blev accepteret, at bertet kunne reducere antallet af
ansatte i frankrig, da han bad om det. det var først efter sagens start, at han har hørt kritik
fra bertet af selve platformen.
lorenzo subani har forklaret blandt andet, at han er uddannet indenfor økonomi og handel
og bor i monaco, hvor han fungerer som rådgiver for forskellige selskaber. han er vant til at
vurdere potentialet i selskaber inden for forskellige områder, men indhenter også altid eks-
pertbistand inden for den konkrete sektor. han blev i 2011 kontaktet angående muligheden
for investering i atosho aps. det var hans opfattelse, at det var en god mulighed, fordi
atoshos platform adskilte sig fra det, der allerede var på markedet. atosho aps var et op-
startsselskab, hvor det er normalt med meget optimistiske forudsigelser omkring fremtiden.
det var for ham vigtigt at se på, hvem der stod bag selskabet. anders ibsen havde et godt ry
                                                    - 14 -
og havde blandt andet arbejdet hos google, mens simon goldschmidt, der kom til selskabet
lidt senere, også kom fra et selskab, der var stærkt indenfor e-handel. han foreslog derfor
muligheden til olivier christin bertet, som han er rådgiver for, og som havde ønsket at ud-
vide sine aktiviteter.
han var sammen med bertet til en række møder i københavn. det blev oplyst, at salget skul-
le udvides til flere lande, samt at der var kontakt med investeringsfonde. det blev samtidig
tilkendegivet, at selve platformen var klar. samarbejdsaftalen blev skrevet under omkring
slutningen af 2011. der var ingen fra atosho aps, der sagde, at det var for tidligt at opstarte
et selskab i frankrig. der var ikke nogen skattefordel ved at starte selskab i frankrig. det var
blevet nævnt, at der var en skattefordel, hvis selskabet blev opstartet i en bestemt region og
ansatte medarbejdere derfra. der kunne imidlertid ikke findes kvalificerede medarbejdere
fra denne region, så der blev ikke opnået nogen skattefordel.
der kom aldrig gang i salget. det er hans opfattelse, at der var problemer med atosho aps’
platform, idet den ikke blev anset for sikker til betalinger. han fik fra atosho france at vide,
at det gik godt alle andre steder end i frankrig. samtidig blev det hele tiden kommunikeret,
at atosho aps havde møder og var tæt på aftaler med forskellige store partnere som micro-
soft og google.
parternes synspunkter
for sagsøger, atosho aps under konkurs, er der i det væsentlige procederet i overensstem-
melse med påstandsdokumentet af 19. april 2016, hvoraf fremgår blandt andet:
"2.1     sagsøgers påstande 1-4
          de sagsøgte har taget bekræftende til genmæle over for sagsøgers påstande 1-4, hvorfor ret-
          ten anmodes om at afsige dom i overensstemmelse med hver af disse påstande. anbringen-
          der, der tidligere er medtaget i sagsøgers replik til støtte for disse påstande, medtages derfor
          ikke i påstandsdokumentet.
2.2       sagsøgers påstand 5 vedrørende de sagsøgtes erstatningskrav
          til støtte for påstand 5 gøres følgende gældende:
                                                  - 15 -
2.2.1 opsummering af hovedanbringender
      sagsøger skal frifindes for de sagsøgtes betalingskrav, da
      1)          de sagsøgtes erstatningskrav er udokumenteret (punkt 2.2.2),
      2)          setuppet og status vedrørende atoshos platform, atoshos forretningsmæssige ak-
              tiviteter, samt investeringsrisici var de sagsøgte bekendt forud for indgåelsen af sam-
              arbejdsaftalen, og de sagsøgte har ikke dokumenteret, at der skulle være oplysninger,
              som atosho ikke loyalt har oplyst i forbindelse med aftaleindgåelsen (punkt 2.2.3),
      3)          atosho i samarbejdsaftalens løbetid har haft et tæt samarbejde med atosho france,
              ydet support til atosho france, og informeret atosho france om alle væsentlige for-
              hold vedrørende atosho’s platform, herunder udvikling af platformen, signups og
              storefront-lanceringer (punkt 2.2.4),
      4)          de sagsøgte har ikke dokumenteret, at atosho skulle have misligholdt sine forplig-
              telser under samarbejdsaftalen, eller at de påståede lidte tab kan henføres til eventuel
              misligholdelse hos atosho (punkt 2.2.4),
      5)          det er udokumenteret, at atosho skulle have afskåret atosho france fra at tilpasse
              sin organisation i forhold til udviklingen eller har afskåret atosho france fra at kunne
              begrænse sine udgifter/tab (punkt 2.2.5),
      6)          atosho france ikke kan gøre kravet gældende mod atosho som følge af de i sam-
              arbejdsaftalen aftalte ansvarsbegrænsninger (punkt 2.2.6), og
      7)          atosho france ikke kan gøre kravet gældende mod atosho, eftersom atosho
              france’s krav er forældet, henholdsvis bortfaldet som følge af passivitet (punkt 2.2.7).
2.2.2 de sagsøgtes erstatningskrav er udokumenteret
      atosho skal frifindes for sagsøgte 2’s erstatningskrav allerede fordi de udgifter, som erstat-
      ningskravet vedrører, ikke er afholdt af sagsøgte 2.
      atosho france’s erstatningskrav er udokumenteret. posterne i atosho france’s årsregnskab
      for 2013 … dokumenterer/specificerer ikke de konkret afholdte udgifter, tidspunktet herfor
      eller formålene hermed.
2.2.3 indgåelse af samarbejdsaftalen
      de sagsøgte har indgået samarbejdsaftalen med atosho på et af sagsøger fuldt oplyst grund-
      lag, såvel i forhold til atosho’s platform og services samt det forhold, at atosho var en ny-
      startet virksomhed med en ny teknologi og et nyt koncept, som ingen kunne forudsige,
      hvordan det franske marked ville tage i mod.
      parterne indgik samarbejdsaftalen forud for, at atosho havde fået gennemført et varesalg på
      atosho’s platform, og således inden der havde været nogen forretningsmæssig aktivitet eller
      indtjening hos atosho. tilsvarende blev budgetteringen for atosho udarbejdet inden, der
      var aktiviteter og indtjening i atosho, og dermed var samtlige prognoser kvalificeret uden
      nogle former for historisk grundlag. olivier christin bertet og dermed atosho france var
      bekendt med alle budgetforudsætningerne og bar selv ansvaret for udarbejdelse og anven-
      delse af budget for frankrig, luxembourg og monaco.
      olivier christin bertet var bekendt med, at investering i atosho france var behæftet med høj
      risiko, og at der var en væsentlig risiko for, at lanceringen af atosho’s koncept i frankrig,
                                                - 16 -
      luxembourg og monaco ikke ville blive en succes, eller ikke ville blive det med den hastig-
      hed, som parterne håbede, og at dette ville have omkostningsmæssige konsekvenser for de
      sagsøgte.
      potentialet og derved indtjeningen hos atosho france afhang af atosho france’s evne til at
      signe online medier og webshops op på platformen samt brugernes efterfølgende foretagelse
      af køb hos tilmeldte webshops.
      setuppet og status vedrørende atoshos platform, atoshos forretningsmæssige aktiviteter,
      samt investeringsrisici var således de sagsøgte bekendt forud for indgåelsen af samarbejds-
      aftalen.
      samlet set har de sagsøgte ikke dokumenteret, at der er oplysninger, som atosho ikke loyalt
      har oplyst til de sagsøgte forud for indgåelse af samarbejdsaftalen.
