text:
- lca
                                          udskrift
                                               af
                            sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                         kendelse
afsagt den 18. januar 2017
a-28-16
                                     nostalgic-art merchandising gmbh
                                     (advokat johnny petersen)
                                     mod
                                     godtbergsen a/s
                                     (advokat søren vangsgaard)
sagens baggrund og parternes påstande
denne sag, der er anlagt den 9. august 2016 efter retsplejelovens kap. 40, angår spørgsmålet
om, hvorvidt nostalgic-art merchandising gmbh’s (herefter nostalgic-art) motiver på bl.a.
blikskilte er beskyttet efter ophavsretsloven og markedsføringsloven, og i givet fald om
godtbergsen a/s’ (herefter godtbergsen) skilte og dåser krænker nostalgic-arts rettigheder.
sagsøger, nostalgic-art, har nedlagt følgende påstande:
                                                  -2-
1.     sagsøgte, godtbergsen, forbydes at producere, lade producere, importere, eksportere,
       markedsføre og/eller sælge skiltene udvist af bilagene 1-6 samt dåserne udvist af og
       markeret med kryds på bilagene 7.1 og 8.1.
2.     godtbergsen påbydes at tilbagekalde samtlige eksemplarer af skiltene udvist af bilage-
       ne 1-6 samt af dåserne udvist af og markeret med kryds på bilagene 7.1 og 8.1, som er
       leveret til og fortsat befinder sig hos godtbergsens kunder.
3.     godtbergsen påbydes at destruere samtlige eksemplarer af skiltene udvist af bilagene
       1-6 samt af dåserne udvist af og markeret med kryds på bilagene 7.1 og 8.1, som er i
       godtbergsens besiddelse eller tilbagekaldes fra godtbergsens kunder.
godtbergsen har nedlagt påstand om, at begæringen nægtes fremme.
oplysninger i sagen
nostalgic-art producerer og sælger gaver og merchandise fremstillet af tin, herunder blik-
skilte, blikdåser, postkort og magneter. motiverne på nostalgic-arts produkter er inspireret
af reklamer, skrifttyper og magasiner af ældre dato.
det er oplyst under sagen, at nostalgic-art har ansat flere grafiske designere, som arbejder
med at designe motiverne til nostalgic-arts produkter. nostalgic-art har i den forbindelse
fremlagt erklæringer fra designerne af de motiver, som er omfattet af sagen, hvoraf bl.a.
fremgår, hvornår motivet er designet, og hvordan designprocessen har været, herunder
hvilke elementer der indgår i motiverne, og hvor de stammer fra. arbejdet med at designe et
motiv foregår ofte ud fra en idé til et emne. et emne kan for eksempel være værksted, rengø-
ring, vin eller chokolade, og i motivet indgår for eksempel en pinup-pige fra en gammel illu-
stration, andre figurer taget fra gamle reklamer, en baggrund og noget tekst. ifølge nostal-
gic-arts hjemmeside er alle blikskiltene fremstillet i tyskland.
                                               -3-
godtbergsen driver engrosvirksomhed med salg af bl.a. souvenirartikler, modelskibe, jule-
pynt, rav og messingartikler og meget andet, herunder blikskilte og -dåser. selskabet har væ-
ret i drift siden 1991. godtbergsen indkøber sine varer i bl.a. kina.
de omtvistede produkter med forskellige motiver forhandlet af godtbergsen er vist nedenfor
og udgør metalskilte størrelse 20x30 (bilag 1-6) samt blikdåser (bilag 7.1 og 8.1):
                                                       bilag 1
                                                       blikskilt ”best garage for motorcycles”
                                                       varenr. 40-058
                                                       bilag 2
                                                       blikskilt ”nobody is perfect- but i’m
                                                       pretty close”
                                                       varenr. 40-207
                                                       bilag 3
                                                       blikskilt ”i can’t cook – who cares”
                                                       varenr. 40-182
 -4-
    bilag 4
    blikskilt ”a clean house is a sign of
    wasted life”
    varenr. 40-057
    bilag 5
    blikskilt ”a meal without wine is
    called breakfast”
    varenr. 40-210
    bilag 6
    blikskilt ”chocolate dosen’t ask silly
    questions”
    varenr. 40-096
                                               -5-
                                                        bilag 7.1
                                                        10 firkantede metaldåser markeret med
                                                        et kryds.
                                                        varenr. 40-2791
                                                        bilag 8.1
                                                        9 ovale metaldåser markeret med
                                                        et kryds.
                                                        varenr. 40-27912
det er ubestridt, at motiverne på godtbergsens skilte er identiske med motiverne på nostal-
gic-arts skilte fremlagt under sagen. det er endvidere ubestridt, at motiverne på godtberg-
sens skilte og dåser er identiske med de motiver, som ifølge erklæringerne fremlagt af
nostalgic-art er frembragt af virksomhedens designere.
forud for nærværende sag rettede nostalgic-art henvendelse til godtbergsen i foråret 2015
vedrørende godtbergsens markedsføring og salg af to specifikke blikskilte.
                                                -6-
da parterne ikke kunne blive enige om en forligsmæssig løsning af sagen, indgav nostalgic-
art den 4. juni 2015 stævning mod godtbergsen.
parterne indgik forlig den 30. oktober 2015, inden sagen blev hovedforhandlet. ifølge forligs-
aftalen indestod godtbergsen for, at man var ophørt med og ikke på ny ville markedsføre og
sælge de pågældende blikskilte. det er oplyst, at de to skilte ikke indgår i nærværende sag.
det fremgår af e-mail korrespondance mellem parternes advokater i forlængelse af forligs-
indgåelsen, at nostalgic-art af principielle grunde ikke ønskede at udlevere en fuldstændig
oversigt over deres skilte til godtbergsen. nostalgic-art henviste i stedet godtbergsen til at
rette henvendelse til nostalgic-art, hvis man overvejede at lancere nye skilte for at få afklaret
om, et givent skilt krænkede nostalgic-arts rettigheder.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaring af teja engel og christian elbro jensen.
teja engel har forklaret bl.a., at nostalgic-art blev grundlagt for over 20 år siden. selskabet
arbejder med udvikling, design og produktion af nostalgiske produkter, der sælges globalt.
nostalgic-art er markedsledende indenfor nostalgiprodukter og merchandise. deres skilte
og dåser har været markedsført i alle årerne. kollektionen af skilte og dåser ændrer sig hele
tiden. der kommer nye motiver til, og andre motiver tages ud.
nostalgic-art har høje krav til kvalitet, og det er vigtigt, at produkterne har sine egne kende-
tegn. det er ikke afgørende, hvad der er oppe i tiden, eller hvad der efterspørges, men mere
hvad de selv finder nostalgisk. selskabet beskæftiger 40 ansatte herunder bl.a. grafiske de-
signere og produktudviklere, der samarbejder om idéudvikling og designs.
processen starter med et idégrundlag. det kan for eksempel være et plaster. derefter define-
res målgruppen - for eksempel håndværkere. selskabet anvender grafiske licenser eller bille-
                                                 -7-
der, som er frit tilgængelige for alle. hvis der anvendes et kendt mærke, betaler nostalgic-
art licens for at bruge det. de har for eksempel en licensaftale med volkswagen. selskabet
køber også rettigheder til grafiske designs, selvom de ikke er rettighedsbeskyttet. efter at an-
dres eventuelle immaterielle rettigheder er klarlagt, påbegyndes det kreative arbejde.
med udgangspunkt i målgruppen arbejdes der med det grafiske design ud fra forskellige
grafiske elementer, pinup-pige, tekst, farver og skrifttyper og i visse tilfælde tilføjes et yder-
ligere vintagestrøg. designprocessen med at skabe et nostalgisk design kan være langvarig
afhængigt af kreativiteten. processen foregår på computer, men nogle designs males først i
hånden og overføres derefter til computeren. man bruger som regel ikke de samme elemen-
ter i de forskellige designs.
hvis der indgår et mærke, som for eksempel volkswagen, fremsender selskabet det endelige
design til volkswagen til godkendelse. produktet kommer først på markedet efter, at alle li-
censer og standarder er overholdt. uden for det tyske marked sælger nostalgic-art sine pro-
dukter via distributører. nostalgic-art indgår aftaler om eksklusivitet og distribution med
sine kunder. alle nostalgic-arts blikskilte fremstilles på en fabrik i tyskland.
parterne havde i 2015 en tvist, der endte med et forlig. det vigtigste for nostalgic-art var, at
godtbergsen ophørte med at markedsføre kopiprodukter. den godtgørelse, som godtberg-
sen betalte, havde ikke den store betydning. nostalgic-art tjener ikke penge på at gå efter
kopister. formålet er alene, at opnå beskyttelse af nostalgic-arts særpræg. de forsøger i før-
ste omgang at løse tvisterne på mindelig vis, da det også indebærer en økonomisk risiko at
føre en sag i retten. men hvis krænkelserne fortsætter, anlægger de retssag.
under forligsforhandlingerne ønskede godtbergsen, at nostalgic-art udleverede en oversigt
over deres kollektion af skilte. dette ville de naturligvis ikke. godtbergsen kunne henvende
sig til dem, hvis godtbergsen var i tvivl om en eventuel krænkelse. man kan tillige finde bil-
leder af deres produkter på deres hjemmeside og i deres katalog, ligesom nostalgic-art er
repræsenteret på messer rundt i europa. desuden er der mange af deres produkter til salg på
bl.a. amazon.
