text:
h0046000 - ks
                                  udskrift
                                       af
                   sø- & handelsrettens dombog
                                  __________
den 27. oktober 2005 blev af retten i sagen
h-46-03
winnie papir a/s
(advokat steen hvidt)
  mod
david a. mostny
(advokat finn martensen)
afsagt sålydende
                                    d o m:
indledning og påstande
sagen vedrører navnlig opgørelsen af et mellemværende mellem winnie papir
a/s og david a. mostny opstået i forbindelse med en agentaftale.
winnie papir a/s har nedlagt påstand om at david a. mostny skal betale winnie
papir a/s modværdien af 1.239.646,76 usd med procesrente fra sagens anlæg
den 2. maj 2003.
                                         -2-
david a. mostny har påstået frifindelse og nedlagt selvstændig påstand om at
winnie papir a/s skal betale 766.429 usd med procesrente fra duplikkens indgi-
velse den 25. november 2004.
winnie papir a/s har overfor david a. mostnys selvstændige påstand påstået
frifindelse.
parterne er enige om at der er værneting ved sø- og handelsretten, og at sagen
skal afgøres på grundlag af dansk ret.
sagens omstændigheder
winnie papir a/s er en førende producent af gavepapir med afsætning i hele
verden. winnie papir bruger i deres markedsføring og afsætning både agenter og
forhandlere. winnie papir indgår endvidere i joint ventures.
david a. mostny er amerikansk statsborger og driver handelsvirksomhed i usa.
golden pacific venture group var en handelsvirksomhed som blev anvendt som
distributionsselskab i forbindelse med samarbejdet mellem mostny og winnie
papir. mostny var direktør i selskabet indtil det blev opløst.
der er uenighed om selskabets juridiske status. selskabets navn hverken angi-
ver at være et selskab med begrænset hæftelse eller en del af golden pacific
venture group co.
eurowrap ltd. er også en handelsvirksomhed. selskabet afløste golden pacific
venture group som distributionsselskab i forbindelse med samarbejdet mellem
mostny og winnie papir. mostny er både ejer af og direktør i selskabet.
der er uenig om selskabets juridiske status. selskabet har anvendt betegnelsen
euro wrap ltd, ligesom mostny i forbindelse med et sagsanlæg i usa har an-
givet sig som ”david mostny, individually and doing business as eurowrap,
ltd.”
winnie papir havde ingen aktiviteter på det amerikanske marked i 1997 da sel-
skabet indledte et samarbejde med mostny i 1997/1998. den 24. november
1999 indgik parterne en agentaftale med eksklusivitet for det nordamerikanske
marked m.v., herunder blandt andet usa og canada. af agentaftalen fremgår:
”…
                                       -3-
parties:
    (1)       winnie papir a/s (registered in denmark)… (”the company”).
    (2)       david a. mostny … (”the agent”).
recitals:
    (1)       the company manufactures and sells wrapping paper products.
    (2)       the agent wishes to become the company’s agent for such
              items in the territory specified below.
terms agreed:
…
3.            sale of the products:
3.1            the agent shall sell the products on behalf of the company on
               such terms and conditions of sale, at such prices, subject to
               such discounts and subject to such delivery dates as the com-
               pany may specify to the agent from time to time.
3.2            …the agent shall make its status known to all customers and
               potential customers for the products in such manner as the
               company shall from time to time agree.
4.            obligations of the agent:
               the agent shall (at his own expenses where relevant):
…
4.6            promptly inform the company of any complaint or after sales
               inquiry concerning the products which comes to the agent’s at-
               tention, provide copies of all correspondence relating to such
               complaints or inquiries and deal with them in accordance with
               the company’s instructions;
…
4.11           forthwith on receipt pay into a separate designated bank ac-
               count and not mingle with any other money any proceeds of
               sale of the products or any other money belonging to the com-
               pany and shall hold all such moneys on trust for the company
               and shall ensure that all such moneys at all times remain identi-
               fiable as the property of the company;
…
                             -4-
4.16 not pledge the credit of the company in any way;
…
4.18 provide the company with such assistance as it may reasonably
     require in connection with securing and enforcing payment for
     products sold by the agent on behalf of the company; orders
     for recovery of debt by legal proceeding have to be taken and
     paid by the company;
…
4.24 take all proper steps to satisfy himself of the solvency of cus-
     tomers whose orders he transacts to the company and assist
     the company in recovering debts due. the credit worthiness of
     each new customer will be assessed by an outside credit agency
     at the company’s expense, while the agent will identify to the
     company any potential credit problems of which it has actual
     knowledge, the company shall bear full and exclusive responsi-
     bility in the event that any customer whose order is solicited by
     the agent and accepted by the company does not remit full or
     timely payment to the company.
…
6.   commission:
6.1  the company shall pay to the agent commission at such rate or
     rates as may be agreed in advance with a minimum of 5 %
     from time to time between the parties on the net sales value of
     all the products sold into the territory, either through the agent
     or directly by the company. it is further agreed, that the agent
     and his salespeople when selling above the asking price has 2/3
     of the upcharge and the company 1/3 of the upcharge.
…
9.   term and termination:
9.1. this agreement shall commence on the commencement date
     and shall continue thereafter until terminated … by either party
     at any time giving to the other not less than 6 months notice in
     writing, such notice to expire on the last day of a calendar year.
…
10.  consequences of termination
                                           -5-
…
    10.4          the agent shall have no claim against the company for compen-
                  sation for loss of agency rights, loss of goodwill or any similar
                  loss except as otherwise specifically provided in this agreement
                  or to the extent that the governing law of this agreement pro-
                  vides for such compensation;
…”
mostny fungerede som agent, men lod for det meste salg af winnie papirs pro-
dukter ske gennem først golden pacific venture group og siden eurowrap. win-
nie papir udstedte derfor fakturaer til disse i det omfang salg gik gennem dem.
når salget foregik direkte til kunden, blev fakturaen udstedt til kunden.
efter forhandlinger mellem mostny og direktør jørgen staalgaard, winnie papir,
om manglende betalinger fra david a. mostny og om debitorrisikoen ved salg
gennem dennes selskaber, sendte mostny en telefax skrevet på eurowraps brev-
papir dateret den 24. juli 2001 og underskrevet af david a. mostny vedrørende
det fremtidige samarbejde:
”…
we have agreed on the following:
    1. all orders that are in house, issued by eurowrap and confirmed by winnie
        to eurowrap, can be invoiced to golden pacific venture.
    2. in reference to the open balance of the a.j. cohen invoices, golden pa-
        cific venture will guarantee the payment of these invoices.
    3. we have also agreed, on the future orders that are shipped under eu-
        rowrap or the golden pacific venture account, we will split the credit risk
        50/50.
    4. in reference to how many purchase orders can be changed to reflect
        winnie as the vendor, i have not received responses from all of our ac-
        counts, yet i am still calling them to follow up. but the majority will not
        re-write their purchase orders on such late notice. in addition, as you
        heard yourself during your visit, our customers’ main issue is who is ac-
        countable/responsible to them in the event of a problem?
        however, as we discussed during your visit, upon sending them payment
        instructions and indicating where to send their payment to, our customers
        are willing to pay direct to the winnie/eurowrap account in new york.