2.2.4 samarbejdsaftalens forpligtelser for atosho
      atosho har opfyldt alle samarbejdsaftalens forpligtelser i forhold til de sagsøgte. atosho stil-
      lede i hele aftaleperioden sin platform til rådighed for atosho france med det formål, at
      atosho france fik eksklusiv licens/ret til at kunne signe kunder op på atosho’s platform for
      så vidt angår frankrig, jf. samarbejdsaftalens punkt 3.1, dvs. lokale webshops og online me-
      dier i frankrig,
      hele platformen var færdig og fuldt funktionsdygtig forud for indgåelse af samarbejdsafta-
      len, og de aftalte storefronts (micro shops, atosho for search, og print-to-mobile) har været
      tilgængelige for atosho france i hele samarbejdsaftalens løbetid.
      de sagsøgtes oplysninger om, at platformen og storefronts skulle være teknisk meget van-
      skelige at implementere, ikke har det nødvendige tekniske niveau, indeholder betænkelig-
      heder i forbindelse med implementering, integrering og sikkerheden, indeholder generelle
      tekniske vanskeligheder, eller at atosho skulle mangle teknisk kredibilitet, er udokumente-
      rede og bestrides. de sagsøgtes oplysninger om møder med over 100 virksomheder i frank-
      rig er tillige udokumenterede, ligesom de påståede tilbagemeldinger fra disse virksomheder
      bestrides.
      samarbejdsaftalen indeholder ingen pligt for atosho til konkret at udvikle og lancere nye
      services/storefronts, og atosho france har haft adgang til samme løsninger, funktionalitet og
      features, som atosho selv.
      særligt for så vidt angår atosho’s kontraktuelle loyalitetsforpligtelse over for de sagsøgte
      bemærkes, at atosho i hele samarbejdsaftalens løbetid har haft et tæt samarbejde med
      atosho france, ydet support til atosho france, og informeret atosho france om alle væsent-
      lige forhold vedrørende atosho’s platform, herunder udvikling af platformen, signups og
      storefront-lanceringer.
      samlet set har de sagsøgte ikke dokumenteret, at atosho skulle have misligholdt sine for-
      pligtelser under samarbejdsaftalen, eller at de påståede lidte tab kan henføres til eventuel
      misligholdelse hos atosho.
2.2.5 de sagsøgtes tabsbegrænsningspligt
                                                - 17 -
      efter samarbejdsaftalens punkt 3.2 var atosho france forpligtet til inden 3 måneder efter af-
      talens indgåelse at bygge en organisation op bestående af minimum fire personer, inklusiv
      olivier christin bertet. setuppet var forretningsmæssigt begrundet i ønsket om en hurtig og
      professionel lancering af konceptet i frankrig, luxembourg og monaco. de sagsøgte accep-
      terede disse forpligtelser som en del af samarbejdsaftalen og kunne således tage højde for
      udgifterne i deres beslutning om at indgå samarbejdsaftalen med atosho.
      atosho france viste sig ikke i stand til at knytte tilstrækkeligt med webshops og online me-
      dier til platformen, og generelt havde brugere/købere på atosho’s platform været mere tø-
      vende med at købe varer gennem platformen, end parterne havde håbet på. med henblik på
      at nedjustere parternes forventninger til fremtiden og for at begrænse atosho france’s udgif-
      ter, godkendte atosho’s direktør, thomas busk, blandt andet den 6. juli 2012 … en neddros-
      ling af bemandingen i atosho france henset til, at det – også for atosho – havde taget læn-
      gere tid at skabe indtjening end forventet.
      på den ene side imødekom atosho en neddrosling i antallet af ansatte og på den anden side
      skulle atosho france være i stand til at opfylde sin del af samarbejdsaftalen ved at signe
      webshops og online medier op på platformen og servicere disse, hvilket ville kræve opret-
      holdelse af en tilstrækkelig salgs- og serviceorganisation. risikoen for samarbejdsaftalens
      korrekte opfyldelse fra de sagsøgtes side efter denne neddrosling var alene de sagsøgtes.
      det er udokumenteret og afvises således, at atosho har afskåret atosho france fra at tilpasse
      sin organisation i forhold til udviklingen eller har afskåret atosho france fra at kunne be-
      grænse sine udgifter/tab.
2.2.6 samarbejdsaftalens ansvarsbegrænsninger
      karakteren af de sagsøgtes erstatningskrav, herunder driftstab, udgør indirekte tab, som er
      fraskrevet under samarbejdsaftalens punkt 9.1.
      selv såfremt atosho france kan dokumentere at have lidt et tab, som kan henføres til
      atosho’s forhold, kan atosho france ikke gøre kravet gældende mod atosho.
      såfremt retten ikke finder, at tabet kan henføres under samarbejdsaftalens punkt 9.1, gøres
      gældende, at atosho’s erstatningspligt er beløbsmæssigt begrænset efter samarbejdsaftalens
      punkt 9.2 til 0 kr., svarende til 3 måneders vederlag fra atosho france til atosho for services
      under samarbejdsaftalen...
2.2.7 passivitet og forældelse
      såfremt retten finder, at atosho france har lidt et tab, som atosho er ansvarlig for under
      samarbejdsaftalen, gøres gældende, at atosho france’s krav er forældet, jf. forældelseslo-
      vens § 3, stk. 1.
      udgifterne beskrevet … er primært afholdt i 2012, mens de sagsøgtes erstatningskrav først er
      indtalt for retten ved de sagsøgtes supplerende svarskrift den 1. september 2015, jf. foræl-
      delseslovens § 16, stk. 2, nr. 2.
      eftersom atosho france’s sidste ansatte, charlotte hartmann-faure, forlod atosho france
      den 17. oktober 2012, er langt størstedelen af personaleudgifterne og markedsføringsudgif-
                                                      - 18 -
           terne afholdt forud for 1. september 2012 og et eventuelt krav herpå over for sagsøger er
           dermed forældet.
           herudover gøres gældende, at atosho france’s erstatningskrav er bortfaldet som følge af
           passivitet. de forhold, som de sagsøgte har gjort gældende til støtte for erstatningskravet,
           vedrører perioden forud for indgåelse af samarbejdsaftalen, samt perioden til og med som-
           meren 2012. de sagsøgte varslede i maj 2013 et muligt erstatningskrav…, men de sagsøgte
           ventede indtil 1. september 2015 med at gøre et erstatningskrav gældende over for atosho.
           det gøres på den baggrund gældende, at atosho france’s erstatningskrav er bortfaldet som
           følge af passivitet.”
for sagsøgte, atosho france sas og olivier christin bertet, er der i det væsentlige procede-
ret i overensstemmelse med påstandsdokumentet af 3. maj 2016, hvoraf fremgår blandt an-
det:
4. anbringender
til støtte for de sagsøgtes påstand om erstatning gøres følgende hovedanbringender gældende
     1) der gælder i dansk ret et kontraktretligt loyalitetsprincip i kommercielle kontraktforhold, som
         har karakter af en retsgrundsætning udviklet i retspraksis.