                                                 -8-
nostalgic-art har én medarbejder ansat til at undersøge markedet for kopier. ofte er det dog
på baggrund af en henvendelse til dem, f.eks. fra en licensgiver, at de bliver opmærksom på
en kopist. de afklarer altid, om den, de mistænker for at kopiere, har licens, inden de hen-
vender sig til kopisten.
så snart et produkt stiger i popularitet, stiger antallet af kopier. nostalgic-art bruger mange
ressourcer på at skabe og designe et produkt med et særpræg, og de sætter altid ind overfor
kopister, uanset om det er de store handelskæder eller de små butikker. håndhævelse af
immaterielle rettigheder er vigtigt for dem, og de har altid fået medhold.
nostalgic-art blev opmærksom på sagsøgtes krænkende produkter ca. 2-3 måneder inden
forbudsbegæringen blev indgivet til retten.
designet ”ahoy sailor” er udviklet i juli 2014 og fremgår af kataloget fra 2014. produktet,
hvori designet indgår, kom på markedet fra 2016. den oprindelige pinup-pige stammer fra
en berømt pinup kunstner. i deres udviklingsproces er pinup’en et grafisk element, som ind-
går i designet som en del af kollagen. band-tex designet er frembragt i 2009. det fremgår på
bagsiden af deres produkter, at nostalgic-art er producent.
christian elbro jensen har forklaret bl.a., at han er ejer og direktør i godtbergsen, der blev
grundlagt i 1940. han overtog selskabet i 1985. godtbergsen er et handelsfirma med 12.000
varenumre. de sælger primært gaveartikler og souvenirs. 90 % af deres varer er produceret i
østen, bl.a. kina og vietnam. han har rejst i østen i 25 år og har handlet med kina i samtlige
år. han er opmærksom på, om produkterne er licenserede, og han spørger altid forhandler-
ne, om de har licens til produkterne. han tvivler på, om han altid får et korrekt og ærligt
svar.
han har købt de omhandlende skilte og dåser i kina i september 2015. de blev leveret i janu-
ar 2016. billeder af produkterne blev lagt på hjemmesiden i december 2015 eller januar 2016.
                                                 -9-
godtbergsen deltager i tre store messer om foråret og en række mindre messer, hvor skiltene
og dåserne fremvises på deres stand. på messen i herning har nostalgic-art en stand ved si-
den af dem. han har ikke været bekendt med nostalgic-arts katalog for 2015.
godtbergsen sælger kun til detail- og turistbranchen. de har et stort udvalg til turistsæsonen.
de modtager ordrer fra kunderne på levering i februar/marts, inden sæsonen starter. i au-
gust måned skulle de gerne have solgt ud af deres varelager.
efter han havde modtaget stævningen fra nostalgic-art, fjernede han skilte og dåser fra
hjemmesiden og fra deres messestand, da han ikke har interesse i at sælge det samme som
nabostanden. han har generelt ingen interesse i at krænke andre, men han vidste ikke, hvil-
ke skilte sagsøgeren forhandlede. generelt har salget af skilte og dåser ikke været så godt, og
de ville derfor alligevel lukke ned for salget af den type merchandise.
han har været i østen to gange i efteråret 2016, hvor han bl.a. købte skilte. han orienterede
sig i nostalgic-arts katalog for 2016 inden afrejse. han havde mange overvejelser, om han
skulle tage kataloget med til kina. men han valgte, ud fra et kollegialt hensyn, at lade det
blive hjemme for at undgå, at kineserne orienterede sig i kataloget. han indgik en aftale med
en leverandør i kina om, at han kunne annullere sin bestilling af skilte efter hjemkomsten,
hvis det efterfølgende viste sig, at skiltene indgik i nostalgic-arts kollektion. han besøgte fi-
re salgssteder, og tre af dem producerede skilte, der lignede nostalgic-arts skilte. han var
meget opmærksom på det.
han havde bestilt et skilt med en pinup-pige, der står med en kikkert, uden at han var klar
over, at dette motiv også indgik i et nostalgic-arts skilt. der er et stort marked for skilte på
verdensplan med mange producenter.
han har selv designet et skilt i kina. sammen med en ansat i kina hentede de et motiv og
bearbejdede det på en computer. det tog 10 minutter. det er hans opfattelse, at den kreative
proces ikke er tidskrævende.
                                                       - 10 -
i den tidligere sag indgik han forlig af økonomiske grunde og for at komme videre. han er
også villig til at indgå en aftale i denne sag.
omsætningen på de omhandlede skilte og dåser har siden 1. januar 2016 udgjort 8.367 kr.
godtbergsen har ca. 2.828 enheder tilbage på lageret bestående af primært dåser.
parternes synspunkter
for nostalgic-art er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdo-
kument af 18. november 2016, hvoraf bl.a. fremgår:
      ”sagsøger gør følgende hovedanbringender gældende til støtte for de nedlagte påstande:
      (1)
      sagsøgtes produktion, markedsføring og salg m.m. af de af bilagene 1 - 8 udviste blikskil-
      te og blikdåser udgør krænkelser af sagsøgers ophavsret til de af bilag 9 udviste designs,
      jf. ophavsretslovens § 2.
      originalitetskravet, jf. ophavsretslovens § 1, er i dag i vidt omfang harmoniseret i eu, og
      på baggrund af den seneste retspraksis fra ef-domstolen herom fastslår jens schovsbo
      m.fl. i immaterialret (4. udgave, 2015), side 86, at kravet om originalitet/værkshøjde er op-
      fyldt når blot følgende er opfyldt:
      originalitetskravet betyder altså, dels at værket skal være skabt af ophavsmanden, dels at skabel-
      sen skal afspejle kreativitet.
      på baggrund af den af sagsøger fremlagte dokumentation er det dokumenteret, at (i) de
      af sagsøger påberåbte designs er skabt af de enkelte designere, som efterfølgende har
      overdraget rettighederne til disse til sagsøger, samt at (ii) denne skabelse utvivlsomt er
      sket ved en kreativ proces. det må derfor ubestrideligt lægges til grund af sø- og han-
      delsretten, at de af bilag 9 udviste designs nyder ophavsretlig beskyttelse, og at denne
      ophavsret kan påtales af sagsøger.
      eftersom det er ubestridt, at de af sagsøgte udbudte blikskilte og blikdåser (bilag 1 – 8)
      gør brug af designs, der er identiske med de af sagsøger påberåbte designs, foreligger der
      som følge heraf ulovlige eksemplarfremstillinger af disse designs/værker, jf. ophavsrets-
      lovens § 2.
      sagsøgtes kendskab til eksistensen af de af sagsøger under nærværende sag påberåbte
      blikskilte/designs forud for modtagelsen af begæringen om nedlæggelse af forbud og på-
      bud af 9. august 2016 er uden relevans for spørgsmålet om, hvorvidt sagsøgte ved salg
      m.m. af de påtalte blikskilte og blikdåser har krænket sagsøgers ophavsret til de påberåb-
      te designs, jf. ophavsretslovens § 2.
                                               - 11 -
som følge af det tidligere hændelsesforløb i 2015 vedrørende sagsøgtes salg af blikskilte
af tilsvarende type som de af nærværende sag omfattede, hvorved sagsøger påtalte, at
designet af disse krænkede sagsøgers ophavs- og markedsføringsrettigheder, må det dog
under alle omstændigheder anses for at være godtgjort, at sagsøgte har været i ond tro
om krænkelsen af sagsøgers rettigheder ved iværksættelsen af udbud og salg af de af
nærværende sag omfattede blikskilte og blikdåser.