        …”
                                          -6-
jørgen staalgaard meddelte den 25. juli 2001 eurowrap ltd.:
”…
thank you for the fax from yesterday, we appreciate your quick response with
acknowledgement and agreement in your statements.
however, it is disappointing not to have a clearer specification regarding how
many orders can be changed to reflect winnie papir a/s as vendor. please give
us your best current estimate while tracing all accounts.
also it is needless to say how the disappointment increases due to lack of pay-
ment of overdue invoices - again we must insist in having an accurate update
asap.
…
the board of directors will meet this week, in order to give you answers on the
following:
    •   to items 1, 2 and 3 in your fax as of july 24 we will adopt an attitude.
    •   in reference to item 4 we need to find an understanding this week and
        will come back to you at latest this friday.
    •   with confidence in solving the present problems and misunderstandings,
        we will propose to you a draft of a prospective structure of a mutual
        owned company/companies.
…”
brevet blev fulgt op af et brev dateret den 30. juli 2001 underskrevet af jørgen
staalgaard for winnie papir hvoraf blandt andet fremgår:
”… we hereby confirm the following:
    •   winnie papir wants to continue doing business in the nafta area through
        david mostny.
    •   jorgen staalgaard will be fully responsible for all activities, and will to-
        gether with kjeld nielsen ensure the cooperation from the side of winnie
        papir.
    •   we want to insure any customer.
        we will arrange everything regarding direct customers. we see no prob-
        lems in this.
            •   eurowrap arranges the insurances paid by winnie papir, to whom
                any possible compensation shall be allotted.
                                           -7-
            •   ncm insures eurowrap. we spoke with them today and it is possi-
                ble. also here winnie papir will pay the cost connected. please give
                us your comments…”
problemerne med salg gennem distributionsselskabet og manglende betalinger
fortsatte, hvilket fremgår af telefax dateret den 23. december 2001 fra sales
manager keld nielsen, winnie papir, til mostny:
”…
as described by me we are going to establish the set, which can and will make it
possible for you to utilise all you efforts on selling only. this is a must if we want
to achieve the target we have set up for next year. i kindly ask you as a friend
to observe this david, as if you disregard this and still introduce the orders
through euro wrap ltd. for whatever reason, i will not accept this. we know that
customers might want to discuss this issue. therefore not only me but also
jorgen will attend to the toys fair in new york…”
uoverensstemmelserne førte til at mostny og winnie papir ved blandt andre keld
nielsen og jørgen staalgaard mødtes sammen med deres advokater i ringsted
den 7. maj 2002 for at finde en løsning. mødet resulterede i at mostny under-
skrev en skylderklæring (promissory note) på usd 600.000 hvoraf blandt andet
fremgår:
”…
upon presentation, the maker, david a mostny, … (hereinafter ”the maker”)
hereby promises to pay to the order of winnie papir a/s (hereinafter “winnie
papir”)… in the principal sum of six-hundred thousand and 00/100 dol-
lars (…) together with interest thereon at the rate of six percent (…) per annum
(“the obligation”) such interest to commence running from the date of presenta-
tion.
…
all payments under this note shall be made without defence, set-off or counter-
claim, free and clear of and without deduction for any taxes of any nature now or
hereafter imposed.
the maker agrees to pay on demand all expenses of collecting and enforcing this
note and any guarantee or collateral securing this note, including, without limi-
tation, expenses and fees of legal counsel, court costs and the cost of appellate
proceedings.
                                         -8-
the maker waives presentment for payment, demand, protest and notice of pro-
test and of non-payment…”
endvidere enedes parterne om en hensigtserklæring, letter of intent, vedrøren-
de deres fremtidige samarbejde:
”…
    1. mostny will execute a promissory note of even date made out to the or-
       der of winnie papir, evidencing his debt to winnie papir in the amount of
       $ 600.000.
    2. mostny will provide winnie papir with original copies of all orders received
       and all order confirmations made by mostny or euro wrap ltd., pertaining
       to winnie products, ordered by third party costumers.
    3. mostny agrees that all invoices issued by euro wrap ltd., in connection
       with the sale of winnie papir products, shall contain a legend stating that
       payment can only by made with discharging effect if such payment is
       made into a bank account designated by winnie papir and under the ex-
       clusive control of winnie papir. in the event that a customer mistakenly
       makes payment to euro wrap, mostny shall immediately forward such
       payment to winnie papir.
    4. the parties agree to negotiate a share purchase and shareholders agree-
       ment providing for winnie papir to purchase a majority shareholders in-
       terest of a minimum of 55 % in euro wrap, ltd.
    5. the valuation of the euro wrap ltd and its shares shall be done by an im-
       partial third party to be agreed on by mostny and winnie papir for the
       purchase price of shares.
    6. the parties will negotiate an appropriate shareholders agreement provid-
       ing for the composition of the board of euro wrap, ltd., and its manage-
       ment.
    7. mostny agrees to promptly provide winnie papir with copies of the most
       recent corporate tax returns for euro wrap, ltd., as well as the most re-
       cent profit and lose, asset and liability and other financial statements per-
       taining to euro wrap, ltd. mostny will use his best efforts to provide
                                           -9-
        winnie papir as quickly as possible with comprehensive annual financial
        statements for euro wrap, ltd.
    8. the parties shall negotiate an employment contract, providing for the
        employment of david mostny of euro wrap, ltd., after winnie papir has
        acquired a majority interest in euro wrap, ltd.
    9. the parties shall negotiate an agreement which will provide for the termi-
        nation of their relationship in the event that either party in the future
        should wish to terminate the relationship.
…”
winnie papir opsagde ved brev af 26. juni 2002 fra advokat peter hessellund-
jensen agentaftalen i henhold til aftalens punkt 9.1 med 6 måneders varsel til
udløb den 31. december 2002. i brevet henviste advokaten til at winnie papir
var i færd med at udarbejde udkast til ny samarbejdsaftale, og at opsigelsen
skete for at sikre at forhandlingerne ikke blev vanskeliggjort af agentaftalen.
parterne var enige om, at geneva companies, nu citigroup geneva capital stra-
tegies inc. der rådgiver om virksomhedsoverdragelse, skulle foretage den eks-
terne vurdering af eurowrap med henblik på etablering af et joint venture. vur-
deringen blev igangsat, men ikke tilendebragt, idet winnie papir ved brev af 4.
november 2002 fra advokat hessellund-jensen trådte ud af forhandlingerne med
den begrundelse at david mostny ikke havde opfyldt betingelserne i hensigtser-
klæringen. endvidere meddelte advokaten at winnie papir ikke ønskede at forny
agentaftalen.
mostny har bestridt at betingelserne i hensigtserklæringen ikke var opfyldt fra
hans side.
winnie papir har opgjort sit krav mod mostny som selskabets tilgodehavende i
eurowrap. der er fremlagt en opgørelse over mellemværende mellem winnie
papir og eurowrap der viser et tilgodehavende svarende til det påstævnte beløb.
mostnys krav vedrører kommission for usa og canada 2002 samt godtgørelse og
erstatning i henhold til handelsagentloven. der er fremlagt en opgørelse over
salget til canada for 2002 der er udarbejdet af mostny på grundlag af foretagne
kundehenvendelser.
