text:
h0132001 - ks
                                   udskrift
                                       af
                     sø- & handelsrettens dombog
                                  ____________
den 11. maj 2005 blev af retten i sagen
h-132-02
sandrew metronome international ab
(advokat michael christiani havemann)
   mod
angel scandinavia a/s
(advokat frederik bruhn)
afsagt sålydende
                                     d o m:
indledning og påstande
sagens drejer sig om hvorvidt en minimumsgaranti på 6 mio. kr. ydet af
sandrew metronome international ab i forbindelse med distribution af spillefil-
men ”dancer in the dark” skal reduceres med de indtægter som angel scandi-
navia a/s har oppebåret ved biografdistribution af filmen i danmark, og i givet
fald med hvilket beløb reduktionen skal ske.
sandrew metronome international ab har nedlagt endelig påstand om, at angel
scandinavia a/s skal betale 888.670 kr. med tillæg af renter i henhold til rente-
loven, subsidiært med tillæg af 3,25% p.a., regnet fra den 1. juni 1999, subsi-
diært fra den 31. maj 2001, mere subsidiært fra sagens anlæg den 12. decem-
ber 2002 og mest subsidiært fra sandrew metronome international ab’s indleve-
ring af replik den 16. juni 2003.
                                        - 2 -
angel scandinavia a/s har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse
mod betaling af 112.186 kr., og mere subsidiært mod betaling af et af retten
fastsat mindre beløb end påstået af sandrew metronome. endvidere har angel
scandinavia påstået sandrew metronome international ab tilpligtet at anerkende
at angel scandinavia a/s er berettiget til en andel af sandrew metronome inter-
national ab’s minimumsgaranti for sverige, norge og finland svarende til det
beløb som angel scandinavia a/s tilpligtes at betale under denne sag.
sagen blev domsforhandlet den 9. marts 2004. retten fremkom med tilkendegi-
velse. sagen blev herefter udsat på angel scandinavias regnskabsaflæggelse
over for sandrew metronome. da parterne ikke kunne komme til enighed herom,
blev domsforhandlingen fortsat den 16. marts 2005.
sagens omstændigheder
sandrew metronome international ab (sandrew metronome) og angel scandina-
via a/s (angel scandinavia) driver i de skandinaviske lande virksomhed med
distribution af danske og udenlandske spillefilm til biografer, video, dvd og tv.
spillefilmen ”dancer in the dark” er produceret af filmselskabet zentropa. for at
skaffe finansiering af produktionsudgiften solgte zentropa i foråret 1999 en ræk-
ke rettigheder til filmen i de skandinaviske lande til angel scandinavia.
angel scandinavia sub-licensierede en række af disse rettigheder til sandrew
metronome. de sub-licensierede rettigheder var rettighederne til biografdistribu-
tion i sverige, norge og finland og videodistribution i danmark, sverige, norge
og finland.
angel scandinavia beholdt rettighederne til biografdistribution af filmen i dan-
mark.
sub-license distribution agreement
sandrew metronome og angel scandinavia underskrev den 14. oktober 1999
sub-license distribution agreement vedrørende spillefilmen ”dancer in the
dark”.
inden den endelige aftale blev underskrevet, havde parterne forhandlinger hen
over sommeren 1999. af det første aftaleudkast der blev sendt fra angel scandi-
navia den 1. juni 1999, fremgår blandt andet:
                                          - 3 -
“10. “royalty”
     (a) theatrical gross receipts and non-theatrical gross receipts together
         with any monies arising from the exploitation of commercial video rights
         shall be payable as follows:
         100% to licensee until licensee has recouped therefrom all distribution
         expenses and thereafter 80% to licensor/20% to licensee.
     (b) gross receipts and revenues from exploitation of video rights shall be
         payable as follows:
     100% to licensee until licensee has recouped any outstanding deductable
     distribution expenses and thereafter
     (i) home video gross receipts rental income shall be payable as to 70% to
          licensor/30% to licensee.
     (ii) home video gross receipts sell-through and sub-distributor income
          shall be payable as to 70% to licensor/30% to licensee.
all rights and territories in scandinavia (excluding iceland) are cross-
collateralized”
bertil sandgren, direktør i sandrew metronome, kommenterede udkastet i en
telefax af 11. juni 1999 til mogens glad med kopi til poul erik lindeborg, begge
angel scandinavia. af telefaxen fremgår blandt andet:
”10. royalty: vi har hela tiden talat om 20% i distributionsersättning samt kost-
nader och garanti från de 80%.
eftersom alla territorier är ”crossade” är det nödvändigt att licensor samt li-
censee utväxlar information om intäkter och kostnader så att licensee i det fall
licensor erhåller överskott från filmdistribution i danmark, denna kan komma
licensee till del. hur detta skall gå, till bör redovisas och överenskommas.
…”
mogens glad sendte den 23. juni 1999 en telefax til bertil sandgren med et nyt
kontraktudkast. på faxforsiden er det blandt andet anført at royaltybestemmel-
sen er justeret, og angel scandinavia er ansvarlig for regnskab vedrørende
”cross-collateralized” territorier.
                                        - 4 -
udkastet blev kommenteret af bertil sandgren i en telefax af 16. juli 1999 til
mogens glad med kopi til poul erik lindeborg. af telefaxen fremgår blandt andet:
”punkt 10. royaltyberäkningar skall ge rätt att moträkna utbetald royalty mot
den minimumsgaranti som skall betalas eller vara betald senast den 31 maj
2001. dette gäller alla ”gross receipts”.
då det gäller redovisning av cross-collateralisation, är det viktigt att angel films
redovisning bygger på samma villkor som i detta avtal, samt att redovisning
lämnas regelbundet till oss så att vår situation framgår i förhållande till de dan-
ske intäkter från filmdistribution”
mogens glad sendte den 9. august 1999 en telefax til bertil sandgren med be-
mærkninger til telefaxen af 16. juli 1999 samt et nyt kontraktudkast. af telefa-
xen fremgår blandt andet:
”4. beregning af royalty er beskrevet under ”general terms and condi-
    tions” punkt 9: ”licensee to retain all royalties … until licensee shall have
    recouped the minimum guarantee therefrom”. for at gøre det helt klart, har
    jeg ændret punkt 10 i indledningen.
5.  vedrørende rapportering i forbindelse med cross-collateralisation har jeg
    specificeret regler for dette under punkt 10 i indledningen.”
i en telefax af 18. august 1999 fra bertil sandgren til mogens glad med kopi til
poul erik lindeborg med bemærkninger til det seneste kontraktudkast fremgår
blandt andet at det anses for vigtigt at angel scandinavias indtægts- og omkost-
ningsregnskab opgøres på samme måde hvilket mogens glad tiltrådte i en tele-
fax af 19. august 1999.
af den endelige sub-license distribution agreement mellem sandrew metronome
og angel scandinavia fremgår blandt andet:
”…
                                    deal terms
1. “attachments”
    all the following parts of this agreement together with the deal terms will
    be interpreted together to form one agreement. where not defined where
                                         - 5 -
     they first appear, words used in this agreement are otherwise defined in the
     following attachments or, if not, in accordance with industry custom.
     schedule of definitions
     generel terms and conditions
     standard terms-theatrical rights and video rights
     delivery schedule
…
3. “rights”                        : theatrical rights
                                   : non-theatrical rights
                                   : commercial video rights
                                   : public video rights
                                   : home video rights - rental
                                   : home video rights – sell-through
throughout this agreement, both licensor and licensee shall each have specific
rights and obligations with respect to the film unless otherwise specified in this
agreement.
5. “territory”                     : theatrical: sweden, norway and finland only.
                                   : video: denmark, sweden, norway and
                                      finland only.
…
8. “minimum guarantee”             : ***6.000.000*** dkk (six million danish
                                      kroner).
9. “payment terms”                   : the minimum guarantee shall be paid by
                                     licensee to licensor or at the direction of li-
                                     censor as follows:
                                     20% (i.e. dkk 1.200.000) no later than 15
                                     january 2000,
                                     80% (i.e. dkk 4.800.000) with royalty in-
                                     come due under this agreement, but in no
                                     event later than 31 may, 2001.
                                     it is hereby agreed that an interest is charged
                                     from 1. june 1999 on the outstanding part of
                                     the minimum guarantee until it has been paid
                                     in full by licensee. the interest rate is vari-
                                     able and calculated based on the danish na-
                                          - 6 -
                                      tional bank discount rate (2.75% as of 27
                                      may 1999) + 3.25% = 6.00% p.a. as of 27
                                      may 1999.
10. “royalty”
     (a) theatrical gross receipts and non-theatrical gross receipts together
          with any monies arising from the exploitation of commercial video
          rights shall be payable as follows:
          20% to licensee as license fee.
          80% to licensee until licensee has recouped therefrom all distribution
          expenses and any unrecouped portion of the minimum guarantee and
          thereafter 80% to licensor.
     (b) gross receipts and revenues from exploitation of video rights shall be
          payable as follows:
          100% to licensee until licensee has recouped any outstanding deduc-
          table distribution expenses and thereafter
          (i) home video gross receipts rental income shall be payable as to
              70% to licensor/30% to licensee.