(2)
sagsøgtes produktion, markedsføring og salg m.m. af de af bilagene 1 - 8 udviste blikskil-
te og blikdåser, som gør brug af slaviske efterligninger af sagsøgers designs udvist af bi-
lag 9, er i strid med markedsføringslovens § 1 om god markedsføringsskik.
det er en grundlæggende betingelse for, at et produkt (som sagsøgers blikskilte) kan ny-
de markedsføringsretlig beskyttelse mod nærgående efterligninger, at produktet besidder
en vis grad af særpræg eller kommerciel adskillelsesevne. det følger af retspraksis, at kravene
hertil er meget beskedne. i markedsføringsloven (3. udgave, 2013) af borcher og bøggild,
side 67, anføres således følgende:
domstolenes krav til produktets kommercielle adskillelsesevne/særpræg er dog generelt beskedent.
på denne baggrund og under henvisning til den unikke karakter af de af sagsøger påbe-
råbte blikskilte/designs må fastslås, at disse besidder fornødent særpræg/fornøden kom-
merciel adskillelsesevne til at nyde markedsføringsretlig beskyttelse mod de slaviske ef-
terligninger af sagsøgers designs, som de af sagsøgte udbudte blikskilte og blikdåser er
udtryk for, og at sagsøgte ved produktion, markedsføring og salg m.m. af de slaviske ef-
terligninger har handlet i strid med god markedsføringsskik, jf. markedsføringslovens §
1.
(3)
som følge af sagsøgtes klare krænkelser af sagsøgers ophavs- og markedsføringsrettighe-
der må sagsøgte tilpligtes at tilbagekalde og destruere ethvert lager af de af bilagene 1 - 8
udviste blikskilte og blikdåser, jf. ophavsretslovens § 84.
(4)
de af sagsøger begærede forbud og påbud må efterkommes, eftersom følgende er godt-
gjort eller i hvert fald sandsynliggjort af sagsøger, jf. retsplejelovens § 413:
(4.1)
eftersom det er godtgjort eller i hvert fald sandsynliggjort, at (i) sagsøger er indehaver af
de påberåbte ophavs- og markedsføringsrettigheder, der søges beskyttet ved de begære-
de forbud og påbud, og at (ii) sagsøgte ved salg m.m. af de af bilagene 1 - 8 udviste blik-
skilte og blikdåser krænker disse rettigheder, er betingelsen i retsplejelovens § 413, nr. 1,
opfyldt.
(4.2)
sagsøgtes adfærd nødvendiggør, at der meddeles forbud og påbud som begæret af sag-
søger, hvorved der må lægges vægt, at de begærede forbud og påbud er rettet mod aktu-
elle krænkelser af de af sagsøger påberåbte ophavs- og markedsføringsrettigheder, jf.
retsplejelovens § 413, nr. 2.
                                                  - 12 -
i den forbindelse må der lægges vægt på, at sagsøgte tidligere har gjort sig skyldig i
krænkelser af sagsøgers ophavs- og markedsføringsrettigheder ved salg m.m. af tilsva-
rende produkter som de af nærværende sag omfattede.
det forhold, at sagsøgte - efter modtagelsen af begæringen om nedlæggelse af forbud og
påbud - har stillet salget af produkterne i bero, er i denne forbindelse uden retlig betyd-
ning. der henvises herved til sammenfatningen af retspraksis på dette område i judicielle
forbud/påbud og immaterialretsproces af clement salung petersen m.fl. (2015), side 174-175:
hvis de retskrænkelser, som anmodningen om en midlertidig afgørelse er rettet imod, allerede er
foretaget, består der en (stærk) formodning for, at betingelsen om aktualitet i § 413, nr. 2, er op-
fyldt i forhold til en påstand om meddelelse af forbud mod yderligere retskrænkelser af samme art
(gentagelseshandlinger) og mod lignende handlinger, som der er en nærliggende risiko for, at
modparten vil foretage. denne formodning kan normalt ikke afkræftes alene ved, at modparten af-
giver (eller tilbyder at afgive) en erklæring om, at modparten vil ophøre med at foretage de pågæl-
dende handlinger. i sådanne tilfælde må modparten i stedet henvises til at tage bekræftende til
genmæle over for en påstand om meddelelse af forbud.
(4.3)
endelig må det anses for at være godtgjort eller i hvert fald sandsynliggjort, at sagsøgers
muligheder for at opnå sin ret vil forspildes (periculum in mora), hvis sagsøger henvises til
at afvente tvistens retlige afgørelse, jf. retsplejelovens § 413, nr. 3.
i den forbindelse må der lægges vægt på, at det følger af retspraksis, at ethvert tab inden
en endelig dom i sagen er tilstrækkeligt til at opfylde betingelsen, og at det normalt ikke
har betydning, om det pågældende tab efterfølgende kan genoprettes, f.eks. gennem en
dom om erstatning eller korrigerende foranstaltninger, jf. judicielle forbud/påbud og imma-
terialretsproces af clement salung petersen m.fl. (2015), side 177.
i tilknytning dertil må der tillige lægges vægt på, at hvis sagsøger ikke gives medhold i
de nedlagte påbudspåstande, vil sagsøger antageligvis have forspildt sin ret til få de
krænkende blikskilte og blikdåser destrueret, eftersom disse på tidspunktet for en ende-
lig dom overvejende sandsynligt ikke længere hverken vil befinde sig på sagsøgtes lager
eller hos sagsøgtes kunder.
dertil kommer, at det forudsættes i forarbejderne til retsplejelovens § 413, nr. 3, at midler-
tidige afgørelser om forbud og påbud ved krænkelser af immaterielle rettigheder udgør
den primære sikring mod retskrænkelser.”
(5)
af de samme grunde som anført oven for under punkt (4.3) må det fastslås, at lovens al-
mindelige regler om straf og erstatning ikke kan antages at yde sagsøger tilstrækkeligt
værn, og derfor ikke er til hinder for meddelelse af forbud og påbud som begæret af sag-
søger, jf. retsplejelovens § 414, stk. 1, hvorved bemærkes, at bestemmelsen i henhold til
retspraksis - og særligt i sager vedrørende immaterielle rettigheder - har et særdeles be-
grænset anvendelsesområde.”
                                                    - 13 -
for godtbergsen er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdoku-
ment af 18. november 2016, hvoraf bl.a. fremgår:
     ”…
     det gøres gældende, at betingelserne for at nedlægge forbud og påbud ikke er opfyldt.
     krænkelse af ophavs- og markedsføringsrettigheder – retsplejelovens § 413, nr. 1:
     nostalgic-art skal godtgøre eller sandsynliggøre, at nostalgic-art har rettighederne til
     skilte og dåser, og at der foreligger en krænkelse af nostalgic-arts ophavsret. det bestri-
     des, at nostalgic-art har ophavsret til metalskiltene, og det bestrides, at godtbergsen har
     krænket nostalgic-arts ophavsret og/eller markedsføringsrettigheder.
     det bestrides, at godtbergsens salg af skilte/dåser udgør krænkelse af nostalgic-arts op-
     havsret til de af bilag 9 udviste designs.
     nostalgic-art støtter sin bevisførelse vedrørende designprocessen på bilag 9, der ikke kan
     betragtes som andet end et partsindlæg uden egentlig bevismæssig værdi.
     nostalgic-art har ikke ført bevis for at metalskiltene og dåserne har værkshøjde, hvilket
     bestrides fra godtbergsens side.
     godtbergsens opfattelse er, at produkterne er et resultat af en håndværksmæssig eller ru-
     tinemæssig indsat uden en egentlig kreativ, kunstnerisk indsats, hvorfor originalitetskra-
     vet ikke er opfyldt. godtbergsens opfattelse er endvidere, at de i sagen omhandlede skilte
     og dåser er almindelige og i meget lille omfang adskiller sig fra de øvrige skilte og dåser
     på markedet, der for denne type skilte og dåser netop anvender disse velkendte motiver
     og sammensætning heraf.
     det bestrides endvidere, at godtbergsens salg af skilte/dåser er i strid med markedsfø-
     ringslovens § 1 om god markedsføringsskik.
     det er åbenlyst, at parternes produkter ligner hinanden, men det bestrides, at nostalgic-
     arts produkter besidder et særpræg eller kommerciel adskillelsesevne.
     ud over, at godtbergsen ikke mener, at der foreligger særpræg, er det godtbergsens op-
     fattelse, at billedet af pigerne på skiltene/dåserne, er almindelig kendte designs ligesom
     de øvrige motiver er almindelige gængse formelementer. således er godtbergsens opfat-
     telse det i branchen er velkendt, at der anvendes hovedmotiver (pigen), som er lånt fra
     andre billeder uden en selvstændig arbejdsproces, og som primært stammer fra 50’ernes
     usa, og at det er velkendt, at produkterne går tæt på hinanden.
     synspunktet bestyrkes ved det forhold, at der – i hvert fald delvist – er tale om nye pro-
     dukter til sæsonen 2016, og til eksempel har godtbergsen selv markedsført ”ahoy sailor”
     i flere år forud herfor.
     måtte det af retten blive lagt til grund, at der er tale om ”slaviske efterligninger”, gøres
     det gældende, at godtbergsen ikke havde kendskab til nostalgic-arts produkter og ikke
     havde forsæt til efterligning/salg af efterlignende produkter.