                                         - 10 -
forklaringer
jørgen staalgaard forklarede at han blev ansat i winnie papir i maj 2000 som
direktør med ansvar for produktionen og senere for salget. han fratrådte i sep-
tember 2004.
vidnet mødte mostny første gang kort efter sin ansættelse. winnie papir havde
allerede da et samarbejde med mostny vedrørende salget i usa. vidnet havde i
juli 2001 møde med mostny i usa for at få styr på forholdene omkring eurowrap.
der var forvirring om selskabets juridiske status, men winnie papir regnede med
at eurowrap var en personligt drevet virksomhed ligesom golden pacific venture
group. eurowrap viste sig senere at være et selskab med begrænset hæftelse.
det betød at winnie papir som hidtil havde handlet med mostny eller dennes
personligt drevne virksomhed, nu kom til at handle med et selskab med begræn-
set hæftelse.
mere og mere af salget til usa gik gennem eurowrap, ifølge mostny fordi ameri-
kanske kunder ville handle med et amerikansk selskab. den øgede fakturering
gennem eurowrap betød selvsagt en forøget debitorrisiko for winnie papir. han
aftalte med mostny at man delte debitorrisikoen når der blev handlet gennem et
af dennes selskaber. aftalen er gengivet i pkt. 3 i mostnys brev dateret den 24.
juli 2001. det var acceptabelt for winnie papir at handle gennem eurowrap ltd.
når mostny påtog sig 50% af kreditrisikoen. aftalen om risikofordeling blev først
endeligt tiltrådt efter at winnie papirs bestyrelse havde accepteret den foreslåe-
de fordeling på 50%. vidnet havde under forhandlingerne i juli 2001 gjort most-
ny opmærksom på at aftalen forudsatte en accept fra bestyrelsen.
andelen af kunder der blev faktureret via eurowrap steg efter juli 2001, og win-
nie papir fik ikke penge som aftalt trods løfter og flere møder. der måtte derfor
gøres noget. i foråret 2002 havde winnie papir et tilgodehavende på flere millio-
ner kroner. man holdt derfor et møde med mostny den 7. maj 2002 med delta-
gelse af mostnys advokat. mostny havde trods løfter herom ikke penge med fordi
pengene ifølge mostny blandt andet var brugt til markedsføring. der blev derfor
lavet en personlig skylderklæring (promissory note) som mostny underskrev.
man udarbejdede endvidere en erklæring med sigte på at winnie papir købte en
andel af eurowrap. man kunne på denne måde få kontrol med økonomien og
betalingsstrømmene.
                                       - 11 -
den fremlagte opgørelse over mellemværende med eurowrap (mellemregnings-
kontoen) viser for maj 2002 et tilgodehavende på 500.000 usd. beløbet passer
meget godt med skylderklæringen.
andelen af salg der gik gennem eurowrap, steg også efter mødet den 7. maj
2002. mostny gjorde fortsat gældende at markedsforholdene nødvendiggjorde at
salget gik gennem et amerikansk selskab.
i en række tilfælde hvor winnie papir havde faktureret kunder direkte, betalte
kunderne til mostny eller eurowrap fordi mostny havde overtalt kunderne til at
betale til ham. mostny videresendte ikke disse indbetalinger.
i begyndelsen af 2004 efter at samarbejdet med mostny var ophørt, oprettede
winnie papir et datterselskab i usa. selskabet blev aldrig aktivt.
peter hessellund-jensen der er advokat i new york og district of columbia, for-
klarede at han som advokat for winnie deltog i mødet den 7. maj 2002 mellem
winnie papir og mostny. vidnet havde inden mødet fået oplyst at mostny var en
meget effektiv agent der havde problemer med at styre forretningen og penge-
ne. der skulle styr på forholdene mellem mostny og dennes to selskaber, golden
pacific venture group og eurowrap, der var registreret i californien. mostny del-
tog i mødet sammen med sin advokat, jim chapmann. advokat steen hvidt,
jørgen staalgaard og keld nielsen deltog også. resultatet af mødet var hen-
sigtserklæringen og gældsbrevet som begge er gennemforhandlede dokumenter.
beløbet på 600.000 usd i gældsbrevet var fastsat på grundlag af de foreliggen-
de udeståender. hensigtserklæringen viser winnie papirs interesse i at fortsætte
samarbejdet, men under en anden form. der var ikke tale om en juridisk forplig-
telse. hvis punkterne i hensigtserklæringen ikke blev ført ud i livet, var der ingen
fremtidige samarbejdsmuligheder.
det fremgår af hensigtserklæringen at mostny skulle udstede et gældsbrev, og
det var en forudsætning for overhovedet at fortsætte forhandlingerne og samar-
bejdet. hvis mostny ikke opfyldte sine forpligtelser, kunne winnie papir gøre
gældsbrevet gældende mod ham.
opsigelsen af agentaftalen dateret den 26. juni 2002 var en forudsætning for det
fremtidige samarbejde. agentaftalen måtte opsiges hvis hensigtserklæringen
skulle gennemføres.
                                          - 12 -
da mostny efter en længere tid ikke opfyldte betingelserne i hensigtserklæringen
om oplysninger om sin virksomheder, afgav vidnet på winnie papirs vegne opsi-
gelsen af samarbejdet den 4. november 2002 vidnet afgav opsigelsen på grund-
lag af oplysninger fra winnie papir, keld nielsen.
i forbindelse med en retssag anlagt af mostny angav mostny sig som ”david
mostny, individually and doing business as eurowrap, ltd.”. ”doing business as”
betyder normalt at en person driver virksomhed under det angivne firma. det er
usædvanligt og misvisende at angive at man driver en personlig virksomhed
med angivelsen af ltd. angivelsen under retssagen må efter vidnets opfattelse
forstås således at mostny drev virksomhed som eurowrap, en personlig virksom-
hed. angivelsen af parterne i retssagen er parternes egne angivelser og derfor
et udtryk for deres egen opfattelse af forholdene.
efter den amerikanske uniform commercial code, ucc, kan et selskab tage pant
i løsøre i forbindelse med salg på kredit. en sådan pantsætning registreres. ved
kontrol fornylig over registrerede pantsætninger under ucc var der ikke nogen
registrering vedrørende eurowrap.
søren larsen forklarede at han i foråret 2002 blev ansat som administrerende
direktør i winnie papir. han er uddannet hd i regnskab og mba. han fratrådte
stillingen i december 2003. efter få dages ansættelse blev vidnet bekendt med
forholdet omkring mostny idet der var et forholdsvist stort tilgodehavende på
knap 4 mio. kr. (600.000 – 700.000 usd).