          (ii)home video gross receipts sell-through and sub-distributor income
              shall be payable as to 70% to licensor/30% to licensee.
          any unrecouped portion of the minimum guarantee after the application
          of clause 10a above to be recouped from licensors share.
all rights and territories in scandinavia (excluding iceland) are cross-
collateralized. angel scandinavia a/s is responsible for collection, accounting and
distribution of income in this respect. reporting will be based on the actual value
of cross-collateral revenues from the danish, norwegian, finnish and swedish
territories, and shall follow the guidelines as specified in “10. accounting” un-
der “gereral terms and conditions” and the calculations shall be based on
the conditions in this agreement.
…
                               schedule of definitions
                                         - 7 -
for the purpose of this agreement the following words and expressions shall
where the context admits have the following meanings respectively:
…
”distribution expenses” shall mean the reasonable direct out of pocket costs
(exclusive of any overhead costs, discounts and rebates) paid or incurred by li-
censee or its licensees for the following items provided that any item shall
have been notified to and approved by licensor as required under the terms of
this agreement:
     (1) technical costs which relate to the purchase and/or preparation of posi-
         tive prints and/or trailers of the film.
     (2) shipping charges …
     (3) advertising/publicity costs relating to the distribution of the film includ-
         ing television, radio, press advertising, preparation/exploitation of post-
         ers, lithographs and other permitted advertising accessories relating to
         the film.
     (4) permits which may be required to secure the entry of the film into the
         territory.
…
for the purpose of clarification it is hereby acknowledged and agreed that distri-
bution expenses shall not extend to any distribution fee whether paid to third
parties or not and neither shall it extend to any overhead charges in respect of
the film it being agreed and understood that such distribution fees and/or over-
head charges are for the account of the licensee only.
…
“gross receipts and revenues” shall mean all monies, rentals, compensa-
tion, minimum guarantees, government subsidies and any other payments made
by any party whatsoever arising directly or indirectly from the exploitation of any
of the rights granted in this agreement, without any deductions or diminutions
whatsoever. gross receipts and revenues shall be deemed to include any and all
prompt payment credits and or cash discounts given to the licensee with respect
to the film if derived from the exploitation of any of the rights by such affiliate
company as distributor in the territory.
…
“minimum guarantee” shall mean the amount payable to the licensor and
recoupable from the share of royalty due to licensor hereunder as specified in
this agreement.
                                          - 8 -
…
                          general terms and conditions
…
10. accounting
     a.   licensee shall for the first one year from the first theatrical release of
          the film in the territory furnish to licensor within thirty days from the
          end of each calendar month a statement showing the latest information
          received by licensee during such monthly period and the amount of
          royalty due to licensor provided that after the twelfth such state-
          ment licensee shall only be obligated of furnish such statement within
          thirty days from the end of each calendar quarter. each such statement
          shall be followed by a remittance in favour of the licensor for the
          amount shown due to the licensor hereunder.
…
16.   general
     a. this agreement supersedes all oral and/or written statements and repre-
         sentations by any party and contains the entire agreement and under-
         standing between the parties with respect to the subject matter hereof
         and the transactions contemplated hereby. no modification amendment
         or waiver of this agreement or any provision hereof shall be binding
         upon any party unless confirmed in writing under their hand or the hand
         of there (sic) duly authorised representative. no waiver of any provision
         of or default under this agreement shall affect any party’s right thereaf-
         ter to enforce such provision or to exercise any right of remedy here-
         under.
…”
transport af garantitilgodehavendet fra angel scandinavia til jyske bank.
den 14. december 1999 sendte jyske bank et brev til sandrew metronome hvor
man bad sandrew metronome om at underskrive noteringspåtegning på et
transportdokument fra angel scandinavia til jyske bank vedrørende et tilgode-
havende på i alt 6 mio. kr. fra sandrew metronome i henhold til sub-license di-
stribution agreement, jf. gældsbrevslovens § 31.
i et brev af 3. januar 2000 fra bertil sandgren til jyske bank kommenteres
transporten, og det anføres bl.a. at betalingsforpligtelsen skal reduceres med de
indtægter som angel scandinavia oppebærer fra filmdistribution i danmark. ber-
til sandgren sendte samme dag på telefax en kopi af brevet til angel scandina-
via, attention mogens glad.
                                        - 9 -
jyske bank omformulerede transportpåtegningen. transportpåtegningen i den
ændrede form er underskrevet af sandrew metronome og angel scandinavia. af
påtegningen fremgår blandt andet:
”betaling af tilgodehavendet er underlagt og respekterer alle bestemmelser i
”sub-license distribution agreement” og eventuelt udbetalt royalty fra sandrew
metronome international ab til angel scandinavia a/s vil modregnes i det trans-
porterede beløb, som afregnes d. 31. maj 2001. desuden vil indtægterne der
genereres i danmark fra angel scandinavia a/s’ filmdistribution afregnes imod
garantien, dog fratrukket bl.a. distributionsomkostningerne i danmark, jf. cross-
collateralization i aftalen.”
den 31. maj 2001 sendte sandrew metronome et brev til jyske bank hvor det
anføres at det resterende garantibeløb på 4,8 mio. kr. med tillæg af renter i
henhold til aftalen under protest indbetales til jyske bank. sandrew metronome
anfører at det er deres opfattelse at der i garantibeløbet skal fragå nærmere an-
givne indtægter som angel scandinavia har genereret i danmark. angel scandi-
navia har afvist dette fradrag.
regnskab for biografdistributionen i danmark
der er uenighed mellem parterne om hvordan et eventuelt fradrag i minimums-
garantien skal opgøres.
angel scandinavia a/s har fremlagt resultatopgørelse med revisionspåtegning af
statsautoriseret revisor gregers paulsen, bdo hvoraf det blandet andet fremgår:
”
forbehold
i opgørelsen er ikke medtaget sidste rate af lanceringsstøtten på 44.934 kr. fra
det danske filminstitut. beløbet er modtaget 16. maj 2002, men vedrører efter
vore oplysninger perioden før 31. maj 2001. der mangler efter vor opfattelse
omkostninger på 13.350 kr. vedrørende kontingent til fafid svarende til 0,4 %
af filmlejen.
konklusion
det er vor opfattelse, at opgørelsen under hensyntagen til ovenstående forbe-
hold er aflagt i overensstemmelse med det foreliggende bogholderi og giver et
retvisende billede af resultatet af biografdistributionen i danmark af spillefilmen
”dancer in the dark”.
                                       - 10 -
supplerende oplysninger
i opgørelsen indgår et skønnet beløb på 100.000 kr. til ”pr arbejde angel distri-
bution” og et skønnet beløb på 168.000 kr. til ”lanceringsomk. cannes, angel
distribution”. det er vor opfattelse at de skønnede beløb er rimelige og sagligt
begrundede.
…”
opgørelsen over indtægter og omkostninger ser således ud:
                                      - 11 -
sandrew metronome har ikke kunnet acceptere regnskabet da det efter deres
opfattelse ikke var udarbejdet i overensstemmelse med de regler der gælder for
regnskabsaflæggelse i henhold til sub-license distribution agreement.
efter revisorgennemgang foretaget den 25. maj 2004 og den 11. oktober 2004
er der fremkommet følgende oversigt:
parterne er herefter uenige om posterne angivet med note 1, 13, 14, 15, 16 og
18, og begge parters revisorer er fremkommet med bemærkninger vedrørende
posterne.
forklaringer
bertil sandgren har forklaret at han er direktør i sandrew metronome og har
været i filmbranchen siden 1964. de seneste 25 år har han beskæftiget sig med
køb af filmrettigheder for sandrew metronome som er blandt de tre største di-
stributører i skandinavien. han har været med til at indkøbe rettigheder til ca.
350 film.
                                       - 12 -
sandrew metronome rettede i foråret 1999 henvendelse til peter aalbæk fra
zentropa med henblik på at drøfte rettigheder til spillefilmen ”dancer in the
dark”. zentropa tilbød samtlige distributionsrettigheder i skandinavien mod be-
taling af en garanti på 6 mio. kr. med det supplerende vilkår at der samtidig
skulle ydes et lån på 4 mio. kr. sandrew metronome var af forskellige årsager
afskåret fra at yde lånet.
på den baggrund blev der skabt kontakt til angel scandinavia, og man kom frem
til at angel scandinavia skulle indgå aftale med zentropa om rettighederne og
yde lånet på 4 mio. kr., og at angel scandinavia skulle sub-licensiere rettigheder
til sandrew metronome som skulle stille minimumsgarantien. angel scandinavia
forhandlede med zentropa sideløbende med forhandlingerne med sandrew me-
tronome. forhandlingerne tog udgangspunkt i det grundlæggende princip at
sandrew metronome skulle have samme stilling som overfor angel scandinavia
som angel scandinavia fik overfor zentropa.
angel scandinavia ønskede at positionere sig i danmark med danske film hvilket
”dancer in the dark” var god til. de forhandlede sig frem til at angel scandinavia
skulle have biografrettighederne i danmark, og at sandrew metronome skulle
have de resterende rettigheder i skandinavien. indtægterne fra biografdistributi-
on i det land hvor filmen er produceret, er helt afgørende for at have en god
økonomi i skandinaviske filmproduktioner. for skandinaviske film fastsætter man
sædvanligvis garantien til 2 mio. kr. hvilket forudsætter at filmen har et vist
format. 6 mio. kr. er et helt usædvanligt stort beløb for en skandinavisk produk-
tion.
det er angel scandinavia der som licensgiver har udarbejdet udkastet til sub-
license distribution agreement der i vidt omfang er en almindelig standardkon-
trakt. det har hele tiden været hensigten at garantien skulle reduceres med de
indtægter som angel scandinavia havde fra biografdistributionen i danmark. det
fremgår af bestemmelsen og korrespondancen, herunder om angel scandinavias
pligt til at udveksle information om økonomien. modregningen var en forudsæt-
ning for at projektet hang økonomisk sammen. 99% af de aftaler om filmrettig-
heder som vidnet har indgået med aftalte minimumsgarantier, har haft bestem-
melser om crossing som i denne sag.
parterne mødtes enkelte gange og drøftede aftalen, men ellers foregik forhand-
lingerne på skrift. på et møde hvor også eivor zimmermann deltog, drøftede de
specifikt crossingbestemmelsen i aftalens pkt. 10. det var en helt central be-
stemmelse for aftalen.