                                              - 14 -
det gøres gældende, at der således ikke foreligger en overtrædelse af markedsføringslo-
vens § 1, da det illoyale element mangler.
der foreligger desuden ikke bevis for, at producenten har haft kendskab til originalpro-
duktet.
godtbergsens adfærd/aktualitet – retsplejelovens § 413, nr. 2:
nostalgic-art skal godtgøre eller sandsynliggøre, at godtbergsens adfærd nødvendiggør,
at der meddeles forbud eller påbud. dette er ikke sket under sagen.
godtbergsen købte af et kinesisk handelsfirma de omhandlede metalskilte/dåser uden
viden om, at det var nostalgic-arts skilte/dåser eller at nostalgic-art havde rettigheder-
ne til skiltene/dåserne, forudsat at retten når denne konklusion.
nostalgic-art producerer efter egne oplysninger sine varer i tyskland, og det bestrides,
at der kan være tale om en krænkelse ved køb af varer produceret i kina.
godtbergsen var ikke klar over, at nostalgic-art producerede eller solgte de i sagen om-
handlede skilte eller dåser, og godtbergsen var ikke klar over, at godtbergsen ved salg af
de indkøbte varer muligvis kunne have krænket nostalgic-arts ophavsret og/eller mar-
kedsføringsrettigheder.
efter godtbergsen fik kendskab til begæringen om nedlæggelse af forbud og påbud af
den 9. august 2016 er godtbergsen straks herefter ophørt med markedsføring og salg af
produkterne, og godtbergsen har oplyst, at man loyalt ville medvirke til oplysningen af
denne sag.
godtbergsen har solgt skilte og dåser uden viden om, at dette ville være en mulig over-
trædelse af nostalgic-arts rettigheder, men disse forhold gør ikke, at godtbergsen har
udvist en adfærd som nødvendiggør et forbud eller et påbud.
den tidligere forligte retssag angik to typer blikskilte, som godtbergsen havde købt i ki-
na.
det gøres gældende, at det mellem parterne indgåede forlig af den 30. oktober 2015 er
opfyldt af godtbergsen, at forliget angår andre end de i nærværende sag omhandlede
produkter, at godtbergsen ved forliget ikke anerkendte, at have krænket nogen ret, at
tvister vedrørende parternes forligsaftale skal afgøres ved mediation eller voldgift, og at
det er uberettiget og retsstridigt at inddrage dette synspunkt under denne retssag.
det bestrides således, at der foreligger gentagne krænkelser, da forliget ubestridt er op-
fyldt, og den af nostalgic-art påberåbte omstændighed til støtte for nedlæggelse af for-
bud og påbud foreligger således ikke.
det er godtbergsens opfattelse, at nostalgic-art i denne sag fordrejer forløbet og forliget
i forsøg på, at nostalgic-art derved kan godtgøre eller sandsynliggøre den anden betin-
gelse i retsplejelovens § 413, idet nostalgic-art objektivt har svært ved at opfylde betin-
gelsen om godtbergsens adfærd.
                                               - 15 -
i den tidligere sag havde godtbergsen i kina indkøbt to typer metalskilte, som efter
nostalgic-arts opfattelse var nostalgic-arts skilte. godtbergsen var ikke bekendt her-
med. i sagen fremlagde godtbergsen oplysninger om, at det af nostalgic-arts egen
hjemmeside fremgik, at nostalgic-art lagde stor vægt på kvalitet og fremstillede metal-
skilte i tyskland, hvilket i den tidligere sag undrede godtbergsen, da sagen angik metal-
skilte, som godtbergsen havde købt i kina, og som efter godtbergsens oplysninger var
produceret i kina.
det skal fremhæves, at godtbergsen dengang – alene af omkostningsmæssige hensyn –
indgik et forlig, da godtbergsen ikke ønskede at bruge penge på en retssag.
det skal desuden fremhæves, at det ikke af forligsaftalen fremgår, at godtbergsen kræn-
kede nostalgic-arts ret, eller at godtbergsen anerkendte at være skyldig i krænkelse.
forliget blev således indgået for at parterne ”slap” for en retssag.
tilsvarende må det fremhæves, at nostalgic-art under den omtalte sag nedlagde en på-
stand på kr. 50.000 og vurderes sagens værdi til kr. 100.000, men at nostalgic-art for-
ligsmæssigt fik betalt kr. 2.000, som efter godtbergsens opfattelse var et rent symbolsk
beløb og som primært dækkede retsafgiften.
endvidere skal fremhæves, at godtbergsen var ærgerlig over sagen såvel som denne
retssag, idet godtbergsen på ingen måde har interesse i at handle med skilte, som er eller
kunne være nostalgic-arts. dette var årsagen til, at godtbergsen, som det fremgår af bi-
lag a, udbad sig en liste over produkter, således at godtbergsen kunne sortere de pro-
dukter fra i fremtidige ordrer, hvis der måtte være indsneget sig enkelte af nostalgic-arts
skilte i en ordre, eller hvis der kunne være tvivl herom. henvendelsen herom var afsted-
kommet af, at godtbergsen ærgrede sig over, at nostalgic-art ikke passede på sine skilte,
idet en kinesisk producent måske/tilsyneladende bragte nostalgic-arts skilte i omsæt-
ning til andre end nostalgic-art selv.
straks efter udtagelsen af stævningen i nærværende retssag har godtbergsen rettet for
sig, og der foreligger således intet i godtbergsens adfærd, der kunne tilsige nødvendig-
heden af at nedlægge et forbud eller et påbud. der findes således intet grundlag for, at
godtbergsens adfærd nødvendiggør, at der nedlægges forbud eller påbud.
således er godtbergsens opfattelse, at rettens overvejelse i relation til godtbergsens ad-
færd og aktualitet for så vidt angår nedlæggelse af forbud og påbud må ligge i vurderin-
gen af, om en handlende, som uforvarende indkøber en andens produkter blandt en lang
række andre produkter, uden at denne var bekendt med, at produktet var en andens, er
tilstrækkeligt til at opfylde betingelsen.
endvidere skal det i rettens vurdering indgå som element, at godtbergsen reelt i en ul-
trakort periode har solgt de omhandlede skilte og dåser, men at godtbergsen ophørte, da
godtbergsen modtog stævningen.
opnåelse af ret forspildes – retsplejelovens § 413, nr. 3:
nostalgic-art skal godtgøre eller sandsynliggøre, at nostalgic-arts mulighed for at opnå
sin ret vil forspildes, hvis nostalgic-art henvises til at afvente tvistens retlige afgørelse.
dette er ikke tilfældet under sagen.