winnie papirs bestyrelse blev enige om at holde et møde med mostny om afvik-
lingen af gælden. mødet blev holdt hos winnie papir den 7. maj 2002 med delta-
gelse af jørgen staalgaard, ivan lindemark, advokat steen hvidt, advokat peter
hessellund-jensen, mostny og dennes advokat. mostny havde hverken penge
med eller forslag til afvikling af udeståendet. de skulle derfor finde en løsning
der tilgodeså begge parter og sikrede mostny en fremtidig indtjening til afvikling
af gælden.
formålet med gældsbrevet var en bekræftelse på og en sikring af det beløb som
mostny skyldte winnie papir. formålet med hensigtserklæringen var at sikre det
fremtidige samarbejde og indtjening.
winnie papir havde været igennem en proces hvor mostny havde tilbageholdt
beløb der tilhørte winnie papir, hvor han kun skulle have haft kommission. man
                                         - 13 -
ville derfor have at mostny gav alle fakturaer en denuntiationspåtegning. det var
en mellemløsning med henblik på det fortsatte samarbejde.
winnie papir så muligheder på det amerikanske marked. hvis indtjeningen frem-
over kunne ligge i et fælles selskab, kunne winnie papir konvertere gæld til ejer-
andele og dermed få indflydelse på økonomien. en overtagelse af en del af most-
ny selskab forudsatte en ekstern vurdering af selskabet. det var geneva com-
panies der skulle stå for dette, men vurderingen blev ikke udarbejdet selv om
winnie papir rykkede flere gange for rapporten. geneva companies oplyste
blandt andet at de fortsat manglede tal og oplysninger fra mostny.
vidnet rykkede mostny mange gange for indkomstopgørelser og skatteoversig-
ter. i november 2003 måtte vidnet opgive troen på at der var reelle hensigter
bag mostnys vilje til at sælge sin virksomhed eller blot komme med oplysninger
om den.
mostny forklarede at han har beskæftiget sig med gavebranchen i 20 år og ga-
vepapir de sidste 8 år. han blev kontaktet af winnie papir i 1998. winnie papir
var ikke på det amerikanske marked, og de ville gerne have ham til at repræ-
sentere dem i usa. han talte med keld nielsen om hvordan det nordamerikan-
ske marked skulle struktureres. vidnet foreslog at winnie papirs produkter blev
solgt gennem et amerikansk selskab som indenlandske produkter, fordi ameri-
kanere og amerikanske selskaber helst handler med amerikanske selskaber. for-
slaget blev accepteret af keld nielsen, og det var sådan deres samarbejde blev
indledt og fortsatte.
der blev holdt møder både i usa og danmark. mostny mødtes også med steen
hvidt og ivan lindemark der tiltrådte modellen for samarbejdet. da samarbejdet
blev indledt, brugte han selskabet golden pacific ventures group, der blev afløst
af eurowrap.
det var winnie papirs idé at lave en agentaftale. aftalen omtaler ikke selskabet
golden pacific venture group med undtagelse af punkt 6.1. han ved ikke hvorfor
agentaftalen ikke udtrykkeligt angiver at golden pacific venture group var distri-
butør.
mostny solgte også direkte uden om distributørselskabet – i de tilfælde fakture-
rede winnie papir kunderne direkte. uanset salgsformen blev varerne sendt di-
rekte til kunderne. ved et direkte salg havde winnie papir risikoen for kundernes
manglende betaling. mostny opererede som agent hvilket var uden risiko for
                                          - 14 -
ham i forhold til kundernes betaling, dog fik han naturligvis ikke kommission hvis
kunden ikke betalte.
mostny havde 16–18 underagenter som bistod med salget af winnie papirs pro-
dukter. han havde ikke skriftlige kontrakter med disse underagenter der også
solgte andre produkter inden for segmentet.
golden pacific venture group var et californisk selskab under golden pacific ven-
ture group co. der blev stiftet i 1998. selskabet blev oprettet for at fungere som
distributionsselskab. winnie papir havde kendskab til selskabet der var ejet af en
anden person. importbehandlingen blev foretaget og betalt af distributøren. i
mange tilfælde blev udgiften lagt på prisen ligesom andre distributionsomkost-
ninger i forbindelse med videresalget. winnie papir havde kendskab til forholdet
da det tydeligt fremgik af deres ordrer. winnie papir havde også kendskab til
deres vejledende prisliste, ligesom winnie papir fik kopi af alle fakturaer til brug
for kontrol af betaling i henhold til agentaftalens punkt 6.1.
det var aftalt med keld nielsen at distributionsselskabet skulle betale 30 dage
efter at de havde modtaget betaling fra kunden. winnie papir ønskede at komme
ind på det amerikanske marked hvorfor de var villige til at acceptere disse beta-
lingsbetingelser.
winnies papir var forpligtet til at betale inddrivelsesomkostninger ved manglende
betalinger. winnie havde foreslået at der skulle tegnes en forsikring, men den
blev ikke tegnet.
man diskuterede aldrig om mostny eller distributionsselskabet skulle tage den
fulde risiko. i juni 2001 diskuterede man en fordeling af risikoen 50/50. der var
aldrig en diskussion om at mostny personlig skulle have en andel af eller den
fulde risiko.
kunderne opfattede golden pacific venture group som et asiatisk selskab med
billige produkter hvorfor navnet blev ændret til eurowrap. mostny drøftede det
med keld nielsen der syntes at det var et godt navn. eurowraps rolle var den
samme som golden pacific venture groups. keld nielsen var orienteret herom,
og der var ingen problemer i denne forbindelse.
eurowrap er et selskab registreret i usa. mostny ejer aktierne og er direktør i
selskabet. selskabet betalte indkomstskat, og regnskabsrapporterne har intet
med hans personlige økonomi at gøre. selskabets konti er og var adskilt fra hans
                                         - 15 -
personlige konti. han er under amerikansk ret ikke personlig ansvarlig for et sel-
skabs udestående med mindre han har indvilliget heri.
i 2001 og 2002 mens mostny var agent for winnie papir, arbejdede han for et
andet selskab samtidig med at han var direktør i eurowrap. agentarbejdet for
winnie papir tog 80% af hans tid.
det der blev aftalt mellem winnie papir og distributionsselskaberne, var, som det
fremgår af punkt 3 i brevet dateret den 24. juli 2001, at de to konti vedrørende
importselskaberne havde en kreditrisiko på 50%. ”we” skal forstås som euro-
wrap og golden pacific venture group. brevet er skrevet på eurowraps papir, og
formuleringen kan kun forstås som selskaberne og deres kunder i forhold til
winnie papir. mostny påtog sig ingen personlig forpligtelse vedrørende kreditrisi-
koen, og winnie papir stillede ingen krav herom. selskaberne påtog sig hver
halvdelen af risikoen, fordi winnie papir var nervøs over at kreditrisikoen lå i ét
selskab. ved fordelingen lå risikoen i to selskaber. det er også det der fremgår af
brevet.