                                       - 13 -
størstedelen af garantien blev udløst sent i forløbet, blandt andet fordi den skul-
le reduceres med angel scandinavias biografindtægter i danmark. angel scandi-
navia er efter aftalens pkt. 10 i kontrakten berettiget til at fratrække sine distri-
butionsomkostninger i det beløb som garantien skal reduceres med. distributi-
onsomkostninger er udtrykkeligt defineret i schedule of definitions under ”di-
stribution expenses”.
vidnet skrev til jyske bank med kopi til mogens glad fordi han fandt den oprin-
deligt fremsendte transportpåtegningen misvisende. transportpåtegningen fik
den ordlyd han bad om. han hørte ikke noget fra mogens glad i anledning af
korrespondancen med jyske bank.
eivor zimmermann har forklaret at han er indkøbschef hos sandrew metronome.
vidnet deltog i enkelte møder vedrørende rettighederne til ”dancer in the dark”,
og han har set korrespondancen mellem bertil sandgren og angel scandinavia.
det store spørgsmål var kontraktens bestemmelse om crossing af garantien med
angel scandinavia biografindtægter i danmark. det var helt afgørende for
sandrew metronome at der skulle ske crossing da der ellers ikke var økonomi i
projektet. det var gennem forhandlingsforløbet mellem parterne klart at der
skulle ske crossing.
poul erik lindeborg har forklaret at han er administrerende direktør for angel
scandinavia. han har beskæftiget sig med indkøb af film i 20 år.
angel scandinavia kom ind i forhandlingerne med zentropa fordi de store opera-
tører på det skandinaviske marked ikke ville indgå aftalen, formentlig fordi
zentropa stillede det usædvanlig vilkår at der samtidig med en rettighedsover-
dragelse skulle ydes et lån på 4 mio. kr. angel scandinavia indgik aftale med
zentropa omkring den 1. april 1999 i forbindelse med filmfestivalen i cannes.
angel scandinavia rettede henvendelse til sandrew metronome fordi man mang-
lede en distributør i de øvrige nordiske lande. hovedlinjerne i ”sub-license di-
stribution agreement” blev drøftet mundtligt. de drøftede ikke angel scandinavia
kontrakt med zentropa da den er strengt fortrolig.
vidnet ved ikke hvad en back end-garanti er. han har ikke hørt om begrebet før i
denne sag. der er helt ulogisk at der skal ske crossing af garantibeløbet med
rettigheder som sandrew metronome ikke besidder. hensigten med crossing-
                                         - 14 -
bestemmelsen var at der skulle crosses for så vidt angik sandrew metronomes
rettigheder. han ved ikke hvad bertil sandgren henviser til i sit brev af 6. juli
1999 om crossing, men der henvises formentlig til angel scandinavias ret til
crossing overfor zentropa. han ved heller ikke hvad bertil sandgren mener med
hensyn til pkt. 10 i sit brev af 16. juli 1999.
”dancer in the dark” havde pæn succes i de danske biografer. overskuddet var
ca. 80.000 kr.
mogens glad har forklaret at han i 1988 stiftede af angel scandinavia som han
er medejer af. han har forretningsmæssig erfaring og har blandt andet forud for
stiftelsen af angel scandinavia ejet et større softwarefirma med ca. 1.000 ansat-
te.
vidnet og bertil sandgren forhandlede ”sub-license distribution agreement”.
aftalens bestemmelse om crossing skal forstås som en ret til crossing for så vidt
angår sandrew metronomes rettigheder. han opfattede pligten for angel scandi-
navia til at aflægge regnskab efter general terms and conditions pkt. 10 som en
pligt til regnskabsaflæggelse overfor zentropa og som et rapporteringsspørgs-
mål.
det er helt sædvanligt at angel scandinavia giver transport i tilgodehavender i
henhold til minimumsgarantier. vidnet har aldrig været ude for at en skyldner
har haft bemærkninger til udformningen af transportpåtegningen. han har ikke
tidligere set brevet af 3. januar 2000 fra bertil sandgren til jyske bank som
øjensynligt skulle være sendt i kopi til angel scandinavia. vidnet ”skimmede”
den nye transportpåtegning og underskrev den, men han har ikke fået den læst
godt nok da transportpåtegningen ikke er udtryk for hvad der er aftalt mellem
angel scandinavia og sandrew metronome.
jesper lindquist har forklaret at han har været ansat i jyske bank siden 1995.
han er erhvervsrådgiver for blandt andet angel scandinavia.
brevet af 14. december 1999 er en helt almindelig denuntiationsskrivelse. det er
jyske banks sædvanlige procedure at skyldnere i henhold til transporter kvitterer
for modtagelsen ved at returnere denuntiationsskrivelsen i underskrevet stand.
sandrew metronomes bemærkninger var atypiske. det var ved udformningen af
den nye transportpåtegningsskrivelse ikke jyske banks hensigt at ændre ved
den bagvedliggende aftale. transportpåtegningen blev tilrettet på baggrund af
                                       - 15 -
informationen fra sandrew metronome. bertil sandgren ringede vidnet op, og
sagde at sandrew metronome ikke ville kvittere for modtagelsen før der forelå
en præcisering af sandrew metronomes forpligtelse. det var bertil sandgren som
oplyste hvad der efter hans opfattelse burde fremgå af påtegningen. vidnet reg-
nede med at det var det som sandrew metronome og angel scandinavia havde
aftalt.
vidnet kan ikke huske om han orienterede angel scandinavia om opkaldet fra
bertil sandgren, eller under hvilke omstændigheder angel scandinavia skrev
under på de omformulerede påtegning.
procedure
sandrew metronome har anført at sandrew metronomes betalingsforpligtelse må
forstås som en minimumsgaranti der går ud på betaling af 6 mio. kr. modregnet
nettoindtægter for biograf- og videodistribution i alle de skandinaviske lande,
herunder også biografindtægter for danmark.
denne forståelse støttes af en samlet vurdering af bevisførelsen om indholdet af
de mundtlige forhandlinger og korrespondancen og kontraktens ordlyd og ud-
formning. der er tale om en helt sædvanlig kontraktbestemmelse, og den efter-
følgende fælles forståelse er også kommet til udtryk ved transportpåtegningen
fra jyske bank som begge parter har underskrevet. bestemmelsen er konciperet
af angel scandinavia efter parternes forhandling. eventuelle uklarheder må der-
for komme angel scandinavia til skade.
princippet i den ophavsretlige specialitetsgrundsætning kan ikke finde anvendel-
se, allerede fordi der ikke er tale om overdragelse fra en rettighedshaver i op-
havsretslovens forstand.
punkt 16 a i general terms and conditions er uden relevans da der ikke er kon-
flikt mellem den forudgående forhandling, korrespondancen og den endelige ud-
formning af aftalen.
hvis en almindelig fortolkning af kontrakten ikke kan føre til at der skal ske mod-
regning med nettoindtægter fra biografindtægten i danmark, gøres det gælden-
de at parternes underskrifter på transportdokumentet fastlægger at minimums-
garantien skal reduceres som påstået.
                                       - 16 -
som følge af passivitet siden underskrivelsen af transportdokumentet og frem til
fremsættelsen af protesten har angel scandinavia afskåret sig fra at fortryde den
utvetydige formulering af transportdokumentet.
sandrew metronome har for så vidt angår filmens regnskab vedrørende biograf-
distributionen i danmark anført at indtægter og udgifter ikke er opgjort i over-
ensstemmelse med retningslinierne i sub-license distribution agreement. afta-
len er utømmende, jf. aftalens deal terms og general terms and conditions
punkt 16 a. andre aftaler kan således ikke inddrages ved opgørelsen af udgifter
og indtægter.
det fremgår af schedule of definitions hvordan indtægter og udgifter skal for-
stås.
indtægten på 28.016 kr. (note 1) vedrører handlingfees som er en indtægt af-
ledt af at være filmdistributør. indtægten skal derfor medtages i regnskabet. det
er uden betydning at angel scandinavia har valgt at holde eventuelle udgifter
udenfor og ikke har haft en væsentlig margin på disse fees.
udgiften på 100.000 kr. (note 13) vedrører pr-arbejde foretaget af angel scan-
dinavia. overhead charges er ikke omfattet af aftalen og kan derfor ikke indgå i
filmens regnskab som en udgift. der er tale om sædvanlige driftsomkostninger
hvilket bekræftes af revisorerklæringerne. omkostningen har ikke været forelagt
sandrew metronome, og reglerne for det danske filminstitut, som angel scandi-
navia har henvist til, gælder ikke for den aftale sagen drejer sig om.
udgiften på 168.000 kr. (note 14) vedrører lanceringsomkostninger i forbindelse
med festivaldeltagelse i cannes. udgifter af denne art er slet ikke omfattet af
aftalen. endvidere var angel scandinavia ikke i cannes alene med denne filmti-
tel. omkostninger i forbindelse med festivals er i øvrigt som regel sponsorerede.
endeligt finder en hjemmel i filminstituttets regelsæt og i aftalen mellem angel
scandinavia og zentropa ikke anvendelse på forholdet mellem sandrew metro-
nome og angel scandinavia. i øvrigt har angel scandinavia alene fremlagt do-
kumentation for beløb på 76.066 kr.
udgiften på 100.000 kr. (note 15) vedrører afholdelse af en zentropa fest under
cannes festivalen. denne udgift er, ligesom udgiften på 168.000 kr. (note 14),
ikke omfattet af parternes aftale, og sandrew metronome har ikke godkendt ud-
giften.