                                                    - 16 -
      godtbergsen var ikke klar over, at nostalgic-art handlede med de i sagen omhandlede
      skilte, hvilket først blev godtbergsen bekendt ved indleveringen af begæring om ned-
      læggelse af forbud og påbud dateret den 9. august 2016.
      det gøres gældende, at nostalgic-art ikke forud for forbudssagen kontaktede godtberg-
      sen vedrørende de forhold, nostalgic-art gør gældende, og at godtbergsen ikke forud
      for forbudssagen vidste, at nostalgic-art solgte lignende skilte og dåser.
      det gøres gældende, at godtbergsen straks efter modtagelse af begæringen af den 9. au-
      gust 2016 og mens denne sag verserer har taget de omhandlede skilte og dåser ud af va-
      relageret og fjernet varerne fra sin hjemmeside, således at det kan lægges til grund, at en
      evt. krænkelse er bragt til ophør. det skal fremhæves, at godtbergsen loyalt er stoppet
      med sine aktiviteter mens sagen verserer, og godtbergsen har loyalt givet nostalgic-art
      alle de oplysninger som nostalgic-art har fremprovokeret.
      såfremt der føres bevis for, at nostalgic-art har rettighederne til skiltene og dåserne, og
      såfremt der måtte være tale om en ophavsretlig og markedsføringsretlig krænkelse, er
      godtbergsen indstillet på at destruere de indkøbte skilte og dåser.
      det bestrides således, at nostalgic-arts muligheder for at opnå sin påståede ret vil for-
      spildes, hvis nostalgic-art henvises til at afvente tvistens afgørelse ved en ordinær civil
      retssag, idet der pt. ikke består en krænkelse som kan legitimere en forbudssag.
      det kan lægges til grund, at markedsføringen er ophørt, at skiltene/dåserne er taget ud af
      varelageret, at skiltene/dåserne er fjernet fra hjemmesiden, og at godtbergsen er indstillet
      på at destruere varelageret, såfremt der er tale om en krænkelse.
      nostalgic-art er endvidere allerede bekendt med, at godtbergsen på intet tidspunkt har
      produceret skiltene/dåserne eller ladet skiltene/dåserne producere, hvorfor nostalgic-
      arts påstand herom bestrides.
      hertil kommer, at forbud eller påbud ikke kan meddeles, når det skønnes, at lovgivnin-
      gens almindelige regler yder nostalgic-art tilstrækkeligt værn. såfremt det måtte vise
      sig, at nostalgic-art kan gøre krav på erstatning/godtgørelse/vederlag kan nostalgic-art
      anlægge almindelige civil sag herom.
      nostalgic-art har ikke godtgjort eller sandsynliggjort, at godtbergsen ikke vil kunne få et
      evt. tab dækket ved en almindelig civil sag.
      henset til de fremlagte oplysninger ses i øvrigt ingen proportionalitet mellem den verse-
      rende sags omfang og sagens genstand, jf. retsplejelovens § 414.”
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat
det lægges efter bevisførelsen – herunder forklaringen fra teja engel og de fremlagte erklæ-
ringer om designprocessen – til grund, at motiverne til nostalgic-arts skilte og andre nostal-
giske produkter udvikles af de ansatte grafiske designere og produktudviklere, som i for-
                                                - 17 -
bindelse med designprocessen foretager en række designmæssige valg med hensyn til de fi-
gurlige elementer og andre grafiske elementer, som skal indgå i det enkelte motiv.
på baggrund heraf har nostalgic-art sandsynliggjort, at der ligger en sådan selvstændig
skabende indsats bag frembringelsen af motiverne til nostalgic-arts produkter, at disse ny-
der beskyttelse efter ophavsretslovens § 1.
det er som følge af det anførte tillige sandsynliggjort, at nostalgic-arts motiver til skilte og
andre nostalgiske produkter har tilstrækkeligt særpræg til at nyde beskyttelse mod produkt-
efterligninger i medfør af markedsføringslovens § 1.
da det er ubestridt, at motiverne på godtbergsens skilte og dåser er identiske med de af
nostalgic-art frembragte motiver, og da godtbergsen fra den tidligere sag havde kendskab
til nostalgic-arts produkter, foreligger der en krænkelse af de rettigheder, som nostalgic-
art har sandsynliggjort at være indehaver af.
herefter, og idet det af godtbergsen i øvrigt anførte ikke kan føre til et andet resultat, er be-
tingelserne for at meddele et midlertidigt forbud opfyldt, jf. retsplejelovens § 413.
retten tager derfor nostalgic-arts anmodning om at meddele forbud og påbud om tilbage-
kaldelse til følge. idet godtbergsen efter det oplyste ikke selv producerer eller lader produ-
cere blikskilte og dåser, begrænses forbuddet til import, eksport, markedsføring og salg af de
omhandlende produkter.
da der er tale om et midlertidigt forbud, er der ikke grundlag for at imødekomme nostalgic-
arts påstand om destruktion, hvorfor godtbergsen frifindes for påstand 3.
meddelelsen af midlertidigt forbud og påbud betinges af, at nostalgic-art senest den 25. ja-
nuar 2017 stiller en sikkerhed på 10.000 kr., jf. retsplejelovens § 415, stk. 1.
                                                   - 18 -
efter sagens udfald, værdi og omfang skal godtbergsen betale sagsomkostninger med 20.000
kr. til nostalgic-art til dækning af nostalgic-arts rimelige udgifter til advokatbistand og
retsafgift på 300 kr.
                                           thi bestemmes:
hvis nostalgic-art a/s senest den 25. januar 2017 stiller en sikkerhed på 10.000 kr., vil retten
meddele følgende midlertidige forbud og påbud:
        ”godtbergsen a/s forbydes at importere, eksportere, markedsføre og sælge skiltene udvist af
        bilagene 1-6 samt dåserne udvist af og markeret med kryds på bilagene 7.1 og 8.1.
        godtbergsen a/s påbydes at tilbagekalde samtlige eksemplarer af skiltene udvist af bilagene 1-
        6 samt af dåserne udvist af og markeret med kryds på bilagene 7.1 og 8.1, som er leveret til og
        fortsat befinder sig hos godtbergsen a/s’ kunder.”
godtbergsen a/s skal inden 14 dage betale sagsomkostninger med 20.000 kr. til nostalgic-
art gmbh. beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
tina bøggild                            mette skov larsen                          gitte forsberg
                                                 (sign.)
                                             ___ ___ ___
                                   udskriftens rigtighed bekræftes
                                      sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
h013100l - msl
                                      udskrift
                                           af
                       sø- & handelsrettens dombog
                                     ____________
den 1. april 2003 blev der i sagen
h-131-01
1) vagn sønderskov mikkelsen
  (advokat ole bondo krogsgaard)
2) frost jensen
  handel og administration aps
  (advokat ole bondo krogsgaard)
  mod
codan a/s
(advokat pernille høstrup)
afsagt sålydende
                                        d o m:
indledning og påstande
sagens spørgsmål er om vagn sønderskov mikkelsen og frost jensen – handel og
administration aps har krav på at få udbetalt en forsikringssum for varer der for-
svandt under en transport til polen. codan har anført at dette ikke er tilfældet, bl.a.
fordi der foreligger en deviation i forhold til den ved forsikringspolicen aftalte trans-
port, og fordi forsikringstageren ikke var den reelle ejer af varerne. desuden er der
efter codans opfattelse visse mangler ved den transporterklæring som sagsøgerne
støtter deres ret på.
                                          - 2 -
sagsøgerne, vagn sønderskov mikkelsen og frost jensen – handel og admini-
stration aps, har nedlagt påstand om at codan forsikring a/s skal betale
485.000,00 kr. til sagsøgerne med tillæg af rente svarende til diskontoen + 6 % fra
den 1. oktober 2000.
codan har påstået frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et mindre beløb,
dog højst 145.000,00 kr. med tillæg af procesrente fra sagens anlæg den 21. decem-
ber 2001.
sagens omstændigheder
forsikringsaftalen og forsikringsbegivenhedens indtræden.
den 6. april 2000 udstedte codan en transportforsikring til design import-eksport
danmark, som indehaves af dariusz kozlowski. forsikringen omfattede en transport
med fremmed bil fra hørning i danmark til pasłęk i polen. transporten skulle påbe-
gyndes den 8. april 2000. varernes art var angivet som ”nyt tøj”, og forsikringssum-
men var aftalt til 550.000,00 kr. præmien udgjorde 1.100,00 kr. som blev betalt den
4. maj 2000. i rubrikken ”diverse” var nævnt at forsikringen ikke dækkede tyveri fra
en forladt lastvogn efterladt på en gade i polen. vedrørende retsgrundlaget var hen-
vist til dansk søforsikrings konvention af 2. april 1934 og anerkendte kutymer samt
institute cargo clauses (a) der var vedlagt. af sidstnævnte fremgår bl.a:
       ”duration
        transit clause
          8     8.1   this insurance attaches from the time the goods leave the ware-
                      house or place of storage at the place named herein for the
                      commencement of the transit, continues during the ordinary
                      course of transit and terminates either…
                8.3   this insurance shall remain in force … during delay beyond the
                      control of the assured, any deviation, forced discharge, reship-
                      ment or transhipment and during any variation of the adventure
                      arising from the exercise of a liberty granted to ship-owners or
                      charterers under the contract of affreightment.