mostny ved ikke om winnie papirs opgørelse af mellemværendet mellem euro-
wrap og winnie papir er rigtig. winnie papir har ikke taget skridt til at inddrive
beløbene, og han har ikke set dokumentation for beløbenes rigtighed. han har
ikke undersøgt opgørelsen eller beløbene nærmere, fordi kravene vedrører euro-
wrap og ikke ham personligt.
eurowrap eksisterer fortsat og driver handelsvirksomhed med importerede varer.
selskabet har aldrig været erklæret konkurs, og selskabet har altid kunnet hono-
rere deres forpligtelser. mostny ejer fortsat selskabet, men selskabet er sat ud af
spillet på grund af winnie papir og kan ikke betale krav mod selskabet. golden
pacific venture group er opløst ved solvent likvidation.
eurowrap og golden pacific venture group havde i maj 2002 en gæld på omkring
usd 600.000. mostny var direktør i begge selskaber. han kan ikke fuldt ud for-
klare hvorfor selskaberne trods flere rykkere ikke betalte. en del blev ikke betalt
fordi kunder ikke havde betalt, en anden del blev ikke betalt fordi winnie papir
havde misligholdt deres forpligtelser ved forsinkelser og mangler.
mødet den 7. maj 2002 var arrangeret af winnie papir med deltagelse af steen
hvidt, søren larsen, keld nielsen, jørgen staalgaard, peter hessellund-jensen
og advokat chapmann og mostny selv. hensigtserklæringen var en aftale om at
indgå partnerskab. det var en bindende aftale. han skulle underskrive gældsbre-
                                          - 16 -
vet for at få aftalen om partnerskab. fra winnie papirs side tilkendegav man at
han skulle underskrive hvis han ville videre med forhandlingerne. han under-
skrev derfor gældsbrevet der ifølge steen hvidt ville blive lagt i et pengeskab og
aldrig præsenteret. det var ventet at eurowrap ville blive vurderet meget højere
end gældsbrevets pålydende. i tilfælde af salg af virksomheden ville gældsbrevet
ophøre som led i handlen. hvis han havde vidst at han kunne komme til at hæn-
ge på gældsbrevet uden et partnerskab, ville han ikke have underskrevet det.
eurowrap skulle vurderes, men man ville ikke afvente et resultat hvorfor man
straks indledte partnerskabet ved underskrivelsen af letter of intent.
winnie papirs opsigelsen af agentaftalen den 26. juni 2002 kom uventet, men
advokat peter hessellund-jensen forklarede at man efter dansk ret ikke kunne
have to modstridende aftaler hvorfor det var nødvendigt at opsige agentaftalen.
mostny var ikke tryg, men han troede på oplysningerne. opsigelsen af samar-
bejdet den 4. november 2002 kom helt overraskende. han havde sendt de op-
lysninger som winnie papir havde bedt om, og han havde påført fakturaerne
angivelsen om at betaling kun med frigørende virkning kunne ske til winnie pa-
pir. det er rigtigt at winnie papir ikke modtog regnskaber m.v. geneva compa-
nies havde sagt at de ville afgive en fyldestgørende rapport og frarådede ham at
fremkomme med yderligere oplysninger til winnie papir.
mostny modtog ingen kommission for 2002 selv om han fremsatte anmodning
herom overfor winnie papir. på det amerikanske marked solgte han varer for
1.761.544 usd (det faktiske fakturasalg). for det canadiske marked har han
selv udarbejdet en opgørelse over salget på grundlag af kopier af fakturaer han
modtog fra kunder der havde handlet med winnie papir. han havde rykket keld
nielsen og jørgen staalgaard for kopier, men han modtog ingen hvorfor han selv
kontaktede kunderne. salget er opgjort til 2.635.000 cad. det er muligt at sal-
get var endnu højere, da ikke alle kunder svarede eller kunne identificeres.
mostny fik samtidig oplysninger om at hans underagent på det canadiske mar-
ked, jack caplan, nu arbejdede som agent for winnie papir. på det tidspunkt gik
det op for mostny at winnie papir snød ham. jack caplan havde ikke afsluttet
samarbejdet overfor mostny eller givet ham besked om de ændrede forhold. fem
underagenter på det amerikanske marked var også blevet kontaktet af winnie
papir og havde indgået samarbejde direkte med winnie papir. mostnys salg gik
som følge heraf ned med 80% i de berørte amerikanske områder og med 95% i
canada hvor jack caplan havde været deres eneste agent. samlet var der tale
om et salg på 3–4 mio. usd med et forventet overskud på 20%.
                                        - 17 -
jack caplan der er specialist på området, havde arbejdet for mostny siden det
selskab hvor jack caplan var salgsdirektør, var gået konkurs i canada.
mostny har kun drevet virksomhed i selskabsform og har aldrig brugt eller været
i retten under et andet navn. han har aldrig drevet et personligt selskab under
betegnelsen eurowrap. han har aldrig tilegnet sig penge der tilkom winnie papir.
ronald d. foremann der er advokat i usa, forklarede at angivelsen af mostny
som david mostny ”individually and doing business as eurowrap, ltd.” i kendelse
afsagt af den amerikanske distriktsdomstol for det nordlige distrikt i californien i
sagen mellem parterne er et udtryk for at mostny mødte som repræsentant for
sig selv og for eurowrap. mostny handlede ikke under firmaet eurowrap. formu-
leringen er i øvrigt et resultat af dommerens ordvalg.
keld nielsen forklarede at han er ansat i winnie papir hvor han er area sales
manager for de oversøiske markeder, herunder australien, usa og canada.
i 1997 havde winnie papir ingen aktiviteter i usa eller canada. i 1997 eller 1998
henvendte mostny sig, efter at han havde været i kontakt med winnie papirs
forhandler i australien, vedrørende et eventuelt samarbejde. man begyndte lang-
somt at samarbejde i 1998, efter at vidnet havde besøgt mostny og set hans
forretning. vidnet deltog sammen med mostny i en messe i las vegas hvor
mostny gav et godt indtryk af sine salgsegenskaber og kontakter. winnie papir
fik fra den ene dag til den anden adgang til det amerikanske marked.
winnie papir bruger agenter eller grossister på de udenlandske markeder af-
hængig af det pågældende markeds størrelse. mostny blev tilbud en agentaftale.
agentaftalens punkt 6.1 indeholder en bestemmelse om upcharge, fordi mostny
ikke var tilfreds med en kommission på 5 %. hvis varerne blev solgt med en
upcharge, ville mostny få 2/3 af upchargen og winnie papir 1/3.
golden pacific venture group var det oprindelige selskab som mostny brugte når
han handlede. det var et personligt selskab. winnie papir fandt hurtigt ud af at
penge og betalinger var et problem for mostny. på gavepapirmarkedet i usa som
i andre lande ligger 95 % af omsætningen i julehandlen med levering i august og
betaling i december. man begynder at forberede næste års produktion efter jul
for at være klar til august.