                                        - 17 -
udgiften på 36.500 kr. (note 16) vedrører ekstern konsulentbistand i forbindelse
med cannes festivalen. konsulentbistand i forbindelse med cannes festivalen er
ikke omfattet af aftalen, og sandrew metronome har ikke godkendt udgiften.
angel scandinavia har fradraget renteudgifter ved finansiering af filmen på
400.000 kr. (note 18). beløbet vedrører et rentetab som angel scandinavia har
haft i forbindelse med et lån ydet til zentropa. der er slet ikke tale om en reel
renteudgift, og angel scandinavia har ikke betalt nogen renteudgift. efter par-
ternes aftale, jf. deal terms, skulle der slet ikke betales renteomkostninger da
garantibeløbet var fikseret. hertil kommer at renteomkostninger i denne branche
er en overheadudgift som derfor ikke kan fradrages i regnskabet vedrørende
filmen.
sandrew metronome har betalt rente af det fulde beløb, hvorfor de har krav på
forrentning af påstandsbeløbet i overensstemmelse hermed, jf. deal terms og
brevet til jyske bank dateret den 31. maj 2001.
angel scandinavias påstand om modregning er uklar. sandrew metronome har
for længst afregnet indtægter fra de andre territorier, og der er ikke yderligere
mellemregninger. de særlige betingelser vedrørende norge vedrører ikke denne
sag hvorfor angel scandinavia ikke har et krav til modregning.
angel scandinavia har anført at det ikke er aftalt at minimumsgarantibeløbet
skal modregnes med biografindtægten i danmark idet der kun skal modregnes
med nettoindtægter hidrørende fra licensaftalen.
de erklæringer og synspunkter som sandrew metronome er fremkommet med i
forhandlingsforløbet, er uden betydning for forståelsen af den endelige aftale. de
er blot udtryk for sandrew metronomes ensidige opfattelse som ikke har været
angel scandinavias forståelse. erklæringerne og synspunkterne er ikke en del af
den endelige aftale, jf. general terms and conditions punkt 16 a. sådanne præ-
kontraktuelle erklæringer kan derfor ikke anvendes ved en fortolkning af aftalen.
hvis der overhovedet foreligger et fortolkningsproblem, kan koncipistreglen ikke
finde anvendelse til ugunst for angel scandinavia da det reelt er sandrew metro-
nome som har formuleret den omstridte bestemmelse. risikoen for uklarheder
vedrørende modregning i garantibeløbet påhviler derfor sandrew metronome.
det har ikke været aftalt at indtægterne fra biografdistributionen skulle modreg-
nes i minimumsgarantien, og aftalen indeholder derfor heller ikke efter sin ordlyd
                                        - 18 -
eller en almindelig forståelse bestemmelse herom. en modregningsadgang er så
indgribende at den må kræve udtrykkelig hjemmel i aftalen, og en sådan hjem-
mel foreligger ikke. det som kan modregnes, er de royaltybærende indtægter, jf.
definitionen af ”minimum guarantee”. biografindtægten i danmark er ikke royal-
tybærende.
der gøres endvidere gældende at det vil være i strid med specialitetsgrundsæt-
ningen i ophavsretslovens § 53 hvis der kan ske modregning.
underretningen og udformningen af transportpåtegningen til jyske bank er uden
betydning for sagen allerede fordi der er tale om en meddelelse efter gælds-
brevslovens § 31. der er højst tale om en aftale mellem jyske bank og sandrew
metronome som ikke kan skabe nye forpligtelser for angel scandinavia. det ville
være i strid med den oprindelige aftale at tillægge påtegningen nogen vægt som
fortolkningsbidrag eller som en ny aftale. en ændring af den bestående aftale vil
forudsætte et selvstændigt forhandlingsforløb. det forhold at mogens glad har
underskrevet transporten, ændrer ikke herved. påtegningen må ses som et illoy-
alt forsøg på at ændre den oprindelige aftale.
angel scandinavia har for så vidt filmens regnskab anført at sandrew metronome
ikke har ført bevis for deres indsigelser mod det udarbejdede regnskab. ifølge
erklæringer afgivet af revisor mark leerdrup, ernst & young, er flere af de be-
stridte poster ikke afklaret. man har således ikke kunnet konkludere at disse po-
ster ikke skulle være omfattet af regnskabet. sandrew metronomes påstandsbe-
løb må således i hvert fald skulle nedsættes med de uafklarede poster opgjort til
i alt 616.050 kr.
uanset at det af aftalen fremgår at der skulle gives accept for afholdelse af ud-
gifter, har det ikke været parternes forståelse hvorfor der ikke er sket underret-
ning og givet accept.
vedrørende filmleje er indtægten holdt helt ude, fordi indtægten ikke udspringer
af en overdragen rettighed. indtægten er endvidere ikke medtaget fordi man
ikke umiddelbart har kunnet opgøre udgifter og derfor har måttet udelade disse.
dette skal ses i forhold til at angel scandinavia ikke har haft en væsentlig mar-
gin på handlingfees.
udgifter i relation til pr-arbejdet er direkte relateret til distributionen af filmen,
og kan derfor medtages i regnskabet, jf. punkt 3 under definitionen af ”distribu-
tion expenses”. det er uden betydning om pr-arbejdet udføres eksternt eller
                                       - 19 -
internt. dette er i overensstemmelse med det danske filminstituts regelsæt om
ekstern pr assistance, jf. mail fra det danske filminstitut dateret den 19. no-
vember 2004.
lanceringsomkostningerne har hjemmel i schedule of definitions under ”distri-
bution expenses” punkt 3 og 4. sandrew metronome var orienteret om deltagel-
sen på festivalen, og det var derfor kendt for sandrew metronome at der ville
være disse udgifter. sandrew metronomes fortolkning af ”distribution expenses”
er for snæver, og det må lægges til grund at markedsføringen i forbindelse med
cannes festivalen også vedrørte det skandinaviske marked. uanset manglende
dokumentation for en del af beløbet fastholdes at alle omkostningerne er afholdt,
og sandrew metronome har ikke ført tilstrækkeligt bevis for at udgifterne ikke
kan tages med i regnskabet. i øvrigt må der gælde de samme betingelser for det
danske marked som for det norske marked, hvorfor beløbet til konsulentbistand
kan medtages som udgift.
det var en forudsætning for aftalen med zentropa at angel scandinavia ydede et
lån til zentropa som indebar en renteudgift. dette var sandrew metronome be-
kendt med efter deres egne forhandlinger med zentropa, og de har bekræftet at
zentropa-aftalen skulle have betydning for aftalen mellem angel scandinavia og
sandrew metronome. punkt 16 i general terms and conditions kan ikke tillæg-
ges betydning. da sandrew metronome ikke har løftet bevisbyrden for at posten
ikke kan medtages i regnskabet, kan posten medtages.
for så vidt angår sandrew metronoms rentepåstand gøres det gældende at afta-
lens bestemmelse om rente kun gælder i relation til sandrew metronoms beta-
ling til angel scandinavia hvorfor sandrew metronome tidligst kan kræve renter
fra den 31. maj 2001 hvor betalingen blev foretaget.
såfremt angel scandinavia måtte være forpligtet til at betale et beløb til
sandrew metronome som følge af en udvidet forståelse af begrebet cross colla-
teralization, må det indebære at angel scandinavia er berettiget til at modregne
sandrew metronomes indtægter fra de øvrige territorier under aftalen når de har
opnået dækning af deres distributionsomkostninger i disse territorier. dette må
være en naturlig konsekvens ved denne forståelse af begrebet. angel scandina-
via må derfor være berettiget til en andel af sandrew metronomes minimumsga-
ranti for sverige, norge og finland.