     2) atosho er erstatningsansvarlig på aftaleretligt grundlag for at have tilsidesat denne
         loyalitetspligt i forhold til atosho france og olivier christin bertet.
     3) der foreligger en skærpelse af loyalitetsforpligtelsen i særligt tillidsprægede kontraktforhold
         som det foreliggende for at værne medkontrahenten mod tab.
     4) det tab, som de sagsøgte har lidt som følge af tilsidesættelsen af loyalitetsforpligtelsen, var
         påregneligt for sagsøger og går ud over den risiko som de sagsøgte med rimelighed kunne
         antages at have påtaget sig ved indgåelsen af samarbejdet, når der henses til de oplysninger,
         som atosho havde givet forud for indgåelsen.
     5) atosho france har opfyldt sin tabsbegrænsningspligt.
     6) det bestrides, at de sagsøgtes erstatningskrav skulle være bortfaldet som følge af forældelse
         eller passivitet
hovedanbringenderne uddybes nedenfor:
4.1 det kontraktretlige loyalitetsprincip i kommercielle forhold
det er fastslået i retspraksis, at der gælder et loyalitetsprincip mellem medkontrahenter i
kommercielle forhold. fra retspraksis henvises navnlig til dommene u.2007.3027.h, u.1999,1523.h,
u.2000.116.h, u.1983.280.sh og u.1999.1943.h.
                                                         - 19 -
u.2007.3027.h vedrørte spørgsmålet om erstatning til den ene part i et samarbejde, som endte med
ikke at blive ført ud i livet, fordi de produkter, som samarbejdet vedrørte aldrig blev færdigudviklede.
højesteret fandt, at den anden kontraktpart ikke havde orienteret loyalt om vanskeligheder i
forbindelse med produktudviklingen og udtalte :
”højesteret tiltræder, at det er en følge af samhandelsaftalen, at parterne indenfor rammerne af det aftalte
partnerskab skal optræde loyalt og underrette hinanden om forhold af betydning for dispositioner i henhold til
samhandelsaftalen, og at krænkelse af denne loyalitetspligt kan udløse erstatningsansvar for det herved forvoldte
tab.”
4.2 atoshos krænkelse af sin loyalitetspligt
det gøres gældende, at atosho er erstatningsansvarlig overfor de sagsøgte på aftaleretligt grundlag,
idet atosho har krænket denne kontraktretlige loyalitetspligt ved
     -   forud for samarbejdets indgåelse at have præsenteret urealistisk optimistiske
         forretningsplaner og budgetter med det formål at få olivier christin bertet til at investere i
         virksomheden som forretningspartner uden samtidig at oplyse om den risiko, olivier christin
         bertet løb ved at investere for egen regning i en salgsorganisation udelukkende dedikeret til
         salg af atoshos it-platform i frankrig på et alt for tidligt stadie i forhold til virksomhedens
         markedsmodningsproces. det bemærkes, at atosho ikke på noget tidspunkt forud for
         samarbejdsaftalens indgåelse og under samarbejdets beståen i 2012 og 2013 har givet udtryk
         for forbehold eller betænkeligheder i relation til atosho platformens potentiale eller har givet
         udtryk for, at der var tale om en investering behæftet med en meget høj risiko...
     -   ikke at have givet atosho france og olivier christin bertet tilstrækkelige og realistiske
         oplysninger om virksomhedens forretningsmodel og navnlig om udviklingsstadiet af tekniske
         side til at denne kunne træffe en beslutning om samarbejde for egen regning og risiko på et
         tilstrækkeligt oplyst grundlag
     -   ikke under samarbejdets beståen at have givet atosho france og olivier christin bertet
         tilstrækkelige og rettidige oplysninger om forhold, som havde betydning for atosho france,
         herunder om årsagen til forsinkelsen af produktudviklingen, med den konsekvens at atosho
         france og olivier christin bertet har lidt et tab, idet de sagsøgte har været afskåret fra i tide at
         tilpasse sin organisation og sine driftsomkostninger efter de reelle forhold. det bemærkes, at
         atosho france har været nødt til at respektere osigelsesvarsler for medarbejdere og kontorleje
         mv.
     -   at lade olivier chistin bertet investere et ikke ubetydeligt beløb i etableringen af atosho
         france som salgsenhed i frankrig eksklusivt reserveret til markedsføringen og salg af atoshos
         it-løsninger. det bemærkes, at atosho ikke har bidraget med nogen omkostninger
         overhovedet til markedsføring eller andet. det bemærkes, at atosho måtte være klar over alle-
         rede ved indgåelsen af aftalen eller kort efter, at det var for tidligt at ansætte salgspersonale i
         frankrig, og at atosho france derfor ville blive påført et større driftstab ved at investere i en
         salgsorganisation allerede i starten af 2012
     -   at lade atosho france ansætte et antal salgs- og marketingmedarbejdere på et alt for tidligt
         tidspunkt set i forhold til færdigudviklingen af den internetbaserede ehandelsplatform. det
         bemærkes i denne forbindelse, at atosho allerede på tidspunktet for samarbejdsaftalens
         indgåelse eller i hvert fald kort derefter, måtte være klar over, at atosho france hverken på
                                                       - 20 -
         kort eller lidt længere sigt ville være i stand til at skabe sig en omsætning, der stod i rimeligt
         forhold til den investering i en ny salgsorganisation, som atosho pålagde atosho france at
         opbygge umiddelbart efter indgåelsen af kontrakten...:
         ”atosho france must within 3 months from execution of the agreement build an organization
         consisting of as a minimum :
         (i) a managing director (olivier)
         (ii) a merchant sales manager
         (iii) a publisher sales manager
         (iv) an implementation manager”
    -    at præsentere meget lovende samarbejder med store strategiske partnere (accenture us, ebay,
         google mv.) som umiddelbart forestående, hvilket var af bestemmende karakter for olivier
         christin bertet for at indgå samarbejdet og indvillige i at investere mere end næsten 800.000
         danske kroner i en helt ny salgsorganisation umiddelbart efter indgåelsen af samarbejdsafta-
         len,
    -    atosho på denne baggrund skal erstatte olivier christin-bertet og atosho france det tab, som
         de har lidt.