ifølge aftalen med mostny skulle kunderne betale direkte til winnie papir, men
mostny havde oplyst at kunderne helst ville handle hos og betale til et ameri-
kansk selskab hvorfor salget gik gennem mostnys selskaber. selv om det frem-
                                           - 18 -
gik af fakturaerne at betaling skulle ske direkte til winnie papir, betalte kunderne
i betydeligt omfang til mostny der skulle betale videre til winnie papir. det var
ikke til at få mostny til at forstå at parterne havde en agentaftale hvorfor beta-
lingen skulle ske til winnie papir. desuagtet fortsatte winnie papir samarbejdet.
i begyndelsen af 2001 blev golden pacific venture group ændret til eurowrap.
han ved ikke om det var et nyt selskab eller blot en ændring af navnet, men
winnie papir blev opmærksom på at handelen foregik gennem dette selskab.
man sendte derfor jørgen staalgaard til san francisco. mostny garanterede beta-
ling af 50% af udeståendet hos golden pacific venture group og eurowrap.
mostny og winnie papir skulle for de fremtidige ordrer dele risikoen for udestå-
endet hvor salget var gået gennem distributionsselskaberne, pacific venture
group og eurowrap.
på jørgen staalgaards anbefaling fortsatte man samarbejdet med mostny som
agent, men man ville ikke acceptere mostnys økonomistyring og pengestrømme.
winnie papir oprettede derfor et selskab og en bankkonto i usa, så kunderne
kunne betale til et amerikansk selskab. herefter påstod mostny at kunderne ikke
ville ændre indbetalingsadressen.
i begyndelsen af 2002 deltog vidnet og jørgen staalgaard i en stor messe for
gaveartikler i usa hvor de mødte mostny. forud for messen havde vidnet udar-
bejdet en forretningsgang som de præsenterede for mostny. mostny tilkendegav
at han ville efterleve forretningsgangen og betale de beløb han havde modtaget
fra kunderne. mostny fortalte i den forbindelse at han kunne betale udeståendet
hvis han solgte en andel af sit selskab.
winnie papir fortsatte med at rykke for udestående betalinger som nu omfattede
to sæsoner. i marts måned 2002 pressede vidnet mostny, og mostny indrømme-
de at han havde brugt winnie papirs penge, fordi han var kommet i økonomiske
vanskeligheder, og banken ikke længere ville yde kredit.
vidnet blev enig med jørgen staalgaard om at de måtte have mostny til dan-
mark for at løse problemerne. mostny kom til danmark sammen med sin advo-
kat. winnie papir ville have deres penge og lave et joint venture med mostny.
vidnet deltog i mødet og hele processen. man havde lavet en skylderklæring på
600.000 usd som mostny underskrev. det vigtigste for winnie papir var at få en
sikkerhed for at mostny var interesseret i at forsætte og ville vedstå den eksiste-
rende gæld. man udarbejdede et letter of intent med henblik på det fremtidige
samarbejde. alternativt kunne winnie papir have opsagt samarbejdet, men man
                                        - 19 -
ville sikre sin base i usa. hensigtserklæringen var en aftale og en forudsætning
for et fremtidigt samarbejde med mostny. fristen i punkt 10 blev indsat af hen-
syn til en afklaring inden den kommende sæsons salg i august/september.
mostny opfyldte punkt 2, men i de fleste tilfælde efter en sej kamp. punkt 3 blev
i hovedsagen opfyldt, men først efter hård kamp. der forekom fortsat fakturaer
uden angivelsen af at betaling med frigørende virkning kun kunne ske til winnie
papir. punkt 4 blev ikke gennemført allerede fordi eurowrap ikke blev vurderet.
punkt 7 blev ikke opfyldt selv om winnie papir rykkede flere gange. punkt 8 blev
ikke afsluttet fordi mostny ikke underskrev det udkast til en ansættelseskontrakt
som winnie papir havde sendt ham.
winnie papir opsagde i første omgang agentaftalen med henblik på etablering af
det fælles selskab. det var mostny utilfreds med. på det tidspunkt havde winnie
papir ikke ændret strategi, dvs. man arbejdede fortsat efter hensigtserklærin-
gens retningslinjer. gælden fortsatte med at stige i perioden, endda betragteligt.
der kom ingen penge hverken fra kunderne eller mostny. på en messe i usa fik
vidnet oplyst at mostny havde givet kunder besked på at betale til ham selv om
det var angivet at betaling med frigørende virkning kun kunne ske til winnie pa-
pir.
da hensigtserklæringen ikke blev opfyldt, opsagde winnie papir samarbejdet.
i april 2001 fik winnie papir en henvendelse fra jack caplan der havde været
direktør i et canadisk selskab i gavepapirbranchen. han var blevet henvist til
winnie papir efter en henvendelse til konsulatet. winnie papir bad mostny tage
sig af jack caplan da mostny var agent for canada.
winnie papir har tilbageholdt kommission til mostny og dermed også til caplan
fordi mostny ikke havde overholdt betingelserne under agentaftalen. da mostny
ikke kunne overholde agentaftalen, lod man salget foregå gennem caplan. æn-
dringen foregik åbent med underretning af mostny.
efter opsigelsen af mostny forsatte winnie papir samarbejdet med jack caplan
således at han fik ansvaret for salget i canada og usa. man oprettede i 2003
efter udløbet af agentaftalen med mostny et joint venture i canada – for at und-
gå den amerikanske situation. vidnet ved ikke om selskabet blev oprettet før
2003, men selskabet havde i hvert fald først drift fra 2003. man har formået at
fastholde markedsandelen på det canadiske marked selv om mostny også er
fortsat med at være på markedet. det amerikanske marked er gået jævnt ned
                                         - 20 -
ad bakke. det er muligt, at caplan har ansat et par af de underagenter som
mostny tidligere havde i canada.
winnie papir sendte i 2002 kopi af ordrebekræftelser og fakturaer til mostny ved-
rørende det canadiske marked.
opgørelsen over mellemværendet mellem winnie papir og eurowrap er lavet af
selskabets økonomimand. nogle fakturaer var udstedt til golden pacific venture
group og eurowrap og nogle var udstedt direkte til kunderne. opgørelsen viser,
at eurowrap skylder winnie papir et beløb på usd 1.239.646. i det omfang
mostny har taget af kassen, skylder mostny beløbet personligt. bevægelser for
så vidt angår 1999 vedrører golden pacific venture group.
procedure
winnie papir har anført at selskabet har et ubestridt tilgodehavende hos euro-
wrap svarende til det påstævnte beløb. kun i mostnys supplerende påstandsdo-
kument har der været en bemærkning om at beløbet ikke vedrører mostny men
eurowrap. mostny har ikke taget stilling til winnie papirs opgørelse hvorfor den
må lægges til grund.