                                         - 20 -
rettens begrundelse og resultat
sub-license distribution agreement regulerer forholdet mellem angel scandina-
via og sandrew metronome. det følger af aftalens punkt 10 at alle rettigheder og
territorier i skandinavien er cross-collateralized. forståelsen af denne bestem-
melse skal ske ud fra en samlet fortolkning af parternes aftale, herunder sche-
dule of definitions, general terms and conditions, standard terms samt delive-
ry schedule samt de forudgående forhandlinger. på grundlag heraf finder retten
at cross-collateralization skal forstås således at indtægten fra biografdistributio-
nen i danmark skal fratrækkes minimumsgarantien. dette bekræftes endvidere
af indholdet af transporterklæringen som angel scandinavia har underskrevet
uden indsigelser.
regnskabet for biografdistribution i danmark skal udarbejdes i overensstemmel-
se med parternes aftale, herunder særligt definitionen af ”distribution expenses”
i schedule of definitions og punkt 10 i general terms and conditions. aftalen
mellem angel scandinavia og zentropa der ikke er fremlagt, er uden betydning
for aftaleforholdet mellem parterne.
note 1, 28.016 kr.
beløbet vedrører en indtægt fra filmleje hvorfor det skal indgå i regnskabet. det
kan ikke tillægges betydning at der har været udgifter i relation til denne ind-
tægt da angel scandinavia ikke har fremlagt dokumentation herfor.
note 13, 100.000 kr.
det lægges til grund at beløbet vedrører angel scandinavias egne omkostninger i
forbindelse med pr-arbejde. det fremgår af parternes aftale at udgifter i relation
til overhead charges ikke kan fradrages regnskabet hvorfor beløbet ikke kan fra-
drages som udgift. i øvrigt er der ikke fremlagt dokumentation for beløbet.
note 14, 15 og 16, 168.000 kr., 100.000 kr. og 36.500 kr.
beløbene vedrører lanceringsomkostninger i forbindelse med cannes festivalen,
og omfatter rejseudgifter, afholdelse af en zentropafest samt konsulentomkost-
ninger. som udgangspunkt kan lanceringsomkostninger i forbindelse med en
international filmfestival ikke være omfattet af parternes aftale der omtaler ud-
gifter til at sikre filmens adgang til det skandinaviske marked. det kan ikke an-
tages at udgifterne af den omhandlede karakter har været nødvendige eller blot
rimelige for at markedsføre filmen med henblik på det skandinaviske marked.
det må videre antages at angel scandinavias deltagelse på cannes festival har
haft et internationalt sigte ligesom selskabets formål også må have været at
                                        - 21 -
markedsføre sig selv og andre film end ”dancer in the dark”. i øvrigt er der ikke
fremlagt dokumentation for 91.934 kr. af beløbet på 168.000 kr.
note 18, 400.000 kr.
beløbet angives at udgøre manglende renteindtægt i aftaleforholdet mellem an-
gel scandinavia og zentropa i anledning af et lån på 4 mio. kr. som angel scan-
dinavia ydede til zentropa. der er ikke hjemmel i aftalen mellem angel scandi-
navia og sandrew metronome til at fradrage renteudgifter eller rentetab. i øvrigt
er hverken fremlagt den bagvedliggende aftale eller dokumentation for beløbet.
retten finder det ikke dokumenteret at angel scandinavia er berettiget til en
andel af sandrew metronomes minimumsgaranti for sverige, norge og finland.
som følge heraf og da sandrew metronome har betalt minimumsgarantien med
tillæg af rente fra den 1. juni 1999, skal sandrew metronome have medhold i sin
påstand som nedenfor bestemt.
                                 thi kendes for ret:
angel scandinavia a/s skal til sandrew metronome international ab inden 14
dage betale 888.670 kr. med procesrente fra den 1. juni 1999.
angel scandinavia a/s betaler inden 14 dage til sandrew metronome internatio-
nal ab 80.000 kr. i sagsomkostninger.
      bjarne egedal                   jens feilberg            uffe thustrup
                                        (sign.)
                                     ___ ___ ___
                          udskriftens rigtighed bekræftes
                          p.j.v. sø- og handelsretten, den


text:
                             højesterets dom
                           afsagt fredag den 20. april 2018
sag 12/2018
(2. afdeling)
anklagemyndigheden
mod
t
(advokat michael juul eriksen, beskikket)
i tidligere instanser er afsagt dom af retten i århus den 20. december 2016 og af vestre
landsrets 13. afdeling den 23. august 2017.
i pådømmelsen har deltaget fem dommere: lene pagter kristensen, vibeke rønne, hanne
schmidt, lars apostoli og kristian korfits nielsen.
påstande
dommen er anket af tiltalte, t, med påstand om formildelse.
anklagemyndigheden har påstået skærpelse.
anbringender
t har anført navnlig, at udgangspunktet for strafudmåling i drabssager er 12 års fængsel. at
der er sket en selvstændig skærpelse af straffen for overtrædelse af straffelovens § 192 a kan
ikke påvirke udmålingen af straf for et drab begået ved brug af skydevåben. i så fald vil man i
realiteten udmåle en straf for både den risiko for brug af skydevåben, som er kriminaliseret
ved § 192 a, og brugen af det samme skydevåben ved drab efter straffelovens § 237. i sådanne
tilfælde må straffen for drab absorbere straffen for overtrædelse af § 192 a.
                                               - 2 -
hvis højesteret imidlertid som følge af våbenforholdet finder grundlag for at fravige ud-
gangspunktet på 12 års fængsel for drab, og/eller hvis højesteret finder, at overtrædelsen af
straffelovens § 245, stk. 1, og § 192 a i forhold 1 og 2 ikke bliver absorberet af drabsforhol-
det, bør straffen under hensyn til princippet om modereret kumulation fastsættes til 13 års
fængsel. ved afgørelsen af, hvilken straf der bør idømmes, må der foretages en afvejning af
forholdenes grovhed over for de personlige forhold, herunder at han ikke tidligere er straffet
for personfarlig kriminalitet, ikke er banderelateret og på gerningstidspunkterne kun var 20-21
år.
anklagemyndigheden har anført navnlig, at straffen for drab efter straffelovens § 237 og for
overtrædelse af straffelovens § 192 a bør fastsættes højere end udgangspunktet på 12 års
fængsel. der er i straffelovens § 192 a fastsat minimumsstraf i strafferammen, og lovgiver har
herved markeret forbrydelsens grovhed. der er tale om besiddelse af et særdeles farligt våben
(en maskinpistol) med tilhørende ammunition på offentligt tilgængeligt sted. straffen herfor
kan ikke anses for ubetydelig i forhold til normalstraffen på 12 år for drab. uanset at besid-
delsen af maskinpistolen kan siges at have været en forudsætning for gennemførelsen af dra-
bet, er der ikke med normalstraffen for drabet gjort tilstrækkeligt op med overtrædelsen af
straffelovens § 192 a. beskyttelsesinteressen i § 192 a er således bredere, og der er ved fast-
sættelsen af en straf for drab ikke taget hensyn til den mere abstrakte fare, som besiddelse af
skydevåben på offentligt tilgængeligt sted indebærer.
ved straffastsættelsen skal der endvidere tages hensyn til overtrædelsen af straffelovens §
245, stk. 1, og § 192 a i forhold 1 og 2. der er tale om en selvstændig episode med alvorlig
personfarlig kriminalitet, hvor der også er anvendt et ulovligt skydevåben. der må herudover
lægges vægt på, at voldsforholdet er begået i forening med en anden person, og at såvel volds-
forholdet som drabsforholdet er begået i et kriminelt miljø.
højesterets begrundelse og resultat
for højesteret angår sagen strafudmålingen, herunder navnlig betydningen af, at et drab er
begået under anvendelse af et skydevåben i et tilfælde omfattet af straffelovens § 192 a.
t er i forhold 4 og 5 dømt for overtrædelse af straffelovens § 237 og § 192 a, stk. 1, nr. 1, og
stk. 3, ved den 29. februar 2016 på en gade i randers at have affyret 6 skud fra en
                                                - 3 -
maskinpistol mod a, der blev ramt i benene og på kroppen med betydelige skader til følge,
hvilket medførte, at han måtte gennemgå flere operationer og den 25. april 2016 afgik ved
døden.
højesteret finder, at der i den foreliggende sag, hvor et fuldautomatisk skydevåben (en ma-
skinpistol) er anvendt til at begå drab på et offentligt tilgængeligt sted, og der derved samtidig
er sket en overtrædelse af straffelovens § 192 a, er grundlag for at skærpe straffen i forhold til
udgangspunktet på 12 års fængsel for drab.
t er af betydning for straffastsættelsen endvidere i forhold 1 og 2 dømt for overtrædelse af
straffelovens § 245, stk. 1, og § 192 a, stk. 1, nr. 1, og stk. 3, ved den 7. juni 2015 på en
parkeringsplads i tilst i forening og efter forudgående planlægning med en ukendt
medgerningsmand at have overfaldet f1, idet de stak ham flere gange i kroppen med en saks
eller lignende skarp genstand, nikkede ham skaller og slog ham flere gange i ansigtet og på
kroppen samt på kort afstand affyrede skud fra et hel- eller halvautomatisk skydevåben,
hvoraf et skud ramte f1 i benet.
højesteret tiltræder herefter af de grunde, der er anført af landsretten, at t straffes med
fængsel i 15 år. straffen er en tillægsstraf, jf. straffelovens § 89, til den bøde på 2.000 kr., som
t vedtog den 22. august 2017.
t har fortsat været fængslet under anken.
                                      thi kendes for ret:
landsrettens dom stadfæstes.
tiltalte skal betale sagens omkostninger for højesteret.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
h009800p - kj
                                        udskrift
                                             af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                       ____________
                                   afsagt den 2. september 2003
sag: h-98-01
                                   chemimpo south africa (pty) ltd.