4.3 skærpelse af loyalitetspligten i tillidsprægede kontraktforhold
det fremgår af kontrakten, som er konciperet af atosho, at der var en høj grad af styring fra atoshos
side for hvordan atosho france skulle ledes og udvikles...:
    -    forpligtelsen for ocb til at stifte et fransk selskab og investere et tilstrækkeligt beløb i dette
         selskab, atosho france, til at udvikle aktiviteten i frankrig (2.1)
    -    forbud mod ændringer i ejerkredsen af det franske selskab (2.2)
    -    forpligtelse for ocb til at forblive ansat i hele kontraktens løbetid (2.3)
    -    forpligtelsen til indenfor en 3-måneders periode fra aftalens underskrivelse at opbygge en or-
         ganisation med 4 ansatte (3.2) med et uddannelsesniveau på minimum bachelor (3.7)
    -    forpligtelse til at lade de ansatte gennemgå atoshos interne uddannelsesforløb (3.6)
    -    forpligtelse til at følge atosho’s prispolitik mv. (3.5)
atosho var den professionelle part inden for ehandel og internetaserede betalingsløsninger, mens
atosho france og olivier christin bertet var specialiseret i at opbygge salgsorganisationer i it-
virksomheder.
atosho france er stiftet i tillid til at oplysningerne om atoshos potentiale og forretningsmodel
grundlæggende var korrekte og fyldestgørende, hvilket viste sig ikke at være tilfældet.
atosho frances mulighed for at skabe en rimelig omsætning afhang i høj grad af atoshos resultater og
tekniske formåen og atosho var derfor forpligtet til at informere atosho france loyalt om alle forhold,
som kunne påvirke virksomhedens drift, herunder om den udviklingen af platformen og de tekniske
vanskeligheder, som atosho.
                                                     - 21 -
det bemærkes, at den ekstremt lave – næsten ikke-eksisterende - indtjening i atosho såvel i danmark
som i frankrig som i alle andre lande bekræfter, at der ikke var tale om et problem på det franske
marked, således som atosho giver udtryk for.
der er investeret ca. 45 millioner kroner (6 millioner €) i atoshos udvikling af platform og storefronts
..., men der er fortsat stort set ingen omsætning hverken i danmark, frankrig eller andre lande.
4.4 de sagsøgtes tab var påregneligt for sagsøger og går ud over den risiko, som de sagsøgte med
rimelighed kunne antages at have påtaget sig
som forretningspartner har olivier christin bertet naturligvis været indstillet på at der kunne være en
vis risiko forbundet med en investering i en ny og innovativ it-virksomhed.
den risiko, som olivier christin bertet og dermed atosho france i realiteten løb, er imidlertid ikke på
nogen måde afspejlet i atoshos egen fremstilling af virksomheden under møder og i præsentation af
forretningsmodel, forretningsplaner, budgetter mv.
det gøres derfor gældende, at tabet, som de sagsøgte har lidt går udover den risiko, som de sagsøgte
med rimelighed kunne antages at have påtaget sig.
de sagsøgte har fortsat den dag i dag ikke fået en fyldestgørende forklaring på, hvorfor atosho har
været ude af stand til at indfri en eneste af de forventninger til virksomhedens potentiale som både de
sagsøgte, øvrige investorer og samarbejdspartnere er blevet foreholdt.
majoritetsaktionæren (for 98 %) har i januar 2016 solgt sine aktier til en symbolsk pris af 6.902 kr.
angiveligt til et af denne aktionær kontrolleret selskab.
efter at have investeret ca. 45 millioner kr. i atosho har stort set alle investorer og samarbejdspartnere
tabt deres investering. atosho har aldrig været i stand til at skabe en omsætning, der kom bare i
nærheden af de meget ambitieuse og optimiske budgetter, der indtil december 2015 er blevet
kommunikeret til investorerne.
det bemærkes i denne forbindelse, at det er uforståeligt om atosho skulle kunne påberåbes sig en
ansvarsbegrænsningsklausul..., der refererer sig til indtjeningen i virksomheden, når hele sagen netop
drejer sig om virksomhedens manglende indtjeningsevne.
4.5 tabsbegrænsningpligt
allerede i sommeren 2012 stod det klart for atosho france og olivier christin-bertet, at budgettet ud-
arbejdet for frankrig … måtte justeres og han orienterede flere gange atoshos ledelse om nødvendig-
heden af at reducere salgsorganisationen, så længe der ingen indtjening var i selskabet, hvilket hang
tæt sammen med atoshos egne vanskeligheder med at skabe resultater.
… den email-korrespondance, som parterne havde i perioden juni-juli 2012, og hvoraf ses, at ceo
thomas busk blev gjort opmærksom herpå og senere godkendte det forslag til reducering af salgsor-
ganisationen i frankrig, som på et tidligt tidspunkt kom på bordet for at begrænse atosho france’s
driftsomkostninger.
                                                   - 22 -
det var udelukkende på atosho frances eget initiativ at det lykkedes at begrænse tabet til primært
driftsomkostninger for 2012. medarbejderstaben blev reduceret så hurtigt som det kunne lade sig gøre
med respekt for opsigelsesvarsler og at de lejede kontorfaciliteter blev sagt op.
tabet kunne havde været yderligere begrænset, havde atosho france og olivier christin bertet fået
tilstrækkelige og fyldestgørende informationer fra starten.
4.6 forældelse og passivitet
atosho gør gældende, at de sagsøgtes krav skulle være forældet, fordi der der tale om omkostninger
afholdt i 2012.
dette bestrides.
forældelsesfristen skal regnes fra det tidspunkt, fordringshaveren kan gøre sit krav gældende. de
sagsøgtes erstatningskrav har naturligvis ikke kunne gøres gældende fra det tidspunkt,
omkostningerne er afholdt, men derimod fra tidspunktet for den uberettiget opsigelse af samarnejdet
fra sagsøgers side.
for så vidt angår sagsøgers indsigelse om passivitet må dette afvises. de sagsøgte har ad flere
omgange efter opsigelsen af samarbejdsaftalen forsøgt at drøfte forligsmuligheder med sagsøger
navnlig i 2013 og 2014.”
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat
da atosho france og olivier christin bertet har taget bekræftende til genmæle over for
atosho aps under konkurs’ påstand 1-4, tages disse påstande til følge som nedenfor anført.
ved afgørelsen af de sagsøgtes krav om om erstatning må det lægges til grund, at samar-
bejdsaftalens parter var professionelle erhvervsdrivende, og at olivier christin bertet havde
erfaring indenfor it-området. bertet var bekendt med, at atosho aps var en opstartsvirk-
somhed, og lod inden aftalens indgåelse sit eget hold teknikere gennemgå atoshos platform
i danmark. det må endvidere ved sagens afgørelse lægges til grund, at atoshos platform
rent teknisk fungerede, som de sagsøgte forudsatte ved aftalens indgåelse, hvorved bemær-
kes, at det må lægges til grund, at der blev foretaget en række transaktioner, hvor platformen
blev anvendt.
det må medgives, at atosho aps’ budgetter og præsentationer var særdeles optimistiske. de
usikre forudsætninger, der lå bag de optimistiske tal, blev imidlertid ikke holdt skjult for
bertet, og det er heller ikke bevist, at der blev givet forkerte oplysninger til bertet.