mostny har direkte eller indirekte påtaget sig en personlig hæftelse for gældsfor-
holdet. først og fremmest har mostny handlet personligt hvilket fremgår af hans
egen angivelse ved sagsanlægget i californien hvor han angav sig som mostny
doing business as eurowrap - en betegnelse der anvendes ved personlig virk-
somhed. efter at winnie papir havde indledt samarbejde med mostny og indgået
en agentaftale, anvendte mostny selskabet golden pacific venture group uden
angivelse af at der var tale om et selskab med begrænset hæftelse. en usikker-
hed om hvor vidt mostny handlede personligt eller om det var et selskab der
handlede må komme mostny til skade.
det er i dette lys punkt 3 i mostnys brev af 24. juni 2001 skal læses og forstås. i
juni 2001 blev selskabet eurowrap oprettet angiveligt fordi man ønskede et mere
europæisk klingende navn. ved at lade salget gå gennem eurowrap steg winnie
papirs debitorrisiko. punkt 3 er en aftale om at parterne ville dele risikoen på de
fremtidige ordrer.
mostnys forståelse af punkt 3 giver ingen logisk mening, da det ville betyde at
winnie papir ville være dårligere stillet end selskabet var før aftalen. bevisførel-
sen har vist at punkt 3 var en løsning på de problemer der opstod som følge af
at mostny ikke handlede i overensstemmelse med agentaftalen. alle fire punkter
                                         - 21 -
i brevet havde til hensigt at sikre winnie papir i forhold til mostnys handlemåde.
den eneste logiske forståelse af punkt 3 må derfor være at mostny påtog sig en
personlig hæftelse for halvdelen af winnie papirs krav som konsekvens af at
mostny havde ændret virksomhedsform fra personlig virksomhed til selskab.
det er uden for mulighedernes grænse at få penge fra ”distributionsselskaber-
ne”. det ene selskab, golden pacific venture group, er likvideret og det andet,
eurowrap, er ude af stand til at betale. winnie papir har derfor ikke foretaget
retsskridt mod disse selskaber i usa.
mostny underskrev et gældsbrev på 600.000 usd for eurowraps gæld til winnie
papir. mostny var repræsenteret ved advokat og rådgivet i forbindelse med un-
derskrivelsen. mostny havde som eneejer og direktør indgående kendskab til
eurowraps økonomiske forhold og mulighed for at påvirke eurowraps vilje og
evne til at betale winnie papirs tilgodehavende. det er mostny risiko at det af
ham ejede selskab ikke har villet eller kunnet betale winnie papirs ubestridte
krav.
gældsbrevet og parternes hensigtserklæring er ikke formuleret som en indbyr-
des sammenhængende og betinget aftale. gældsbrevet er en ubetinget skylder-
klæring. gældsbrevet er et resultat af et ikke ubetydeligt udestående hos eu-
rowrap, blandt andet opstået som følge af at mostny i strid med aftalerne ikke
betalte modtagne beløb.
hensigtserklæringen er et udtryk for at winnie papir i et fremtidigt samarbejde
ville sikre at mostny ikke havde adgang til winnie papirs tilgodehavender. det
var mostnys ansvar og risiko at hensigtserklæringen ikke blev efterlevet. mostny
har selv hindret sagens oplysning og dermed gennemførelse af et fremtidigt
samarbejde ved ikke at opfylde forpligtelserne ifølge erklæringen. winnie papir
havde ønsket et fremtidigt samarbejde inden for rammerne af hensigtserklærin-
gen for derigennem at få sine penge og sikre det amerikanske markedet hvilket
også var baggrunden for aftalen. mostnys forklaring om at han efter anbefaling
fra geneva companies ikke fremsendte oplysningerne, var hans valg og risiko.
det endelige ophør af samarbejdet skete på grundlag af manglende opfyldelse af
hensigtserklæringen samt mostnys fortsatte tilbageholdelse af betalinger der
tilkom winnie papir.
det må derfor lægges til grund at mostny påtog sig en personlig hæftelse på
50% af eurowraps gæld og en personlig hæftelse på 600.000 usd.
                                         - 22 -
mostny har ikke krav på kompensation i henhold til handelsagentloven. mostny
har væsentligt misligholdt sine forpligtelser ved at forestå salg til en virksomhed
som mostny bekendt var ude af stand til at betale for leverancerne. hertil kom-
mer at mostny ikke gav eurowraps fakturaer påtegning om denuntiation.
mostny har ikke lidt et tab, og winnie papir bestrider erstatningskravet som udo-
kumenteret. allerede fordi mostny har tilbageholdt betalinger, er han ikke beret-
tiget til erstatning.
mostny har anførte at kernen i hans indsigelser er at han ikke hæfter for euro-
wraps gæld. han ved i øvrigt ikke hvor meget eurowrap skylder winnie papir
hvis opgørelse indeholder beløb der ikke vedrører eurowrap. kravet kan efter
mostnys opfattelse højst udgøre 919.823,38 usd.
der er ikke identitet mellem mostny og selskabet eurowrap ltd. ved sagsanlæg-
get i usa var der to sagsøgere mostny personlig og eurowrap ltd. det er under-
bygget ved mostnys og foremanns forklaring. der er ikke ført noget bevis for at
mostny skulle have drevet personlig virksomhed under navnet eurowrap ltd.
mostny har ikke påtaget sig en hæftelse for 50% af kreditrisikoen ved fremtidigt
salg gennem eurowrap. skylderklæringen retter sig mod den fremtidige kreditri-
siko overfor de amerikanske kunder til hvem distributionsselskaberne, golden
pacific venture group og eurowrap, solgte winnie papirs produkter. det var ikke
et mellemværende mellem winnie papir og distributionsselskaberne. der var en
del kunder der ikke betalte, hvorfor winnie papir ønskede, at eurowrap skulle
tage halvdelen af kreditrisikoen for winnie papir. skylderklæringen, der er skre-
vet på eurowraps papir, vedrører ikke mostny, og han har ikke påtaget sig en
hæftelse.
hvis det lægges til grund at mostny har påtaget sig 50% af den fremtidige kre-
ditrisiko, må det antages at gældserklæringen er faldet bort som følge af mang-
lende accept.
winnie papir kan ikke støtte krav på gældsbrevet på 600.000 usd. gældsbrevet
er bortfaldet da det aftalekompleks hvori brevet indgår, er opsagt. gældsbrevet
var en del af den samlede aftale hvorfor winnie papirs krav i henhold gældsbre-
vet bortfaldt, da winnie papir fragik sin del af aftalen om fortsat samarbejde.
mostny underskrev gældsbrevet under den udtrykkelige forudsætning at parter-
nes aftale om fortsat samarbejde blev gennemført. hertil kommer at gældsbre-
                                        - 23 -
vet som forklaret af mostny skulle modregnes i forbindelse med overtagelse af
aktier i eurowrap.
letter of intent er en bindende aftale. det skal ikke tillægges betydning at do-
kumentet angiver at være en hensigtserklæring. det afgørende er substansen,
ikke formen. hvis gældsforpligtelsen var uafhængig af parternes aftale om det
fremtidige samarbejde i øvrigt, skulle det have været udtrykkeligt angivet.