                                   (advokat kield-gustav erichsen)
                                   mod
                                   danisco a/s
                                   (advokat erling borcher)
                                           dom
indledning og påstande
chemimpo south africa (pty) ltd. (i det følgende: chemimpo) har nedlagt påstand om, at
danisco a/s (i det følgende: danisco) skal betale erstatning i anledning af daniscos opsigelse
af en eneagent- og eneforhandlerkontrakt med 1.997.449,91 kr. med tillæg af sædvanlig
procesrente fra sagens anlæg den 14. september 2001, subsidiært et mindre beløb.
     danisco har påstået frifindelse.
                                               - 2 -
parternes aftale m.v. og ophør heraf
den 12. oktober 1977 indgik chemimpo og grindstedværket a/s, senere grindsted products,
nu danisco, en aftale om afsætning af grindstedværkets produkter i sydafrika. der er mellem
parterne enighed om, at chemimpo uanset aftalens ordlyd både har virket som agent og som
forhandler.
      aftalen blev den 7. april 1981 afløst af en ny aftale benævnt agency contract, hvorefter
chemimpo skulle være eneagent og eneforhandler for grindsted products i sydafrika og
zimbabwe m.h.t. fødevareingredienser, herunder emulgatorer, smagstilsætningsstoffer og
enzymer. ifølge kontraktens § 22 skal agenten af sin provision selv dække sine omkostninger
ved opfyldelse af kontrakten, og ifølge punkt 6 i tillæg 6 til kontrakten skal agenten, når
denne virker som importør, selv betale importomkostningerne og ved videresalg selv bære
den økonomiske risiko vedrørende skyldnerne. efter § 24 fortsætter kontrakten uden
tidsbegrænsning, men kan opsiges med et varsel på 6 måneder. § 28 om erstatning har
følgende ordlyd:
      ”both parties renounce any claim for damages unless gross negligence has been displayed
      by one of them. the principle for a possible indemnification is compensation for lost
      earnings. the compensation amount cannot exceed the last three months’ commission.
            if gp gives notice to terminate the contract without reason the agent may claim
      compensation up to an amount corresponding to the commission paid by gp over the past
      six months.”
det fremgår flere steder af kontrakten, at grindsted products skulle have fuld indsigt i salget
af sine produkter. retsforholdet er undergivet dansk ret.
      efter at danisco den 22. oktober 1999 havde opsagt aftalen med virkning fra den 1. maj
2000, tilbød danisco den 3. maj 2000 at købe chemimpos kartotek mv. over kunder, som
havde aftaget daniscos produkter, for 200.000 kr. chemimpo afslog dette.
chemimpos krav og dokumentation herfor
chemimpo har opgjort sin påstand som summen af lønudgifter m.v. (staff costs), 143.443
sar, diverse omkostninger relateret til de afskedigede (staff related contracts/costs), 63.112
sar, udgifter til leje af lokaler (rent), 126.851 sar, et beløb på 117.151 sar svarende til
chemimpos gennemsnitlige årlige provision fra danisco i perioden 1995-1999 samt et
                                                 - 3 -
skønsmæssigt ansat beløb på 1.000.000 sar. som erstatning i anledning af chemimpos ophør
som eneforhandler for danisco.
      chemimpo har udfærdiget nogle opgørelser over de enkelte krav, som indgår i den
samlede påstand. chemimpo har således opgjort at have afholdt et samlet beløb på 143.443
sar til betaling af lønudgifter i en opsigelsesperiode m.v. (staff costs) til 3 ansatte, som blev
afskediget i forlængelse af daniscos opsigelse af kontrakten. chemimpo har endvidere
opgjort diverse omkostninger knyttet til de 3 afskedigede (staff related contracts/costs), i alt
63.112 sar. endelig har chemimpo opgjort omkostninger til leje af kontorer i perioden 1.
januar 2000 – 30. juni 2004 (rent) for de 3 afskedigede medarbejdere, i alt 126.850,81 sar,
hvilket chemimpos advokat under sin procedure nedsatte til 66.850,81 sar.
      chemimpo har til støtte for sine opgørelser henvist til rapport af 15. august 2002 fra
nexia levitt kirson, chartered accountants (s.a.), der angiver, at de afholdte staff costs
stemmer med ikke nærmere angivne betalingsoversigter, at de opgjorte staff related
contracts/costs stemmer med ikke nærmere angiven dokumentation og betalingsoversigter, og
at de anførte lejeudgifter pr. kvadratmeter stemmer med lejekontrakterne. i rapporten er bl.a.
anført:
      ”…our engagement was undertaken in accordance with the statement of south african
      auditing standards applicable to agreed-upon procedures engagements. the
      responsibility for determining the adequacy or otherwise of the procedures agreed to be
      preformed is that of the directors of chemimpo south africa (proprietary) limited. our
      procedures were preformed solely to assist you in evauating the accuracy of the claims
      made.”
      …
      because the above procedures do not constitute either an audit or a review made in
      accordance with statements made by the south african auditing standards we do not
      express any opinion on the claim. …”.
ved en telefax af 31. januar 2003 til chemimpos advokat har nexia levitt kirson, chartered
accountants (s.a.), bl.a. anført følgende vedrørende den udfærdigede rapport:
      ”… (ii) we have satisfied ourselves as to the accuracy of the schedules on page 1 to 7 of
      our report. the figures in these schedules have been accurately extracted from the audited
      books and records of chemimpo south africa (pty) ltd.
      (iii) we cannot express an opinion on whether or not costs and expenses included in the
      above mentioned schedules are directly connected with and were incurred by chemimpo
      in connection with the claims made…”
chemimpo har endvidere udfærdiget et bilag med en oversigt over selskabets provision i.h.t.
aftalen med danisco for årene 1995-1999, en oversigt over selskabets ”own acc income”, som
                                             - 4 -
ifølge gait jan schoemaker svarer til dækningsbidraget ved salg som forhandler af daniscos
produkter i den samme periode, og en sum af tallene for hvert år i den omhandlede periode.
den gennemsnitlige årlige provision anføres til 117.151 sar og det gennemsnitlige årlige
dækningsbidrag ved salg som forhandler til 2.383.871 sar. disse tal stemmer ifølge
revisionsrapporten udfærdiget af nexia levitt kirson, chartered accountants (s.a.) med
selskabets hovedbog.
forklaringer
direktør hos chemimpo, gait jan schoemaker, har forklaret, at chemimpo siden indgåelsen
af den første kontrakt i 1977 hovedsageligt har virket som forhandler for danisco, således at
60-80 % af omsætningen fra 1977 var som forhandler, medens resten har været salg ved
agentvirksomhed. baggrunden for, at man indgik en ny kontrakt i 1981 var, at omsætningen
havde været jævnt stigende, og man ønskede derfor en kontrakt tilpasset de faktiske forhold.
       i 1986 blev der bl.a. i danmark iværksat en embargo bl.a. mod salg af varer til
sydafrika, således at det ikke længere var muligt for danisco at sælge direkte til sydafrika. i
begge parters interesse og med henblik på at omgå embargoen lavede man herefter en
ordning, hvorefter chemimpos forbindelse med danisco blev opretholdt via chemimpos
moderselskab i holland. varer fra danisco, som skulle sælges i sydafrika, købte chemimpo
fra et hollandsk selskab og et amerikansk selskab, som danisco ejede, og som sendte varerne
til sydafrika, idet usa ikke var omfattet af embargoen. under embargoen, som varede fra
1986-1994, steg salget af daniscos varer i sydafrika med 400-500 %, og danisco havde en
betydelig konkurrencefordel i forhold til sine konkurrenter, da embargoen blev hævet, idet
produkterne var blevet på markedet. fra 1994 og til opsigelsen i 1999 steg omsætningen med
daniscos varer igen 4-5 gange. i 1999 leverede chemimpos fødevareafdeling 1/3 af
selskabets totale overskud, og heraf stammede 60 % fra omsætning af daniscos varer.
danisco er førende inden for disse produkter. ved ophør af samarbejdet med danisco mistede
chemimpo en årlig fortjeneste på ca. 3 mio. sar, man sparede årlige omkostninger på ca. 1
mio. sar, og man opnåede en årlig fortjeneste ved salg af andre produkter på ca. 1 mio.
sar. samlet har man således lidt et årligt tab på ca. 1 mio. sar.
       på grund af det mangeårige samarbejde og den løbende omsætningsfremgang blev han
meget overrasket, da han blev bekendt med, at danisco ville bringe samarbejdet til ophør.
han havde i 1999 spurgt, om danisco var utilfreds med omsætningen, og han fik at vide, at
det var man ikke. han mener, at chemimpo havde ydet danisco en god service. chemimpo
                                             - 5 -
havde således efter anmodning fra danisco ansat 3 personer specielt til at sælge daniscos
smagstilsætningsstoffer, som blev introduceret i sydafrika i 1997, og chemimpo betalte for
særlige uddannelser, således at man kunne afsætte daniscos produkter. bl.a. blev en
”specialbager” sendt til århus på uddannelse, og man købte computere og indrettede kontorer
til denne, som virkede for salg af daniscos produkter. parterne mødtes årligt i danmark eller i
sydafrika, hvor der blev udvekslet oplysninger. chemimpo gav løbende oplysninger om sit
salg, både som agent og som forhandler. hvis danisco ønskede yderligere oplysninger, blev
disse videregivet.
       ved samarbejdets ophør mente chemimpo at være berettiget til en ikke ubetydelig
kompensation. da danisco ikke ville yde en sådan kompensation, ville chemimpo ikke
udlevere sine kundeoplysninger om daniscos kunder. danisco var i vidt omfang selv i
besiddelse af oplysningerne, navnlig fordi danisco efter samarbejdets ophør ansatte en
person, som havde været ansat hos chemimpo i 15 år, og fordi chemimpo løbende havde
sendt rapporter til danisco.