                                                - 23 -
 det er på ovenstående baggrund ikke bevist, at atosho aps har tilsidesat det kontraktretlige
 loyalitetsprincip i forbindelse med samarbejdsaftalens indgåelse eller under parternes sam-
 arbejde således, at der foreligger et ansvarsgrundlag. allerede som følge heraf frifindes
 atosho aps under konkurs for de sagsøgtes selvstændige påstand.
 efter sagens udfald og forløb forholdes med sagens omkostninger som nedenfor bestemt,
 hvorved der er taget hensyn til athosho aps under konkurs udgift til advokatbistand og
 udgift til retsafgift på 2.700 kr.
                                        thi kendes for ret:
1. atosho france sas og olivier christin bertet tilpligtes at anerkende at parternes samar-
 bejdsaftale, jf. bilag 1, er ophørt.
 2. atosho france sas tilpligtes vederlagsfrit at overdrage domænet www.atosho.fr til
 atosho aps.
 3. atosho france sas forbydes i hele eu at anvende eu varemærket ”atosho” med registre-
 ringsnummer ctm 009906471.
 4. atosho france sas tilpligtes at fjerne ”atosho” fra sit selskabsnavn.
 5. atosho aps under konkurs frifindes for den af atosho france sas og olivier christin ber-
 tet nedlagte påstand.
 inden 14 dage skal atosho france sas og olivier christin bertet in solidum til atosho aps
 under konkurs betale 75.000 kr. i sagsomkostninger. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter
 rentelovens § 8 a.
 gitte forsberg                        b. vollmond                           anders madsen
               - 24 -
            (sign.)
         ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
  sø- og handelsretten, den


text:
                                            dom
afsagt den 6. april 2017 af vestre landsrets 8. afdeling (dommerne lars e. andersen, olav d.
larsen og susanne madsen (kst.)) i ankesagerne
v.l. b–2128–15
aktieselskabet af 24. januar 2014 under konkurs
ved kurator, advokat jan bech
(advokat christina nissen, aarhus)
mod
advokat ole steen christensen
(advokat mai-brit hauge garval, aalborg)
jesper lundorff
(advokat nicolai a. clausen, aarhus)
og
john henning hansen
(advokat nicolai a. clausen, aarhus)
biintervenient:
ove knudsen
(advokat christian d. hindkjær, aarhus)
og
v.l. b–0018–16
jesper lundorff
(advokat nicolai a. clausen, aarhus)
og
john henning hansen
(advokat nicolai a. clausen, aarhus)
                                                 - 2 -
mod
aktieselskabet af 24. januar 2014 under konkurs
ved kurator, advokat jan bech
(advokat christina nissen, aarhus)
og
advokat ole steen christensen
(advokat mai-brit hauge garval, aalborg)
biintervenient:
ove knudsen
(advokat christian d. hindkjær)
og
kæresag v.l. b–0075–16
ove knudsen
(advokat christian d. hindkjær, aarhus)
mod
advokat ole steen christensen
(advokat mai-brit hauge garval, aalborg)
retten i randers har den 22. december 2015 afsagt dom i 1. instans (bs 1-1571/2014).
påstande
for landsretten har aktieselskabet af 24. januar 2014 under konkurs ved kurator, advokat jan
bech, påstået advokat ole steen christensen, jesper lundorff og john henning hansen dømt
til solidarisk, alternativt hver især, til konkursboet at betale 5.054.059,45 kr., subsidiært et
mindre beløb, med procesrente fra sagens anlæg den 16. december 2014.
af påstandsbeløbet svarer 4.990.635 kr. til differencen mellem vurderingssummer på i alt
                                              - 3 -
13.131.705 kr. og købesummen på 8.141.070 kr.
konkursboet har oplyst, at resten af påstandsbeløbet skulle svare til indeståendet på kontoen i
jyske bank på ca. 84.000 kr., men at der på grund af en sammentællingsfejl alene er medtaget
et mindre beløb.
advokat ole steen christensen har gentaget sin frifindelsespåstand for byretten og har også
gentaget sine friholdelsespåstande over for jesper lundorff og john henning hansen
jesper lundorff og john henning hansen har i forhold til konkursboet gentaget deres
påstande for byretten om frifindelse. de har subsidiært påstået stadfæstelse af byrettens dom.
jesper lundorff og john henning hansen har i forhold til advokat ole steen christensen
gentaget deres friholdelsespåstand.
ove knudsen har kæret dommens omkostningsafgørelse i forholdet mellem ham og advokat
ole steen christensen med påstand om, at advokat ole steen christensen tilpligtes at betale
100.000 kr. i sagsomkostninger til ham, subsidiært et mindre beløb.
advokat ole steen christensen har i kæresagen påstået omkostningsafgørelsen stadfæstet.
han har subsidiært påstået fastsættelse af et mindre omkostningsbeløb end 100.000 kr.
supplerende sagsfremstilling
der er for landsretten fremlagt et kontoudtog fra skat vedrørende selskabet for perioden fra
1. oktober 2013 til 31. december 2014 samt en oversigt over selskabets momstilsvar. der er
endvidere fremlagt en række fakturaer udstedt til selskabet vedrørende perioden fra 1. oktober
2013 til 28. februar 2014.
konkursboet har i sit påstandsdokument for landsretten opgjort, at selskabet i perioden fra
oktober 2013 til februar 2014 oparbejdede en gæld til skat (moms, a-skat og am-bi-drag)
på 1.062.104 kr., hvoraf 845.502,18 kr. ikke blev betalt. skat har den 9. september 2015
anmeldt et samlet krav i boet på 1.859.919,78 kr.