mostny måtte leve med at winnie papir opsagde deres aftale og ikke ville købe
en del af eurowrap, men konsekvensen var samtidig, at hele aftalekomplekset
faldt væk, herunder også gældsbrevet. winnie papir må bære konsekvensen af
ophævelsen. det ville være urimeligt hvis mostny skulle hænge på denne store
gæld som han ikke havde inden indgåelsen af letter of intent.
det var geneva companies, og ikke mostny der ikke levede op til forpligtelserne.
parterne var enige om anvendelsen af geneva companies hvorfor dette selskabs
forhold ikke kan komme mostny til skade. det var på geneva companies' foran-
ledning at mostny ikke sendte regnskabsmaterialet.
hvis gældsbrevet ikke er bortfaldet som følge af winnie papirs opsigelse, er det
bortfaldet som følgende af bristende forudsætninger. det var en bestemmende
forudsætning for underskrivelsen af gældsbrevet at letter of intent blev indgået
og efterlevet. dette må have været kendeligt for winnie papir.
mostny har krav på kommission vedrørende det amerikanske marked og det ca-
nadiske marked for 2002. modkravet vedrørende det amerikanske marked frem-
går af påstandsdokumentet. tallene må lægges til grund som ubestridt.
modkravet for så vidt angår kommission for canada fremgår af påstandsdoku-
mentet. mostny modtog ikke fakturaer og har derfor måtte skaffe kopier af fak-
turaer for at lave en opgørelse. beløbet i opgørelsen er sandsynligvis sat lavt.
winnie papir har ikke opfyldt provokationen vedrørende det canadiske marked
og har derved hindret mostny i at komme med bedre dokumentation for sine tal
der følgelig må lægges til grund.
mostny har krav på maksimal godtgørelse efter handelsagentaftaleloven jf. § 25.
kundekredsen der bestod ved agentaftalens ophør, var i det hele oparbejdet af
mostny. kunderne giver fortsat winnie papir betydelige økonomiske fordele,
hvorfor betaling af godtgørelse er rimelig. mostny har ikke misligholdt agentafta-
                                         - 24 -
len, og markedet var opadgående. godtgørelsen må derfor fastsættes til maksi-
mum.
for så vidt angår erstatningskravet har mostny anført at kravet er skønsmæssigt
ansat og kan fastsættes af retten om fornødent.
rettens begrundelse og resultat
ved faxbrev af 24. juli 2001 til jørgen staalgaard, winnie papir, meddelte david
mostny under henvisning til det tidligere møde at parterne var blevet enige om
bl.a. at ”on the future orders that are shipped under eurowrap or the golden
pacific venture account, we will split the credit risk 50/50”. brevet var under-
skrevet af david a. mostny uden angivelse af repræsentationsforhold og sendt
på brevpapir i hvis hoved bl.a. var anført eurowrap ltd. brevet indeholder en
konstatering af at der var indgået en aftale om fordeling af kreditrisikoen, jf.
herved jørgen staalgaards forklaring herom. det forhold at aftalen ikke blev be-
kræftet, og at winnie papir den 25. juli 2000 sendte et svar der for så vidt angår
dette og andre punkter var henholdende, kan ikke føre til at det må antages at
der ikke er indgået en aftale som anført.
aftalen må efter ordlyden og baggrunden for den antages at gå ud på at david
mostny skal bære halvdelen af kreditrisikoen for leverancer til david mostnys
selskaber eller virksomheder, eurowrap og golden pacific venture group eller
golden pacific venture corporation. den fortolkning hvorefter kreditrisikoen skul-
le deles mellem winnie papir på den ene side og virksomhederne eurowrap og
golden pacific venture group eller golden pacific venture corporation på den
anden side, eller mellem eurowrap og golden pacific, giver hverken logisk eller
forretningsmæssigt nogen mening, da en sådan forståelse indebærer at debitor
delvist og uden sikkerhedsstillelse overtager kreditrisikoen for leverancer til sig
selv.
tilsagnet vedrører fremtidig gæld, men denne begrænsning får ikke betydning
da den gæld der fandtes på tidspunktet for tilsagnet, må antages at være indfri-
et gennem senere betalinger eller krediteringer.
promissory note der blev udstedt i overensstemmelse med pkt. 1 i det samtidige
letter of intent af 7. maj 2002 er efter sit indhold et ubetinget og ensidigt til-
sagn om betaling af 600.000 usd. efter letter of intent og oplysningerne om
baggrunden for det forudsatte parterne at det bestående agentforhold blev afløst
af winnie papirs erhvervelse af david mostnys virksomhed og ansættelse af da-
                                           - 25 -
vid mostny i denne virksomhed. det forhold at erhvervelsen ikke blev gennem-
ført, kan ikke føre til at tilsagnet i promissory note ikke er bindende. heller ikke
forudsætningssynspunkter kan føre til dette. erhvervelsen blev ikke gennemført
fordi de oplysninger som david mostny skulle fremlægge til brug for overdragel-
sen, hvilke oplysninger måtte kunne fremskaffes relativt let, ikke fremkom inden
for en rimelig tid hvilket førte til at winnie papir den 4. november 2002 meddelte
at erhvervelsen ikke ville blive gennemført.
forpligtelsen til betaling af 600.000 usd består således fortsat. forpligtelsen må
imidlertid efter sammenhængen i parternes mellemværende forstås således at
forpligtelsen træder i stedet for hæftelsen i henhold til brevet af 24. juli 2001.
af de grunde der er anført af winnie papir, finder retten at david mostny hverken
har krav på erstatning eller godtgørelse for goodwill.
david mostny har krav på kommission for salg indtil 31. december 2002 på det
amerikanske og canadiske marked. retten lægger david mostnys opgørelse til
grund, da winnie papir ikke har fremlagt dokumentation for et lavere salg. david
mostny har derfor modkrav på 88.077 usd vedrørende det amerikanske marked
og på 263.500 cad svarende til 197.994 usd for det canadiske marked.
david mostnys forpligtelse kan herefter opgøres således (i usd):
 betalingsforpligtelse                                            1.239.646,76
 gældsbrev                                                          600.000,00
                                                                    639.646,76
 halvdelen heraf                                                    319.823,38
 david mostnys skyld i henhold til gældsbrev
 og indeståelse                                                     919.823,38
 provisionskrav usa                                                 -88.077,00
 provisionskrav canada                                             -197.944,00
                                                                    633.752,38
                                  thi kendes for ret:
david a. mostny betaler til winnie papir a/s inden 14 dage 633.752,38 usd med
procesrente fra den 2. maj 2003.
                                         - 26 -
david a. mostny betaler til winnie papir inden samme frist 324.800 kr. i sagsom-
kostninger, hvoraf 124.800 kr. er til dækning af retsafgift.
 aksel gybel                     jens feilberg               svend emil nielsen
                                       (sign.)
                                   ___ ___ ___
                        udskriftens rigtighed bekræftes
                        p.j.v. sø- og handelsretten, den