       …
       change of voyage clause
                                          - 3 -
          10 where, after attachment of this insurance, the destination is changed by
              the assured, held covered at a premium and on conditions to be ar-
              ranged subject to prompt notice being given to the underwriters.”
den 4. maj 2000 udstedte jvm trading aps, der var ejet af vagn sønderskov, en
faktura til design import-eksport denmark for køb af 6.076 stk. lingeri af mærket
”charme”, ca. 1.500 m blondestoffer og ca. 2.500 assorterede damebluser og -kjoler.
købesummen var angivet til 485.000 kr. ekskl. moms der skulle betales med 50.000
kr. senest 21 dage efter afhentning, med 150.000 kr. den 23. juni 2000 og resten den
1. september 2000. varerne var klar til afhentning den 5. maj 2000. ved faktura af
samme dato, den 4. maj 2000, overdrog dariusz kozlowski varerne til sit polske fir-
ma dk tradeng import eksport i pasłęk for 545.000 kr.
fredag den 5. maj 2000 påbegyndte dariusz kozlowski transporten af varerne til
polen. søndag den 7. maj 2000 overnattede han på et hotel i den tyske by münche-
berg nær den tysk-polske grænse. lastbilen med varerne holdt parkeret på en offent-
lig, ubevogtet parkeringsplads nær hotellet og forsvandt herfra natten mellem søndag
og mandag. tyveriet blev anmeldt til det tyske politi, som siden har henlagt sagen.
turen fra hørning til pasłęk kan gennemføres på ca. 12 timer.
de forsvundne varers oprindelse og værdi.
de forsvundne varer stammede oprindeligt fra virksomheden danish star team, som
vagn sønderskov havde drevet sammen med anette hamann jensen, hustru til tor-
ben frost jensen der er direktør i frost jensen – handel. da anette hamann jensen
og vagn sønderskov ophørte deres samarbejde den 2. januar 1997, blev varelageret
fordelt således at anette hamann jensen overtog varer, hovedsagligt ”charme”, til
en værdi angivet til knap 390.000 kr., og vagn sønderskov overtog varer til en værdi
angivet til knap 140.000 kr. de af anette hamann jensen overtagne varer blev ind-
skudt i frost jensen – handel og er i årsregnskabet pr. 30. juni 1999 bogført til
140.000 kr. den 1. maj 2000 udstedte frost jensen – handel en ordrebekræftelse til
jvm trading på levering af 6.107 stk. varer samt diverse blondestoffer til en pris på
145.000,00 kr. beløbet er optaget som tilgodehavende i balance pr. 30. juni 2001 for
frost jensen – handel.
                                          - 4 -
transporterklæringerne.
den 5. september 2000 transporterede dariusz kozlowski enhver forsikringssum
som han måtte oppebære fra codan i henhold til policen af 6. april 2000, til jvm
trading. transporten skete til delvis dækning af jvm tradings krav i henhold til
faktura af 4. maj 2000. den 13. september 2000 bekræftede codan at man havde
modtaget anmeldelse af transporten. codan oplyste at forsikringssagen fortsat var
under behandling. den 7. november 2000 meddelte codan jvm tradings advokat at
codan ikke kunne foretage sig mere i sagen. efter henvendelse fra jvm tradings
advokat meddelte codan den 8. december 2000 at der fortsat foregik undersøgelser i
sagen.
den 16. marts 2001 udstedte jvm trading en transporterklæring til vagn sønder-
skov og frost jensen – handel. transporterklæringen har følgende ordlyd:
      ”jvm trading aps har ved transporterklæring af 5. december 2000 (parterne
      er enige om, at rette dato er 5. september 2000), fået transport i enhver forsik-
      ringssum, som design import-eksport denmark måtte oppebære fra codan
      forsikring i henhold til policenr. 663 210 522 1, udstedt den 6. april 2000. ko-
      pi af denne transporterklæring vedhæftes som bilag 1. transporterklæringen
      blev denuncieret af codan forsikring den 13. september 2000. codan forsik-
      rings skrivelse vedhæftes som bilag 2.
      undertegnede, jvm trading aps, videretransporterer herved ethvert beløb,
      som jvm trading aps måtte have krav på i henhold til ovennævnte transport-
      erklæring, til…”
den 20. marts 2001 afviste codan at udbetale forsikringssummen.
tvangsopløsningen af jvm trading.
den 27. marts 2000 anmodede erhvervs- og selskabsstyrelsen skifteretten i skander-
borg om at opløse jvm trading da selskabet ikke havde indgivet årsregnskab for
perioden 1. juli 1998 til 30. juni 1999. på et møde i skifteretten den 5. maj 2000 blev
behandlingen af opløsningsbegæringen udsat på genoptagelse af selskabet. på et nyt
møde i skifteretten den 22. marts 2001 erklærede vagn sønderskov at han havde
opgivet at få selskabet genetableret. selskabet blev den 18. april 2001 opløst som
værende uden midler efter en analogi af konkurslovens § 143.
                                          - 5 -
forklaringer
dariusz kozlowski har forklaret at han har boet i danmark i knap 12 år. han kender
vagn sønderskov der drev forretning ved siden af hans autoværksted. det var vagn
sønderskov som spurgte om det var muligt at lave forretninger i polen. vagn søn-
derskov havde nogle varer som han gerne ville af med, og vidnet havde flere kontak-
ter i polen. det var noget de drøftede flere gange, og vagn sønderskov viste ham
også nogle af varerne.
han tog til polen for at undersøge om der var mulighed for at sælge varerne dér. han
havde vareprøver og kataloger med til polen som han viste frem i forskellige forret-
ninger. han kiggede også på priser for at få et indtryk af sine indtjeningsmuligheder.
det var hans vurdering at han ville kunne tjene penge på at sælge vagns sønder-
skovs varer i polen. mens han besøgte polen, indregistrerede han firmaet dk tra-
ding import eksport i sit navn. det var tanken at en tidligere nabo i polen skulle ar-
bejde for ham i det polske firma.
da han kom tilbage til danmark, indhentede han oplysninger om transportomkost-
ninger og transportforsikring. da han tegnede forsikringen hos codan, havde han be-
sluttet sig for at købe varerne af vagn sønderskov. han havde også modtaget et til-
bud fra denne. han fik imidlertid en melding fra sin nabo om at det ville være bedre
at vente til efter påske med at levere varerne til polen. det er forklaringen på at han
først tog af sted knap en måned senere end angivet i forsikringspolicen.
han oplyste til codan at varerne ville blive transporteret til pasłęk sydøst for gdansk
i en lejet bil som han selv ville køre. en uge inden afgangen den 5. maj 2000 bestilte
han en varebil hos avis. da han bestilte bilen, fik han at vide hos avis at deres biler
ikke var forsikret i polen, og at han ikke kunne krydse den polske grænse med bilen.
han ringede derfor til sin bekendt i polen og aftalte at de skulle mødes ved den
polsk-tyske grænse. han ringede også til codan og fortalte at rejsen ville blive korte-
re da han kun skulle til den polsk-tyske grænse. han fik at vide at det ikke havde
betydning for den indgåede forsikringsaftale.
han tog fra århus fredag den 5. maj 2000 kl. 20.00 og kørte igennem tyskland med
retning mod grænseovergangen ved kostrzyn. det var hans tanke at varerne skulle
                                          - 6 -
omlades i zonen mellem tyskland og polen. da han ankom til grænsen kl. 5 lørdag
morgen, viste han sit pas og biludlejningsaftalen til det tyske grænsepoliti. han blev
bedt om at forevise bilens registreringsattest, og da han ikke havde denne, blev han
afvist ved den tyske grænse. han vidste først ikke hvad han skulle gøre, men ringede
så til sin bekendt som var på vej til grænsen. de aftalte at denne skulle skaffe en bil
som var forsikret, så den også kunne køre i tyskland. på grund af weekenden kunne
hans bekendt først få fat i en bil mandag. han sov i bilen natten mellem lørdag og
søndag. søndag tog han på hotel i müncheberg og parkerede bilen på en p-plads ved
siden af hotellet. han kunne se bilen fra sit værelse. mandag morgen var bilen væk,
og han anmeldte straks tyveriet til det tyske politi. han tog tilbage til århus med tog
og anmeldte tyveriet til codan. vagn sønderskov hjalp ham fordi han ikke selv kun-
ne klare forsikringssagen i forhold til codan.
han har ikke betalt jvm trading for varerne. han havde aftalt med vagn sønder-
skov at han ville betale for varerne efterhånden som hans polske firma solgte varerne
videre. hans eget firma var nystartet og havde ingen midler. han endte med at trans-
portere sit krav mod codan til jvm trading.
vagn sønderskov mikkelsen har forklaret at han tidligere har drevet virksomheden
danish star team sammen med anette hamann jensen. anette hamann jensen er
gift med torben frost jensen. i realiteten var det sidstnævnte han samarbejdede med.
virksomheden producerede lingeri til videresalg. da samarbejdet ophørte pr. 2. ja-
nuar 1997, fik han de assorterede varer, dvs. nederdele, bluser, kjoler og børnetøj.
han solgte lidt af det, men skød resten ind i selskabet jvm trading som han stiftede
i februar 1997. selskabet har i perioden 1997-99 handlet med parfumevarer, tøj og
brugte biler. anette hamann jensen opbevarede de varer som hun overtog, på sin
bopæl.
han talte med dariusz kozlowski om forskellige handler til polen. han vidste at
anette hamann jensen fortsat lå inde med sine varer fra danish star team. koz-
lowski undersøgte om varerne kunne sælges i polen. de indgik en aftale om køb af
varerne i marts 2000, men han udstedte først fakturaen, da kozlowski hentede varer-
ne. da kozlowski ikke kunne skaffe købesummen på en gang, blev der aftalt de i
fakturaen anførte betalingsbetingelser. han forlangte at varerne var forsikret under
transporten. han blev ringet op af codan der bekræftede at policen var i orden. den
                                            - 7 -
første post på fakturaen til en pris på 375.000 kr. er de varer som jvm trading over-
tog fra frost jensen - handel for 145.000 kr. de øvrige varer var jvm tradings egne
varer. han kan ikke huske at have modtaget en faktura på varerne fra frost jensen –
handel.
kozlowski ringede til ham mandag den 8. maj 2000 fra tyskland og fortalte at varer-
ne var blevet stjålet. han hjalp kozlowski med forsikringssagen.
baggrunden for transporterklæringen af 5. september 2000 var at han ønskede sik-
kerhed for at få dækket jvm tradings tilgodehavende hos kozlowski hvis denne fik
udbetalt forsikringssummen for de forsvundne varer fra codan. videretransporterin-
gen af kravet fra jvm trading til ham selv og frost jensen – handel skete i forbin-
delse med at han lukkede jvm trading. på det tidspunkt havde kun han selv og frost
jensen – handel tilgodehavender i selskabet. told & skats krav var skønsmæssigt
ansat. han har skrevet under på at han hæfter personlig hvis der skulle vise sig at
være et reelt krav mod selskabet fra told & skat. han tænkte ikke nærmere over
formuleringen af den anden transporterklæring som blev udfærdiget af en advokat.
han regnede med at transporten svarede til den første transport fra kozlowski til
jvm trading.
han overtog personligt jvm tradings gæld til frost jensen – handel, men selskabet
fik tillige transport i kravet på forsikringssummen. torben frost jensen ville sikre sig
at han fik sine penge hvis forsikringssummen kom til udbetaling.
erhvervs- og selskabsstyrelsen indgav begæring om tvangsopløsning af jvm tra-
ding fordi der ikke var indleveret årsregnskab til tiden. det skyldtes at torben frost
jensen som var selskabets revisor, var meget syg.
foreholdt af codans advokat at han på et møde i skifteretten den 5. maj 2000 har
forklaret at der ikke var nogen gæld i jvm trading, oplyste vagn sønderskov at han
ikke mindes hvordan det hang sammen.
torben frost jensen har forklaret at han i 1995-96 drev tøjfirmaet danish star
team sammen med vagn sønderskov og hustruen anette hamann jensen. firmaet
solgte primært undertøj og badetøj under mærket ”charme”. det var delvist mode-
                                           - 8 -
prægede varer, men der var også relativt tidløse varer. produktionen ophørte i janu-
ar/februar 1996. da samarbejdet ophørte, blev den del af varelageret som hans hustru
overtog, flyttet hjem til dem. vagn sønderskovs varer blev på firmaets adresse hvor
han fortsatte med et nyt firma.
ved ordrebekræftelse af 1. maj 2000 blev stort set alle de varer som hans hustru hav-
de overtaget fra danish star team, solgt til jvm trading for 145.000 kr. beløbet
blev aldrig faktureret til jvm trading. vagn sønderskov havde oplyst at han havde
en interesseret køber til varerne, og vidnet var bare interesseret i at komme af med
varerne. han deltog ikke i forhandlingerne med dariusz kozlowski. han kendte den-
ne, men vidste ikke, at kozlowski var køberen. han fik først kendskab til fakturaen
fra jvm trading til kozlowski på et langt senere tidspunkt.
i slutningen af 2000 aftalte han med vagn sønderskov at denne skulle hæfte person-
lig for de 145.000 kr. som jvm trading skyldte frost jensen – handel. vagn søn-
derskov var interesseret i at få alle kreditorer ud af jvm trading, så han kunne lukke
selskabet uden gæld. han vidste at vagn sønderskov ikke umiddelbart kunne betale
ham 145.000 kr. for at sikre sig bedst muligt fik han derfor del i transporten på for-
sikringssummen.
poul-erik hansen har forklaret at han er assurandør og fra 1994 til oktober 2000 var
ansat i codan hvor han havde en bred portefølje bestående af både erhvervs- og pri-
vatforsikring. han er i dag ansat i forsikringsselskabet aros.
han husker at han blev kontaktet vedrørende forsikring af et parti tekstiler som skulle
transporteres til polen i en lejet varebil. han blev i første omgang kontaktet af en
dansker der forhørte sig om forsikringstegning for en polsk statsborger. den pågæl-
dende dansker var ikke kunde hos codan. han blev senere kontaktet af dariusz koz-
lowski som heller ikke var kunde hos codan i forvejen.
da der var tale om en transportforsikring, rettede han henvendelse til den afdeling i
codan som er specialiseret i sø- og transportforsikringer. det er denne afdeling som
beslutter om codan vil tegne den pågældende transportforsikring og til hvilken pris.
                                            - 9 -
det er almindeligt, at der indhentes oplysninger om transportform, vareart, transpor-
tens længde, herunder bestemmelsessted og om der var ophold undervejs, forventet
afgangs- og ankomsttidspunkt, samt varernes opbevaring under transporten. det er
vigtigt at få så mange risikooplysninger frem som muligt. i forbindelse med denne
forsikringstegning blev der intet oplyst om ophold undervejs. et ophold kan have
betydning for risikovurderingen og præmien.
han husker ikke at han har modtaget meddelelse om at afgangstidspunktet blev ud-
skudt fra den 8. april 2000 til den 5. maj 2000, men han vil ikke afvise det. i givet
fald skulle afgangsdatoen i policen have været ændret.
han er sikker på at han ikke har fået besked om at kozlowski ikke kunne køre ind i
polen. en sådan oplysning ville give anledning til flere handlinger fra hans side. det
ville være nødvendigt at få oplyst hvordan den resterende del af transporten skulle
foregå, og om forsikringen skulle dække denne del af transporten eller kun gælde i
tyskland. det ville også være nødvendigt at udstede en ny forsikringspolice. han
ville have reageret hvis han havde fået oplysning om et transitophold undervejs.
parternes anbringender
vagn sønderskov og frost jensen – handel har gjort gældende at der under trans-
porten ikke skete en geografisk eller tidsmæssig deviation der kan bevirke at codan
er fri for ansvar. codan kunne som koncipist af forsikringsaftalen have indført en
bestemmelse om transportens varighed, men dette er ikke sket. en afvigelse i varig-
heden fra ca. 11 timer til 50-60 timer kan under disse omstændigheder ikke anses for
en væsentlig ændring af transportens forløb. afvigelsen kan endvidere ikke bebrejdes
kozlowski. hans plan var at naboen skulle modtage varerne i det toldfri område mel-
lem polen og tyskland. denne plan mislykkedes fordi han blev afvist af det tyske
grænsepoliti, men det er et forhold som han ikke bærer risikoen for.
kozlowski tegnede forsikringen for en værdi svarende til det beløb som han havde
solgt varerne videre for til sit polske firma. der foreligger ikke et svigagtigt forhold
der gør forsikringsaftalen uforbindende for codan efter forsikringsaftalelovens § 4.