                                              - 4 -
konkursboet har desuden opgjort, at selskabet i samme periode oparbejdede gæld til øvrige
kreditorer for samlet 82.011,73 kr.
parterne har for landsretten været enige om, at de anslåede sparede lønmodtagerforpligtelser i
anledning af overdragelsen kan opgøres til 510.000 kr.
forklaringer
john henning hansen, jesper lundorff, ole steen christensen og ove knudsen har afgivet
supplerende forklaring for landsretten.
john henning hansen har supplerende forklaret, at overdragelsen skete med virkning fra 1.
januar 2014. opgørelsen af moms for 1. kvartal 2014 i bilag 30 med 259.000 kr. angår ikke
det gamle og nu konkursramte selskab, idet det gamle selskab ikke fakturerede i 2014. han
mener således ikke, at det gamle selskab udstedte fakturaer før underskrivelsen af
overdragelsesaftalen i slutningen af januar 2014.
tilsvarende gælder, at opgørelsen i bilag 30 over a-skat for januar og februar 2014 med
henholdsvis 56.493 kr. og 102.692 kr. reelt ikke angår det gamle selskab. det nye selskab
overtog medarbejderne fra den 1. januar 2014, og de opgjorte a-skattebeløb angår derfor det
nye selskab.
han kan ikke i detaljer udtale sig om, hvordan de faktiske betalinger til skat er fordelt på
skat og moms. det stod bogholderen for.
mekanikerne i selskabet var lønnet for to uger ad gangen, mens andre medarbejdere var
månedslønnede.
det er meget muligt, at der i perioden fra oktober 2013 til februar 2014, som det er angivet i
bilag 31, i det gamle selskab blev oparbejdet en yderligere gæld på i alt 82.011,73 kr. ud over
gælden til skat. beløbet er lille i forhold til selskabets omsætning. gælden til industriens
uddannelses- og samarbejdsfond på 6.447,62 kr. er opstået uden særskilte dispositioner i det
                                               - 5 -
gamle selskab. nogle af de fremlagte fakturaer angår køb, hvor der tidligere var sket en vis
betaling, fordi det blev krævet før levering. visse reparationsregninger har karakter af
egentlig gældsstiftelse, når den pågældende ikke krævede kontant betaling. med hensyn til
elektricitet skete der ikke skæring mellem det gamle og nye selskab pr. 1. januar 2014.
det var for ham afgørende at tage hensyn til det gamle selskabs kreditorer og medarbejderne.
han havde i givet fald været parat til at finde et andet arbejde. man skulle undgå en konkurs,
som ville medføre, at alle tabte penge.
han betalte nok i alt 100-150.000 kr. af selskabets gæld med private midler i 2012. han
husker ikke, om der også var tilsvarende betalinger i 2013.
det var urealistisk at forsøge et eksternt salg på vilkårene svarende til den faktiske
overdragelse, idet der overhovedet ikke havde været interesse hos eksterne investorer.
i forbindelse med overdragelsen blev omverdenen orienteret om, at det nu var det nye selskab,
der drev virksomheden. to kreditorer, som var konkurrenter, krævede kontant betaling af det
nye selskab, men i øvrigt tog kreditorerne ændringen til efterretning uden problemer.
der var løbende drøftelser med skat om at finde en løsning på mellemværendet. det skete
også i efteråret 2013, men en løsning blev ikke opnået.
nordea foreslog i efteråret 2013, at der udefra blev indhentet en ”second opinion” om
mulighederne for at videreføre driften. det skete, og vurderingen var, at der var basis for
virksomheden.
den nøglemedarbejder, som fratrådte på grund af sygdom, var reservedelschefen a.
udgiften til en salgskonsulent på ca. 500.000 kr. angik filialen i thorsø.
det store varelager blev overvejende brugt til reparationer, men der var også et vist
”disksalg”. bestræbelserne på at nedbringe varelageret gik bl.a. ud på, at man forsøgte
ekstraordinær tilbagelevering til man. det lykkedes ikke.
                                               - 6 -
det nye selskab har fortsat et betydeligt varelager. han kan ikke sige, i hvilket omfang
debitorerne er indgået.
det nye selskab har i det seneste regnskabsår haft et mindre overskud. han husker ikke,
hvordan de aktiver, der blev overtaget fra det gamle selskab, blev bogført i det nye selskab.
jesper lundorff har supplerende forklaret, at der ikke var andre, som fik tilbudt at købe
virksomheden for ca. 8 mio. kr. det var i betragtning af den manglende interesse hos mulige
eksterne investorer urealistisk at forsøge et eksternt salg til en pris på ca. 8 mio. kr. ejeren af
tortrans gav nogle indikationer, der tydede på en langt lavere købesum, hvis han skulle købe.
han indskød ad to omgange i alt 1,5 mio. kr. i det gamle selskab. han betalte ikke
gældsposter for selskabet med private midler.
han kontaktede michael bache uden forudgående afstemning med john henning hansen.
afdelingen i thorsø fik en meget dårlig start, fordi man skulle vente på iveco. afdelingen
kom derfor aldrig til at fungere.
ole steen christensen har supplerende forklaret, at han undrede sig over vurderingen fra
nybolig, fordi vurderingen var for høj i forhold til hans kendskab til ejendomsmarkedet i
randers.
opkaldslisten omfatter kontakter ikke blot til ham, men også til en af hans medarbejdere,
henrik jørgensen.
han havde løbende nogle inkassosager for selskabet. han var ikke advokat for john henning
hansen eller jesper lundorff.
den første a-skat for 2014 blev indberettet på det gamle selskabs cvr-nummer, fordi det
nye selskab endnu ikke havde fået et cvr-nummer. det skete efter aftale med skat, der
anviste, at det kunne ændres senere. ham bekendt blev forholdet reguleret i forhold til skat,
                                                - 7 -
således at a-skat m.v. fra 1. januar 2014 i det hele er henført til det nye selskab.
han deltog ikke i bestyrelsesmøder i selskabet, og han blev ikke løbende orienteret om
udviklingen i selskabet. han er aldrig blevet bedt om at forholde sig til selskabets situation.
han havde ikke nogen sag for selskabet forud for mødet den 4. november 2013. under mødet
orienterede han på et teoretisk plan om, at der kunne ske en rekonstruktion ved overdragelse
til et nyt selskab i henhold til vurderinger. han betonede vigtigheden af eksterne vurderinger.
han betonede også, at selskabet skulle være meget tilbageholdende med at købe på kredit,
idet ledelsen kunne blive gjort personligt ansvarlig, hvis selskabet ikke kunne betale. han
nævnte også, at konkurs kunne blive resultatet. konkurs ”klingede meget dårligt” for john og
jesper, idet værdierne ville forsvinde, ligesom fortsat virksomhed i et nyt selskab reelt var en
umulighed i markedet. han nævnte, at det gamle selskab uundgåeligt ville gå konkurs, hvis
det gamle selskab fortsat eksisterede efter overdragelse af virksomheden til et nyt selskab.
han gav ikke nogen anbefalinger på mødet.
da mødet den 4. november 2013 sluttede, var hans sag for selskabet afsluttet. han blev først
engageret igen, da han den 5. januar 2014 fik en mail fra ove knudsen.
han var klar over, at john og jesper uden resultat havde forsøgt at kontakte ca. 10 potentielle
eksterne investorer. det var derfor urealistisk i forbindelse med en overdragelse at bruge
vurderingsprincippet going concern.
ove knudsen oplyste ham om de tal, der ud fra vurderingerne skulle bruges i
overdragelsesaftalen. nedskrivningerne på debitorkrav var beskedne. ove knudsen
orienterede ham om, at ejendomsmægler jesper bruun fangel skønnede, at ejendommen ved
et salg i løbet af 3-6 måneder nok ville kunne indbringe 40-50 % af vurderingssummen. han
havde ikke forudsætninger for at tage stilling til de vurderingspriser, som ole gunder havde
fastsat. han husker ikke, om han til brug for overdragelsesaftalen modtog
etableringsbudgettet pr. 1. januar 2014 for det nye selskab (bilag a). han husker ikke, om han
i dette bilag lagde mærke til posten likvide midler på 84.000 kr.
han kendte ikke noget nærmere til de vilkår, som var gældende for selskabets medarbejdere.