       der findes 6-7 betydende leverandører indenfor branchen, og i løbet af
opsigelsesperioden valgte chemimpo at indgå aftale med den tyske koncern degussa om salg
af dennes produkter.
       chemimpo måtte herefter indskrænke og afskedige 3 personer, som havde virket for
salg af daniscos produkter, og betale dem løn i opsigelsesperioden m.v. (staff costs). hr.
farman fratrådte den 1. januar 2000 og hr. schwerin den 1. november 1999. man havde
diverse udgifter i forbindelse med afskedigelserne (staff related contracts/costs), herunder i
forbindelse med salg af en bil, tilbagelevering i utide af en leaset bil, betaling for
mobiltelefonkontrakter, efter at de ansatte var fratrådt, afskrivninger på 3 computere, som var
blevet købt i august 1998 til de 3 ansatte, samt udgifter til advokat i forbindelse med
afskedigelserne. kravet på betaling af leje, som chemimpo har rejst, udgør lejebetaling for
kontorer til de afskedigede for perioden 1. januar 2000 til 30. april 2004. de lejeaftaler,
chemimpo har indgået, vedrører en hel etage eller en bygning og således ikke enkelte
kontorer. de ledigblevne kontorer har været i brug igen siden medio 2002.
søren bank har forklaret, at han siden 1997 har været direktør hos danisco bl.a. med ansvar
for udenlandske agenter og distributører, herunder for chemimpo. det har under hele
samarbejdet med chemimpo været meget vigtigt for danisco, at man løbende modtog
detaljerede informationer om markedsvilkårene og om de aftaler, der blev indgået med
kunderne. 90-95 % af daniscos salg i sydafrika skete via chemimpo, og danisco havde
                                            - 6 -
udstationeret en ansat hos chemimpo, men på trods heraf var det næsten umuligt at følge
salget. chemimpo gav løbende udtryk for, at danisco måtte sælge til lavere priser, idet
markedet var under pres, og det var derfor vigtigt for danisco at få oplysninger om, hvem
kunderne var, hvordan deres situation var, og til hvilke priser daniscos produkter blev solgt.
danisco modtog en eller to gange årligt rapporter fra chemimpo, men kunne heraf alene se,
hvilke mængder der blev solgt, hvilket danisco naturligvis allerede var bekendt med. han
anmodede skriftligt i juni 1999 om et bedre informationsniveau, men modtog et henholdende
svar og opnåede aldrig et tilfredsstillende informationsniveau. dette havde væsentlig
betydning for beslutningen om at opsige samarbejdet.
      en anden væsentlig årsag var, at danisco i primo 1999 købte den finske koncern
cultor, som havde eget salgskontor i sydafrika. han havde i maj 1999 fået et oplæg fra
chemimpo til et fortsat samarbejde, men han oplyste da, at danisco måtte se tiden an.
beslutningen om at afslutte samarbejdet blev taget umiddelbart før en messe i paris medio
september 1999, hvor han traf dawie maartens, chemimpo, som han uofficielt fortalte om
daniscos beslutning. på et efterfølgende møde i sydafrika med dawie maartens og gait jan
schoemaker i medio oktober 2000 fastholdt han beslutningen og blev mødt med krav om
betaling af kompensation på et tocifret millionbeløb, som dog senere blev noget beskåret.
danisco afgav herefter en formel opsigelse.
      efter udløbet af opsigelsesperioden overtog cultors kontor i sydafrika repræsentationen
for og salget af daniscos produkter. opstarten var problematisk, idet man, bortset fra de store
kunder, selv måtte ”støve markedet op”, fordi man kun havde få konkrete oplysninger om
kunder, priser etc. disse stammede fra den beskedne del af det hidtidige salg, som var sket
med chemimpo som agent. danisco havde ingen nærmere oplysninger vedrørende
chemimpos salg som forhandler, og chemimpo afslog at overdrage disse kundeoplysninger.
danisco fik betydelig konkurrence af chemimpo, som havde overtaget repræsentationen for
og forhandlingen af produkter fra degussa og en anden vigtig konkurrent til danisco, rigen.
danisco ansatte robbert huitrema, som i 1980´erne havde været ansat hos chemimpo, som
chef for cultors kontor i sydafrika.
      omsætningen i sydafrika er i dag ca. 40 mio. kr., medens den ved samarbejdets ophør
var 12-14 mio. kr.
dawie maartens, som indtil 1999 var leder af fødevareingrediensafdelingen hos chemimpo,
har forklaret, at han efter daniscos køb af cultor var bekymret for, at danisco ikke ville
fortsætte samarbejdet. han tog derfor til danmark i maj 1999, og han valgte i juli 1999 at
                                              - 7 -
sende en ”specialbager” til danmark på uddannelse, idet der på daværende tidspunkt ikke var
truffet nogen beslutning.
       han havde ikke før opsigelsen modtaget kritik fra danisco af samarbejdet. han havde
videregivet oplysninger til danisco i form af diverse computerudskrifter med oplysninger om
kunder og mængder. danisco oplyste på et tidspunkt, at man ikke kunne finde visse
oplysninger, hvilket kunne skyldes stillingsændringer hos danisco. generelt afgav chemimpo
markedsrapporter, når det blev ønsket, så han mente ikke, at der var problemer.
       den indsats, som chemimpo havde ydet danisco, omfattede bl.a., at han under
embargoen i 1989 havde været i usa for at få den fortsatte samhandel på plads. senere
ansatte chemimpo 3 personer, heraf en bager og en aromaekspert, til at tage sig specifikt af
daniscos produkter, og man stillede kontorer, biler, mobiltelefoner, computere etc. til
rådighed for disse.
       vedrørende staff costs har han forklaret, at han ikke ved, om de 3 ansatte kunne være
blevet afskediget tidligere, men at afskedigelserne skete efter nøje overvejelser. hr. schwerin,
som var aromaekspert, arbejdede udelukkende med produkter fra danisco, medens både hr.
davidtz og hr. farman havde andre opgaver. han er ikke selv bekendt med de konkrete
udgifter, heller ikke for ”staff related costs/contracts”, men han kan bekræfte, at de
afskedigede havde biler, mobiltelefoner og computere. de kontorer, som blev ledige efter
afskedigelserne, blev taget i brug efter 4-6 måneder.
geier hansen, som var salgs- og marketingsdirektør hos danisco i perioden 1989-1999, har
forklaret, at danisco under embargoen mod sydafrika havde mistet markedsandele, og at man
i 1994 nærmest måtte starte på en frisk. salget gik herefter fremad, men gik så igen i stå . i
1999 var omsætningen på ca. 12 mio. kr., hvilket var meget beskedent for så stort et land.
danisco ønskede at satse på højere priser og bedre vejledning, medens chemimpo mente, at
det eneste, som havde betydning, var lavere priser.
       han beklagede sig, hver gang dawie maartens kom til danmark, over at danisco fik for
få kundeoplysninger. danisco fik bl.a. ikke oplysninger om chemimpos videresalgspriser for
varer, som chemimpo solgte som forhandler.
       i opsigelsesperioden forløb samhandlen normalt.
       da cultors kontor i sydafrika overtog salget af daniscos produkter, krævede det et stort
opsøgende arbejde, idet man kun havde kendskab til de kunder, som chemimpo havde
formidlet salg til som agent, men ikke til dem, som chemimpo havde solgt til som forhandler.
danisco måtte investere betydeligt i form af nyansættelser og teknisk bistand fra danmark.
                                               - 8 -
der er tillige afgivet forklaring af josé janssen.
procedure
chemimpos advokat har gjort gældende, at det må lægges til grund, at chemimpo siden 1977
har virket både som agent og forhandler, og at det skyldtes chemimpos betydelige indsats, at
omsætningen i den forløbne periode steg væsentligt. chemimpo har under embargoen mod
sydafrika ydet en særlig indsats for at bevare og forbedre daniscos markedsposition.
chemimpo har efter daniscos introduktion af smagstilsætningsstoffer i 1997 ansat 3
medarbejdere med henblik på salg heraf, og sørget for deres uddannelse og foretaget andre
nødvendige investeringer i den forbindelse. danisco har været en meget betydende
samhandelspartner for chemimpo, og der er ingen dokumentation for, at chemimpo selv
skulle have givet anledning til afbrydelse af samarbejdet. efter samarbejdets ophør har
danisco selv overtaget forretningsområdet og den af chemimpo oparbejdede kundekreds.
      chemimpo har som agent for danisco krav på godtgørelse efter §§ 25-26 i lov om
handelsagenter og handelsrejsende, idet parterne ikke fraveget dennes bestemmelser. § 28 i
parternes kontrakt finder kun anvendelse i tilfælde af misligholdelse. godtgørelsen kan
passende ansættes til 1 års provision, beregnet som den gennemsnitlige provision, chemimpo
modtog fra danisco i perioden 1995-1999.
      chemimpo har endvidere som forhandler for danisco under de foreliggende
omstændigheder krav på erstatning for goodwill, som skønsmæssigt kan ansættes til 1 mio.
sar, idet der skal lægges vægt på, at chemimpo i perioden 1995-1999 havde et årligt
gennemsnitligt dækningsbidrag som forhandler på ca. 2,3 mio. sar, og at omsætningen efter
samarbejdets ophør blev reduceret med 2/3. selv om det måtte lægges til grund, at aftalens §
28 finder anvendelse i tilfælde af opsigelse uden påberåbelse af misligholdelse, finder
bestemmelsen efter sin ordlyd kun anvendelse på agenturforholdet, men ikke på
forhandlerforholdet.
      det var danisco, som inspirerede chemimpo til at afholde særlige omkostninger til
ansættelse af 3 nye medarbejdere i forbindelse med introduktionen af aromaerne, og at give
dem en uddannelse og udstyre dem med nødvendige faciliteter i form af kontorer, biler,
mobiltelefoner etc. danisco må derfor betale de direkte omkostninger, som opsigelsen har
afstedkommet. under henvisning til forklaringerne vedrørende den efterfølgende brug af de
                                              - 9 -
afskedigedes kontorer kan kravet på betaling af udgifter til leje dog reduceres til 66.850,81
sar.
       størrelsen af chemimpos gennemsnitlige årlige provision og dækningsbidrag som
forhandler og af de udgiftsposter, som chemimpo har opgjort i relation til de afskedigede
medarbejdere, er dokumenteret ved den fremlagte revisionsrapport med tilhørende skrivelse.
det fremgår bl.a. heraf, at tallene i opgørelserne er korrekte uddrag af reviderede regnskaber
og fra bogholderiet, og at revisionsrapporten er udfærdiget i overensstemmelse med de
sydafrikanske regler.
daniscos advokat har gjort gældende, at chemimpo ikke har bevist, at danisco skal betale for
de omkostninger, som chemimpo har opgjort at have haft i relation til de 3 omhandlede
medarbejdere. danisco har opsagt parternes aftale med et varsel på 6 måneder i
overensstemmelse med aftalen og har i opsigelsesperioden loyalt videreført samarbejdet. både
som agent og som forhandler skulle chemimpo afholde egne omkostninger, jf. aftalens § 22
og tillæg 6, nr. 6. det gælder også eventuelle omkostninger, som chemimpo har påført sig
selv med virkning ud over opsigelsesvarslet. der foreligger ingen oplysninger om, at det
konkret skulle være aftalt, at danisco skulle afholde sådanne omkostninger, og de er ikke
afholdt efter ønske fra danisco.
       danisco har på ingen måde handlet erstatningspådragende, og efter aftalens § 28, stk. 1,
kan erstatningsansvar alene pålægges i tilfælde af grov forsømmelse.
       af den fremlagte revisorerklæring fremgår kun de anførte tals tilstedeværelse. det er
vanskeligt at se, hvad der hermed menes, og der er taget flere forbehold. chemimpos
eventuelle krav bliver ikke identificeret og begrundet, og der er ingen oplysninger om
indholdet af de juridiske forpligtelser, som skulle ligge bag de anførte betalinger. der
foreligger således ikke dokumentation for, at chemimpo har haft pligt til at afholde de anførte
omkostninger, eller at disse faktisk er blevet afholdt.
       endvidere fremgår det ikke af udgiftsposten ”staff related contracts/costs”, hvad
chemimpo har gjort ved de anførte computere, og hvorfor man har haft brug for juridisk
bistand. den omstændighed, at chemimpos advokat under sagen har måtte reducere det
krævede beløb for leje af lokaler, men at beløbets rigtighed alligevel er bekræftet i
revisionsrapporten, svækker revisionsrapportens bevisværdi yderligere.
       danisco har ikke pligt til at betale godtgørelse efter handelsagentlovens §§ 25-26 til
chemimpo, idet disse bestemmelser under de foreliggende omstændigheder er fravigelige, jf.
lovens § 1, stk. 3, 2. pkt., og idet bestemmelserne faktisk er fraveget ved aftalens § 28, stk. 2.
                                              - 10 -
efter denne bestemmelse kan chemimpo kræve betaling af et beløb svarende til den
provision, der er betalt i løbet af de seneste 6 måneder, og danisco har betalt et sådant beløb.
subsidiært har danisco gjort gældende, at danisco skal frifindes for betaling af godtgørelse
efter handelsagentlovens §§ 25 og 26, idet chemimpo ikke har fremlagt en opgørelse over det
gennemsnitlige årlige vederlag over de seneste 5 år, og idet 5-årsperioden skal regnes indtil
tidspunktet for ophør af aftalen, dvs. til den 1. maj 2000. der foreligger således ingen
opgørelse over den maksimale godtgørelse, som kan tillægges chemimpo som agent, jf.
handelsagentlovens § 26.
       endelig har danisco ikke pligt til at yde erstatning for goodwill til chemimpo i dennes
egenskab af forhandler. efter retspraksis pålægges kun betaling af goodwillerstatning, når der
foreligger ganske særlige omstændigheder. i den foreliggende sag kan der ikke blive tale om
sådan erstatning, allerede fordi der i aftalens § 28, stk. 1, findes en bestemmelse om
ansvarsbegrænsning, således at erstatning kun skal betales i tilfælde af grov misligholdelse. i
øvrigt har chemimpo ikke stillet sine kundeoplysninger til rådighed for danisco, og danisco
har således ikke kunnet udnytte chemimpos kundekendskab, hvilket er en grundlæggende
betingelse for erstatning for goodwill. chemimpo har begrundet sit krav med, at man har
foretaget investeringer og virket i videre omfang end det, som kunne forventes ifølge aftalen,
men der foreligger ingen dokumentation herfor. oplysningerne om ansættelse og uddannelse
af personale m.v. må karakteriseres som hørende til almindelig forretningsmæssig drift.
sø- og handelsrettens afgørelse
parterne havde ubestridt haft et samarbejde i 22 år om agentur- og forhandlervirksomhed, da
samarbejdet blev opsagt af danisco. opsigelsen skete på et tidspunkt, da danisco havde købt
cultor, som havde eget salgskontor i sydafrika, og cultor fik herefter repræsentationen for
danisco i sydafrika.
       efter bevisførelsen kan retten ikke lægge til grund, at opsigelsen skyldtes chemimpos
forhold. der er vel afgivet forklaringer om manglende rapporter og om uenighed om priser,
hvor parterne i øvrigt har haft modstridende interesser, men der er ikke fremlagt nogen
skriftlig dokumentation, og i opsigelsesskrivelsen anføres heller ikke noget om, at danisco
skulle have været utilfreds med chemimpos varetagelse af sine opgaver.
       opsigelsen skete i daniscos egen interesse og med et varsel på 6 måneder, som var i
overensstemmelse med det aftalte varsel, og som var rimeligt både for agentur- og
forhandlerforholdet.
                                              - 11 -
      chemimpo burde have været forberedt på, at der kunne ske sådanne ændringer i
daniscos forhold, som kunne medføre, at danisco selv eller et andet selskab i koncernen ville
overtage repræsentationen i sydafrika. chemimpo burde derfor enten have sikret sig kontrakt-
mæssigt herimod eller have indrettet sig herpå.
      det er ikke godtgjort, at danisco efter samarbejdets ophør har tilegnet sig eller i øvrigt
lukreret på chemimpos kundekreds. det er således ubestridt, at chemimpo i forbindelse med
ophøret ikke har villet udlevere oplysninger vedrørende kunder, idet man ikke ville acceptere
den betaling, som danisco tilbød herfor. chemimpo har indgået en agenturaftale med en af
daniscos mere betydende konkurrenter, degussa, og har herved fortsat i et vist omfang
kunnet udnytte sit kendskab til kundekredsen.
      danisco har således ved sin handlemåde ikke misligholdt kontrakten med chemimpo,
og kontraktens § 28, stk. 2, fastsætter derfor grænsen for virkningerne af opsigelsen.
      da der i sydafrika ikke findes ufravigelige regler om opsigelse og godtgørelse i
agenturforhold, er der enighed mellem parterne om, at det følger af § 1, stk. 3, 2. pkt., i lov
om handelsagenter og handelsrejsende, at kontraktens bestemmelser i § 28, stk. 1-2, om
opsigelse og erstatning, ikke kan tilsidesættes efter lovens §§ 25-27.
      kontraktens § 28, stk. 2, må forstås således, at der med denne bestemmelse er gjort op
med chemimpos krav på godtgørelse både for agentur- og forhandlervirksomheden. denne
bestemmelse svarer til almindelige regler, idet der ikke findes at foreligge sådanne særlige
omstændigheder, som kan begrunde, at chemimpo, der heller ikke har overdraget sit
kundekartotek til danisco, skal tilkendes godtgørelse for mistet goodwill for sin forhandler-
virksomhed, så meget mere som godtgørelse efter aftalen heller ikke kan kræves vedrørende
agenturvirksomheden.
      det bemærkes i øvrigt, at kravet er udokumenteret, at det på visse punkter er erkendt
opgjort fejlagtigt, f.eks. for så vidt angår leje, og at revisorerklæringen er uegnet som
dokumentation.
      sagsøgtes frifindelsespåstand må herefter tages til følge.
                               thi kendes for ret
                                            - 12 -
danisco frifindes.
     chemimpo skal inden 14 dage fra denne doms afsigelse betale 75.000 kr. i
sagsomkostninger til danisco.
mogens trepka                                elmer.            jørgen sieverts
                                            (sign.)
                                         ___ ___ ___
                              udskriftens rigtighed bekræftes
                              p.j.v. sø- og handelsretten, den