                                           - 10 -
der forelå en reel overdragelse af varerne fra jvm trading til design import eksport
denmark v/ dariusz koslowski. den manglende betaling for varerne betyder ikke at
handlen var fiktiv; der foreligger et helt sædvanligt køb på kredit.
selvom jvm trading siden er blevet opløst, består kravet mod kozlowski fortsat.
kravet blev ved transporterklæringen af 16. marts 2001 videretransporteret til vagn
sønderskov og frost jensen – handel. det ville ikke give mening hvis transporten
ikke tillige omfattede kravet mod kozlowski. såfremt man måtte komme frem til at
kravet ikke er transporteret fra jvm trading, vil jvm trading kunne begæres gen-
optaget af vagn sønderskov med henblik på inddrivelse af kravet.
transporten af kravet fra jvm trading til vagn sønderskov og frost jensen – han-
del er ikke ugyldig. det er antaget i såvel teori som retspraksis at ledelsen (fortsat)
har ret til at disponere i et selskab i perioden fra erhvervs- og selskabsstyrelsen har
indgivet begæring om tvangsopløsning til skifteretten træffer sin beslutning i sagen.
hvis ledelsen i denne periode foretager dispositioner som ikke er forretningsmæssigt
begrundet, kan disse begæres omstødt, og forholdet kan forfølges strafferetligt, men
dispositionerne bliver ikke uden videre ugyldige. der var intet at kritisere vagn søn-
derskov for i forbindelse med transporten af kravet. der var på det tidspunkt ikke
andre kreditorer i jvm trading end vagn sønderskov selv, og der foreligger ikke en
uberettiget begunstigelse.
de forsvundne varer skal erstattes med det beløb, som kozlowski har købt dem til og
skal ikke begrænses til de 145.000 kr. som fremgår af ordrebekræftelsen fra frost
jensen – handel til jvm trading. kozlowski købte andre varer end dem som jvm
trading havde overtaget fra frost jensen – handel. desuden var kostprisen hen-
holdsvis 390.000 kr. for varerne fra frost jensen – handel og 120.000 kr. for varerne
fra jvm trading.
der var ikke tale om en intern forsendelse mellem forbundne selskaber, men en reel
handel.
der skal i medfør af forsikringsaftalelovens § 24 beregnes rente af kravet fra 14 dage
efter at codan kunne have bedømt tabet. codan havde tilstrækkelige oplysninger i
                                           - 11 -
sagen allerede i efteråret 2000. codan har ikke godtgjort at der på dette tidspunkt
fortsat manglede oplysninger til bedømmelse af kravet.
codan har gjort gældende at forsikringen ikke dækker den omhandlede bortkomst
fordi der foreligger en såvel geografisk som tidsmæssig deviation. det fremgår af
forsikringsbetingelsernes pkt. 8.1 at forsikringen dækker ”during the ordinary course
of transit”. kozlowskis ophold i tyskland fra den 6.-8.maj 2000 udgør en væsentlig
afvigelse fra det almindelige transportforløb der var forudsat i policen, og kozlowski
bærer risikoen for denne afvigelse. kozlowski vidste inden han tog af sted, at han
ikke kunne køre ind i polen, men valgte at køre af sted uden at meddele codan at der
ville blive en ændring i transportforløbet. codans ansvar er ophørt ved den foretagne
afvigelse, jf. dansk søforsikrings konventions § 47.
kozlowski gav urigtige oplysninger om varernes værdi da han tegnede forsikringen.
det kan i den forbindelse ikke tillægges betydning at han solgte varerne videre for
545.000 kr. der var ikke tale om en reel handel da køberen var hans eget firma i po-
len. som følge af de afgivne urigtige oplysninger er codan ikke bundet af forsik-
ringsaftalen, jf. dansk søforsikrings konventions § 22 og forsikringsaftaleloven § 4.
kozlowski har ikke godtgjort at han har lidt et tab. salget fra jvm trading til design
import eksport denmark var fiktivt, og kozlowski var aldrig reelt ejer af varerne,
men handlede som agent eller fuldmægtig for jvm trading. der er ikke betalt for
varerne, og ingen har taget initiativ til at opkræve tilgodehavendet.
kravet mod kozlowski eksisterer ikke. jvm trading er blevet opløst, og der forelig-
ger ingen dokumentation for at kravet er videreoverdraget til vagn sønderskov og
frost jensen – handel. der er intet anført herom i transporterklæringen af 16. marts
2001 som alene transporterer kravet på udbetaling af forsikringssummen. en erstat-
ningsudbetaling ville derfor medføre en uberettiget berigelse af kozlowski som stri-
der mod grundlæggende forsikringsretlige og erstatningsretlige principper. vagn
sønderskov og frost jensen – handel, der alene afleder deres ret af kozlowskis, kan
ikke opnå bedre ret end denne.
transporten af kravet på forsikringssummen fra jvm trading til vagn sønderskov
og frost jensen – handel er ikke gyldig. erhvervs- og selskabsstyrelsen havde ind-
                                         - 12 -
givet begæring om tvangsopløsning af jvm trading den 27. marts 2000. på tids-
punktet for transporten den 16. marts 2001 var vagn sønderskov således ikke rådig-
hedsberettiget i forhold til jvm trading. der er ingen dokumentation for at jvm
trading havde en gæld til vagn sønderskov og frost jensen – handel. der var såle-
des tale om en usædvanlig disposition som ikke var forretningsmæssigt begrundet,
og som ensidigt berigede vagn sønderskov og frost jensen - handel.
en eventuel erstatning skal begrænses til kostprisen for de forsvundne varer. det er
ikke godtgjort at der er gennemført reelle salg mellem de involverede selskaber. i
givet fald burde vagn sønderskov have oplyst om gælden til frost jensen – handel
på mødet i skifteretten. desuden må transporten betragtes som en intern forsendelse
eller en forsendelse mellem selskaber der har et økonomisk interessefællesskab. det
er ikke dokumenteret at de varer som blev solgt af frost jensen – handel til jvm
trading for 145.000 kr. er identisk med de af førstnævnte fra danish star team over-
tagne varer til en værdi af 390.000 kr. endvidere er der tale om 4-5 år gamle varer.
det eneste beløb der kan lægges til grund ved beregning af forsikringserstatningen,
er den mellem frost jensen – handel og jvm trading aftalte pris på 145.000 kr. ved
jvm tradings viderefakturering til kozlowski er prisen på disse varer steget med
280 %. hvis man antager at det samme gør sig gældende for de resterende varer, er
disses reelle værdi maksimalt 28.500 kr. erstatningens størrelse kan derfor højst ud-
gøre 173.500 kr.
codan havde ikke tilstrækkelige oplysninger til at bedømme sagen pr. 1. oktober
2000. codan manglede oplysninger om det polske selskab og meddelte såvel koz-
lowski som vagn sønderskov at det var vanskeligt at få oplysninger om forholdene i
polen. det viste sig siden at de pågældende var i besiddelse af disse oplysninger. der
kan således ikke kræves forrentning af kravet fra et tidspunkt som ligger forud for
sagens anlæg.
rettens begrundelse og resultat
forsikringen var tegnet for en transport fra hørning til pasłęk i polen. forsikringen
var omfattet af dansk søforsikrings konventions § 47 og transit clause 8.1. efter
dansk søforsikrings konventions § 47 ophører assurandørens ansvar hvis forsikrin-
gen angår en rejse, og der under rejsen sker afvigelse fra den rute der er angivet i
                                          - 13 -
aftalen, eller i øvrigt må anses for den rette. efter transit clause 8.1. gælder forsik-
ringen under transporten ”during the ordinary course of transit”.
den rejse for hvilken forsikringen var tegnet, kunne under normale omstændigheder
gennemføres på omkring et halvt døgn.
forsikringstageren, dariusz kozlowski, var ved afrejsen den 5. maj 2000 om aftenen
klar over at den bil han havde lejet til transport af varerne, ikke kunne få adgang til
polen. kozlowski kørte til den tysk-polske grænse ved kostrzyn i håb om at træffe
sin nabo eller forretningspartner med henblik på at denne kunne overtage den videre
transport af varerne. da dette ikke lykkedes, undlod han at returnere, men tilbragte i
stedet et par døgn i et område ud for grænseovergangen fra begyndelsen af lørdag
den 6. maj 2000. han overnattede i müncheberg fra søndag til mandag den 8. maj
2000. den 8. maj om morgenen opdagede han at bilen med varerne var forsvundet.
dette forløb indebærer en afvigelse der ikke er rimeligt begrundet, fra såvel den an-
givne vej som fra den fremgangsmåde til gennemførelse af transporten som må anses
for den rette. afvigelsen er målt i tid forsikringsmæssigt væsentlig og falder uden for
”the ordinary course of transit”. der er derfor ikke ansvar for codan.
                                   thi kendes for ret:
codan forsikring a/s frifindes.
i sagsomkostninger betaler vagn sønderskov mikkelsen og frost jensen – handel og
administration aps inden 14 dage 36.000 kr. til codan forsikring a/s.
                                       jens feilberg
kaj schou                                                                    henrik dam
              - 14 -
              (sign.)
           ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
p.j.v. sø- og handelsretten, den