                                                - 8 -
det materiale, han modtog, tydede ikke på, at debitorbeholdningen omfattede andre aktiver
end værkstedsregninger. han kunne ikke se, at indeståendet i jyske bank var omfattet.
ove knudsen har supplerende forklaret, at advokat ole steen christensen ikke i 2013 rådgav
om, at man skulle være påpasselige med at stifte gæld i selskabet, og at ledelsen kunne
risikere at blive gjort personligt ansvarlige. han er nu blevet klar over, at advokat ole steen
christensen burde have rådgivet herom.
der blev ikke talt med advokat ole steen christensen om tempoet for
virksomhedsoverdragelsen. processen kunne ikke være gået hurtigere end det faktisk forløb.
vurderinger, budgetudarbejdelse og bankens stillingtagen ville tage nogen tid.
opkaldslisten, der viser opkald mellem ham og advokat ole steen christensen, omfatter ikke
andre kontakter end kontakterne mellem ole steen christensen og ham.
advokat ole steen christensen burde have rådgivet om, at john og jespers lønkrav ikke var
stillet på samme måde som andre lønkrav, fordi de var ledelsesmedlemmer. det skete
imidlertid ikke. han nævnte over for ole, at oplysningerne om lønkrav blev trukket fra
bogholderiet.
det nye selskab har betalt a-skat og am-bidrag for februar 2014. derimod er a-skat og am-
bidrag for januar 2014 ikke betalt, men beløbet er hensat. den manglende betaling har
sammenhæng med, at der skete indberetning af a-skat i det gamle selskabs navn, fordi det
nye selskab endnu ikke var registreret hos skat.
der var reelt ingen moms i det gamle selskab for første kvartal 2014. for fjerde kvartal 2013
udgør momsen for det gamle selskab ifølge bogholderiet 232.889 kr. beløbet er fordelt med
122.007 kr. for oktober 2013, 74.905 kr. for november 2013 og 35.977 kr. for december 2013.
ejendommen var reelt meget mindre værd end de ca. 4,8 mio. kr., som den blev ansat til i
overdragelsesaftalen. man anså denne urealistisk høje værdiansættelse for nødvendig for at
opnå nordeas accept.
                                               - 9 -
aktiverne, som blev overdraget, blev i det nye selskab bogført til værdierne i
overdragelsesaftalen.
nordea konverterede en del af sit tilgodehavende til et ansvarligt lån i det nye selskab, idet
banken indstillede rentetilskrivningen.
nedskrivningen af debitorbeholdningen i forbindelse med overdragelsen var beskeden. det
nye selskab har i hvert fald ikke fået mere hjem end svarende til værdiansættelsen.
procedure
parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten.
konkursboet har over for jesper lundorff og john henning hansen som et nyt anbringende
yderligere gjort gældende, at de som selskabets ledelse er erstatningsansvarlige over for
konkursboet efter selskabslovens § 361, stk. 1, for at have drevet selskabet videre på et
tidspunkt, hvor ledelsen vidste eller burde vide, at selskabet med overvejende sandsynlighed
ikke ville kunne honorere nye gældsforpligtelser, og at fortsættelsen af driften uden tab for
kreditorerne, herunder navnlig skat, derfor var håbløs. ”håbløshedstidspunktet” indtrådte i
hvert fald i efteråret 2013.
konkursboet har over for advokat ole steen christensen yderligere gjort gældende, at også
han, der er undergivet et strengt professionsansvar, er erstatningsansvarlig i anledning af, at
selskabets drift blev fortsat efter ”håbløshedstidspunktet”. advokat ole steen christensen
burde med sin viden om selskabets forhold have rådgivet selskabets ledelse til snarest at
indgive konkursbegæring.
konkursboet har under hovedforhandlingen for landsretten opgjort, at selskabets
gældsstiftelse fra oktober 2013 og frem udgør 757.000 kr., at gældsstiftelsen fra november
2013 og frem udgør 651.000 kr., og at gældsstiftelsen fra januar 2014 og frem udgør 182.000
kr.
                                              - 10 -
jesper lundorff og john henning hansen har bestridt, at de er erstatningsansvarlige for
driften af selskabet i henhold til selskabslovens § 361. hvis ledelsen havde indgivet
konkursbegæring i 2012, ville virksomhedens aktiver være blevet realiseret til langt lavere
priser, end tilfældet var ved den faktiske overdragelse. den fortsatte drift ligger ikke ud over
det råderum, som en selskabsledelse har. desuden har de handlet med den hurtighed, som
man med rimelighed kan forvente. endelig har de som ledelse gjort, hvad der med rimelighed
kan forlanges, for at begrænse gældsstiftelse under den fortsatte drift.
jesper lundorff og john henning hansen har yderligere gjort gældende, at konkursboet ikke
har fremlagt dokumentation for, at der i den sidste del af det konkursramte selskabs
driftsperiode skete en nominel forøgelse af selskabets kreditormasse. en årsagsforbindelse
mellem driften i den sidste del af perioden og det konkursramte selskabs tab er således ikke
påvist.
advokat ole steen christensen har bestridt, at det var uforsvarligt af ledelsen at fortsætte
driften af selskabet frem til overdragelsen. selv om dette antages, kan den fortsatte drift ikke
bebrejdes advokat ole steen christensen. der er i betragtning af hans opdrag og begrænsede
viden om selskabets forhold intet grundlag for at pålægge ham erstatningsansvar i anledning
af den fortsatte drift.
landsrettens begrundelse og resultat
dommerne lars e. andersen og olav d. larsen udtaler:
vi tiltræder af de grunde, som byretten har anført, at det er tilstrækkeligt godtgjort, at
selskabets forhold i slutningen af 2013 indebar, at det eneste alternativ til overdragelsen var
en behandling efter konkursloven, og at det i den situation var berettiget at anvende
vurderingsværdier med udgangspunkt i et målrettet salg og ikke efter princippet om ”going
concern”.
overdragelsesaftalen blev indgået med den 1. januar 2014 som overtagelsesdag, og der består
efter bevisførelsen nogen usikkerhed om udviklingen i selskabets gældsbyrde i de seneste
måneder af selskabets virksomhed. det tidsmæssige forløb sammenholdt med de foreliggende
                                              - 11 -
oplysninger om driftens karakter giver ikke tilstrækkeligt grundlag for at fastslå, at jesper
lundorff og john henning hansens drift af selskabet i de seneste måneder indebærer, at de
forsætligt eller uagtsomt har tilføjet selskabet skade. de er derfor ikke erstatningsansvarlige
for den fortsatte drift i medfør af selskabslovens § 361, stk. 1.
der er heller ikke grundlag for at pålægge advokat ole steen christensen erstatningsansvar
for driften af selskabet i de seneste måneder.
vi tiltræder endvidere af de grunde, som byretten har anført, at jesper lundorff, john
henning hansen og advokat ole steen christensen i betragtning af overdragelsesaftalens
indhold er erstatningsansvarlige for så vidt angår 211.644,55 kr.
erstatningsansvaret i det indbyrdes opgør mellem på den ene side jesper lundorff og john
henning hansen, der opnåede en berigelse, og advokat ole steen christensen, der som
advokat udarbejdede overdragelsesaftalen, bør ligedeles, således at jesper lundorff og john
henning hansen indbyrdes lige skal bære den ene halvdel af beløbet på 211.644,55 kr., mens
advokat ole steen christensen skal bære den anden halvdel af beløbet.
vi stemmer efter det anførte med denne ændring for at stadfæste byrettens dom.
dommer susanne madsen udtaler:
jeg tiltræder af de grunde, som byretten har anført, at det er tilstrækkeligt godtgjort, at
selskabets forhold i slutningen af 2013 indebar, at det ikke var muligt for selskabet selv at
videreføre virksomheden. videre lægger jeg til grund, at ledelsen senest den 8. november
2013 besluttede at lade selskabet rekonstruere ved salg af virksomheden, jf. mail af samme
dato fra ove knudsen til advokat ole steen christensen herom.
når der handles en igangværende virksomhed, som tilfældet i sagen, skal købesummen som
udgangspunkt fastsættes ud fra værdien på overdragelsestidspunktet ved fortsat drift (”going
concern”). forud for overdragelsen fik ledelsen virksomheden og den faste ejendom
værdiansat som ”going concern” i vurderingsrapporter af 22. november 2013 fra
vurderingsselskabet aps og af 4. december 2013 fra nybolig, ligesom nordea indhentede en
                                                - 12 -
”second opinion”, hvor vurderingen var, at der var basis for fortsat drift af virksomheden.
virksomheden blev herefter handlet som igangværende mellem nærstående, uden ledelsen
forudgående orienterede eller kontaktede kreditorerne herom, uden ledelsen indgav begæring
om rekonstruktionsbehandling med henblik på virksomhedsoverdragelse, og uden ledelsen
søgte at konkurrenceudsætte prisen for virksomheden ved kontakt til andre potentielle købere,
f.eks. virksomhedens konkurrenter. ledelsens ubestridte forsøg på siden maj 2012 at skaffe
investorer til selskabet, jf. redegørelsen herom af 18. august 2015, belyser ikke, hvad
virksomheden ubehæftet ville kunne afsættes til. ledelsen havde derfor en udvidet
forpligtelse til at sikre sig, at overdragelsen skete på markedsmæssige vilkår.
det er på den baggrund ikke godtgjort, at virksomhedens salg som målrettet salg indenfor 3-6
måneder var det eneste alternativ til den skete virksomhedsoverdragelse og dermed den rette
værdiansættelse. værdiansættelsen skal i stedet tage udgangspunkt i den faktisk trufne
disposition; salg ”going concern”.
konkursboet har ved de af ledelsen indhentede vurderinger af virksomhedens værdi ved salg
”going concern” godtgjort virksomhedens værdi på overdragelsestidspunktet. boets tab udgør
herefter forskellen mellem salg ”going concern” og målrettet salg indenfor 3-6 måneder, jf.
vurderingerne og nyboligs mail af 16. december 2013.
advokat ole steen christensen, som ubestridt assisterede ved virksomhedsoverdragelsen,
samt ledelsen ved jesper lundorff og john henning hansen har på den baggrund handlet
culpøst ved at handle virksomheden til underpris og er derfor erstatningsansvarlige. det
bemærkes, at værdiansættelserne henholdsvis ”going concern”, målrettet salg indenfor 3-6
mdr. og realisering er nærmere beskrevet i vurderingen fra vurderingsfirmaet aps, som
ledelsen var eller burde være bekendt med.
jeg tiltræder af de grunde, som byretten har anført, at jesper lundorff, john henning hansen
og advokat ole steen christensen i betragtning af overdragelsesaftalens indhold endvidere er
erstatningsansvarlige for beløbet på ca. 84.000 kr.
jeg stemmer således for at tage appellantens principale påstand til følge, hvorved bemærkes,
                                               - 13 -
at rentepåstanden ikke er bestridt.
jeg er enig med flertallet i, at erstatningsansvaret indbyrdes mellem på den ene side jesper
lundorff og john henning hansen og på den anden side advokat ole steen christensen skal
ligedeles, således at jesper lundorff og john henning hansen skal bære den ene halvdel af
beløbet på 5.054.059,45 kr., mens advokat ole steen christensen skal bære den anden halvdel
af beløbet.
der træffes afgørelse efter stemmeflertallet i forholdet mellem de fire parter, og landsretten
stadfæster således byrettens dom med den ændring, at advokat ole steen christensen i det
indbyrdes forhold alene skal bære halvdelen af erstatningsbeløbet på 211.644,55 kr., mens
jesper lundorff og john henning hansen indbyrdes lige skal bære den anden halvdel af
erstatningsbeløbet på 211.644,55 kr.
herefter udtaler alle tre dommere:
det tiltrædes af de grunde, som byretten har anført, at ove knudsen ikke er blevet tillagt
sagsomkostninger for byretten.
efter dommens udfald sammenholdt med parternes påstande skal konkursboet betale
sagsomkostninger for landsretten til advokat ole steen christensen med 200.000 kr. til
advokatudgifter og til jesper lundorff og john henning hansen med i alt 250.000 kr. til
advokatudgifter (inkl. moms).
i øvrigt skal ingen af parterne betale sagsomkostninger for landsretten til nogen anden part
eller til ove knudsen.
                                    t h i k e n d e s f o r r e t:
byrettens dom stadfæstes med den ændring, at advokat ole steen christensen i det indbyrdes
forhold alene skal bære halvdelen af erstatningsbeløbet på 211.644,55 kr., mens jesper
lundorff og john henning hansen indbyrdes lige skal bære den anden halvdel af
erstatningsbeløbet på 211.644,55 kr.
                                             - 14 -
aktieselskabet af 24. januar 2014 under konkurs ved kurator, advokat jan bech, skal betale
sagsomkostninger for landsretten til advokat ole steen christensen med 200.000 kr. og til
jesper lundorff og john henning hansen med i alt 250.000 kr.
i øvrigt skal ingen af parterne betale sagsomkostninger for landsretten til nogen anden part
eller til ove knudsen.
det idømte skal betales inden 14 dage.
sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark