text:
- pba
                                        udskrift
                                             af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                       ____________
                                            dom
afsagt den 20. juni 2013
t-1-11
                                   dansk mink papir a/s
                                   (advokat michael jensen)
                                   mod
                                   jasopels a/s
                                   (advokat torben krath)
indledning og påstande
sagens hovedspørgsmål er, om jasopels a/s (herefter jasopels) ved at fremstille, markedsfø-
re og sælge en kort tanepose har krænket dansk mink papir a/s’ (herefter dansk mink pa-
pir) patent dk 176354 b2 (stridspatentet), mod hvis gyldighed jasopels har rejst indsigelse.
dansk mink papir har nedlagt følgende påstande:
1. det af fogedretten i herning (fs. nr. 5288/2009) den 7. december 2009 nedlagte forbud
    stadfæstes.
2. den overfor fogedretten i herning stilledes sikkerhed frigives.
                                                   -2-
3. jasopels pålægges at dække dansk mink papirs omkostninger opstået i forbindelse med
    fogedsagen, kæresagen og justifikationssagen.
 4. jasopels tilpligtes til dansk mink papir at betale 7.000.000 kr. med tillæg af procesrente
     af 500.000 kr. fra sagens anlæg til betaling sker, og af 6.500.000 kr. fra kravets fremsættel-
     se i retten til betaling sker. subsidiært tilpligtes jasopels til dansk mink papir at betale et
     efter rettens skøn fastsat mindre beløb end ovennævnte.
5. overfor den af jasopels i duplik af 2. september 2011 nedlagte påstand om ugyldighed
    påstås frifindelse.
6. overfor den af jasopels nedlagte påstand i processkrift b af 6. februar 2013 nedlagte på-
    stand påstås frifindelse.
jasopels har nedlagt følgende påstande:
1. frifindelse, herunder at det nedlagte forbud ophæves som ulovligt gjort.
2. dansk mink papir tilpligtes at betale de med fogedforbudssagen, kæremålet herover
    samt justifikationssagen forbundne omkostninger, herunder omkostningerne til syn og
    skøn.
3. dansk mink papir tilpligtes til jasopels at betale 1.842.538,00 kr. med tillæg af procesren-
    te fra processkrift b’s modtagelse i sø- og handelsretten, til betaling finder sted.
4. dansk patent nr. 174354 [retteligt: 176354] kendes ugyldigt.
sagsfremstilling
disposition
1. indledende bemærkninger
2. stridspatentet
3. fogedretten i hernings forbudskendelse af 7. december 2009
4. kort om brugsmodeller, patenter/patentansøgninger
5. bilag 24 – 27 (formuleringer til ”undisclosed disclaimere”)
6. øvrig sagsfremstillling
7. syn og skøn
8. markedsføring. omsætning
                                                    -3-
9. sagsomkostninger
1. indledende bemærkninger
de i sagen omhandlede korte taneposer og traditionelle lange taneposer har været forevist
for retten.
sagens parter har hver især udviklet tanemaskiner/tanesystemer. dansk mink papir har ud-
viklet fix-tanemaskinerne fix-1 og fix 2, hvor en pose holder skindet fast på tanen (”hol-
depose”). jasopels har udviklet wrap-tanemaskinen, hvor der vikles plastfolie omkring
skindet, der derved fastholdes.
2. stridspatentet – dk 176354 b2
af forsiden til ”patentskrift – ændret efter indsigelse” vedr. stridspatentet dk 176354 b2
fremgår ansøgningsdatoen den 14. juni 2004. patentet blev meddelt den 17. september 2007
og blev ændret den 6. juli 2009. patentets ”benævnelse” er ”tanepose”. opfinder er jens he-
degaard, og patenthaver dansk mink papir. sammendraget på forsiden er sålydende:
       ”(57) sammendrag:
       ved anvendelse af moderne udspilningselementer/taner (6) bestående af to halvdele med
       overflade(14) med åben struktur (16) i forbindelse med tørring af skind (26), hvor
       skindet fastholdes i udstrakt position under tørreproceduren ved hjælp af en holdepo-
       se (28), der i et område ved skindets haleparti antrykker skindet imod et særligt ho l-
       deområde (8) på udspilningselementets/tanens overflade, kan der forekomme områ-
       der af skindet hvor dette ikke er tørret tilstrækkeligt, og hvor skindet derfor mug-
       ner/rådner. desuden kan det være vanskeligt at opnå en lige målelinie for opmåling af
       skindets længde, som følge af at skindet skrider på tanefladen.
       til afhjælpning heraf angives en tanepose af fedt- og fugtabsorberende materiale, som
       er ejendommelig ved, at taneposen (10) udgøres af et rørformet poseemne for påtræk-
       ning udenpå udspilningselementet/tanen fra dennes spidsende, til beklædning af i
       det mindste en del af holdeområdet på udspilningselementet, hvilken taneposes ud-
       strækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist halvdelen af udbredelsen af
       holdeområdet (8) på udspilingselementet (6).”
                                                  -4-
af patentskriftet fremgår herefter bl.a.:
        ”den foreliggende opfindelse angår en tanepose af fedt- og fugt absorberende mate-
        riale, af den art der anvendes for beklædning af udspilningselementer/taner for
        anvendelse ved tørring af lædersiden af skind der påtrækkes, udstrækkes og fast-
        holdes i den udstrakte position på udspilningselementet /tanen under tørrepro-
         ceduren, hvor skindet fastholdes i den udstrakte position ved hjælp af en udeno-
        ver skindets hårside påtrukket holdepose, der i der mindste over en del af
        skindets nedre ende antrykker dette imod et holdeområde af udspilningselemen-
        tet/tanen, hvilket udspilningselement/tane udgøres af et hult aflangt udspil-
        ningselement der i det mindste omfatter et første og en anden hvælvet overflade
        med en åben struktur, hvori luften er udskiftelig via en åbning ved tanefoden og
        den åbne/perforerede struktur ved naturlige åbninger i skindet, og hvor holde-
        området udgør et delområde af nævnte overflader hvor disse er ru, korrugeret el-
        ler rilleret.
        anvendelse af en fedtabsorberende beklædning af udspilningselementer der
         benyttes i forbindelse med tørring af skind fra pelsdyr er velkendt. den fedtab-
        sorberende beklædning, der ofte udgøres af papir, tjener til beskyttelse af udspil-
        ningselementet, der ofte udgøres af træ-taner. tidligere anvendtes almindeligt
        avispapir til omvikling af tanerne, inden disse blev forsynede med skind, der skul-
        le tørres. imidlertid var avispapiret vanskeligt at fjerne efter tørring af skindene,
        hvorfor der senere blev udviklet egentlige rørformede poser af papir, beregnet for
        påtrækning udenover udspilningselementet/tanen, som det fremgår af br 1996
        00208. fra samme brugsmodelregistrering kendes det yderligere at perforere
        det papirmateriale poserne fremstilles af, i den hensigt at forbedre luftgennem-
        strømningen under tørreprocessen,
        ved montering af skind der skal tørres på udspilningselementerne, foretages der
        en udstrækning af skindene, i den hensigt at opnå et pænt skind, hvis størrel se
        efter tørreproceduren er meget afgørende for den for skindet opnåelige salgspris.
        for således at bibeholde skindet i dettes udstrakte position, anvendtes og
                                           -5-
 anvendes der stadigvæk 8-15 hæfteklammer, der inddrives igennem skindets
nedre ende og ind i tanetræet, hvorved skindet i alt væsentligt bibeholder den
længde det er udstrakt til, efter tørreproceduren er afsluttet. imidlertid efterlader
nævnte hæfteklammer huller i skindet, der reducerer dettes værdi. til imøde-
gåelse heraf er der udviklet en fremgangsmåde til ikke-destruktiv taning af skind,
som det fremgår af dk 174865 b1, omfattende en holdepose, der når skindet er
udstrakt på tanen, trækkes udenover tanen med inderposen og skindet, således
at posen antrykkes imod skindets hårside hvorved der opnås en tilstrækkelig frik-
tion til, at antallet af hæfteklammer kan reduceres til 2, eller ingen, hvorved skin-
det ikke beskadiges nævneværdigt (få huller i forhold til tidligere), alternativt, så-
fremt en mindre størrelseskategori af skindet kan accepteres, at skindet ikke omfatter
huller fra hæfteklammer overhovedet.
…
problemet ved anvendelse af de kendte taner af træ, der udgøres af en fladagtig, konisk
stok/bræt, i kombination med en holdepose som angivet i dk 174 865 b1 er, at hol-
deposen hovedsagelig tilvejebringer friktion til fastholdelse af skindet i områderne
omkring brættes smalle sider, dvs. trykkraften hidrørende fra holdeposen på ta-
nebrættets bredsideflader er ubetydelig, hvorved skindet omkring haleroden,
rygskindet kan krybe under tørreproceduren, derfor anvendes førnævnte to hæfte-
klammer til fastholdelse af skindet i disse områder med hæfteklammer.
til afhjælpning af nævnte problem er der udviklet en tane der har en hvælvet struktur i
såvel længderetningen, tværretningen og højderetningen, der typisk udgøres af to
indbyrdes forbundne hvælvede halvskaller af plast, med en åben/perforeret struk-
tur, hvis periferier langs siderne afgrænser et hulrum, der via en åbning ved tanefo-
den står i forbindelse med en ikke her nærmere angivet indretning for udskiftning af
luften indeni tanen, i forbindelse med tørreproceduren. nævnte halvskaller, omfat-
ter et holdeområde, hvor overfladerne af halvskallerne på den imod lædersiden af
skindet vendende side omfatter en korrugering/rillering/fortanding eller anden ruhed,
i hovedsagen orienteret på tværs af udspilningselementets længdeakse, hvorved hol-
deposens antrykningskraft over et mindre område af udspilningselementet gøre me-
re effektiv som følge af en større friktion der tilvejebringes idet skindets læderside
ved holdeposen presses imod den i holdeområderne værende korrugering/”rille-
ring”/fortanding eller anden ruhed.
                                           -6-
…
desuden har man ved praktiske forsøg med holdeposen, i kombination med det ny-
udviklede udspilningselement/tane har vist, at den kraftige anpresning af skindets læ-
derside imod holdeområderne medfører, at de partier af skindets læderside, der er i
anlæg med udspilningselementet/tanen under tørreproceduren, ikke tørres tilstrække-
ligt, hvorved der sker en form for forrådnelse af skindet, der herved bliver sort, og der
sker endvidere kondensering og væskeudtræk på skindets hårside, hvilket naturlig-
vis er uønsket. navnlig ved skind der er tykke i læderet, og ved skind der er dårligt
skrabt, er dette problem udtalt. til løsning af problemet kunne der opereres med at an-
vende den gammel-kendte overtrækspose, der i alt væsentlig strækker sig over hele
udspilningselementets længde, men dette ville være ganske overflødigt, eftersom den
ny-udviklede tanes struktur i øvrigt tillader en meget mere effektiv/hurtig tørring af
skindene, end det tidligere var muligt ved anvendelse af taneposer på trætaner,
hvorved anvendelse af nævnte taneposer formodentlig nok ville løse problemet, men
medføre en uønsket forlængelse af skindenes tørretid. desuden vil tilstedeværelse af en
tanepose omkring de steder på skindene, hvor dette ligger i 3 lag, være en hindring for
en optimal luftgennemstrømning og dermed tørring af dette område af skindet.
det er imidlertid ved opfindelsen indset at nævnte problemstilling vedrørende manglen-
de fastholdelse af rygskindet omkring skindets haleparti, samt manglende tørring af
lædersiden på skind i holdeområdet, kan løses ved anvendelse af en tanepose af den
indledningsvist angivne art, som er kendetegnet ved at taneposen udgøres af et rør-
formet poseemne for påtrækning udenpå udspilningselementet/tanen fra dennes
spidsende, til beklædning af i det mindste en del af holdeområdet på udspilningsele-
mentet, hvilken taneposes udstrækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist
halvdelen af udbredelsen af holdeområdet på udspiln i ng sel e me nt et .
herved opnås en større friktionskraft imellem skindets læderside og holdeområdet af
tenen, der medfører at der efter tørreproceduren er afsluttet, opnåes en lige målelinie
ved skindets nedre ende omkring halepartiet, samtidigt med, at den væske der er an-
samlet i skindets læderside i holdeområdet, og nærmere betegnet hvor skindet er i
anpresset anlæg med selve udspilningselementets overflade, ved kapilarvirkningen
af det fedt- og fugtabsorberende materiale, kan fjernes ved udskiftning af luften i hul-
rummet der afgrænses af halvskallerne. fugten trækker ud i det fedt/fugt absorberen-
                                              -7-
de materiale, under hvilket nævnte udskiftning af luften fortages, hvorved ovennævnte
forrådnelse af skindet, der herved bliver sort, samt væskeudtræk på hårsiden af skin-
det imødegås effektivt.
…
en pose med nævnte relativt lille længde i forhold til de kendte poser vil yderligere
kunne sælges til en reduceret pris, ligesom posen er lettere at fjerne fra tane og skind
efter afsluttet tørring.
…
opfindelsen forklares nærmere i det efterfølgende med henvisning til tegnin-
 gen, hvor
 fig.1 er et sidebillede af en traditionel tane med en påtrukket tanepose, og en mo-
 derne tane, hvis holdeområde er delvist dækket af en tanepose ifølge opfindelsen,
fig. 2 er et detailbillede den nedre ende af en moderne tane, visende tanefo-
den og holdeområdet,
fig. 3 er et detailbillede af en del af en moderne tane, visende holdeområdet forsynet
med en tanepose ifølge opfindelsen …
i fig. 1 er vist eksempler på to typer udspilningselementer/taner. til højre ses
 en traditionel tane 2, påtrukket en kendt tanepose 4, der i den viste udførelse udgøres
af fedtsugende papir. til venstre ses et moderne udspilningselement/tane 6, omfattende
et holdeområde 8, der er delvist tildækket af en tanepose 10 ifølge opfindelsen. den
moderne tane 6 udgøres af to sammensatte buede halvskaller 12, hvis overflader 14
har en meget åben struktur i form af huller 16. halvskallerne 12 afgrænser i forening et
hulrum, der er åbent ved foden 18 udspilningselementet/tanen 6.
fig. 2, der er et detailudsnit af udspilningselementet/tanen 6, viser den nedre ende af
tanen 6 og tanefoden 18. som det ses af figuren, udgøres holdeområdet 8
i den viste udførelsesform af tanen 6, af et parti af tanen, nærmest dennes fodende
18, hvor halvskallernes overflade har en korrugering 22, forløbende langs ta nens
længdeakse 24.
fig. 3 ses et udsnit af det i fig. 2 viste udspilningselement/tane 6, hvor en del af hol-
deområdet 8 er tildækket af en tanepose 10 ifølge opfindelsen.
…
                                              -8-
  virkningen af taneposen 10 ifølge opfindelsen er, at restfedt samt fugt vil
   trække ud i det fedt- og fugtabsorberende materiale, papiret. fugten vil fordampe og
  blive ført bort ved udskiftningen af luften i hulrummet under hullerne 16 under papi-
  ret/posen 10, indeni udspilningselementet/tanen 6. posen 10 virker således ligesom det
  gammelkendte trækpapir.
  ved absorberingen af restfedtet fra skindets læderside i overtræksposen 10 ifølge op-
  findelsen, opnås en bedre friktionskraft imellem holdeområdet 8 og det udstrakte
  skind 26, der herved bedre fastholdes i sin udstrakte position under tørreprocessen.
  posen 10 kan endvidere med fordel være fremstillet af perforeret papir, hvilket vil
  medvirke til at forøge transporten af fugt bort fra papiret.
  posen 10 har i den viste udførelsesform en konisk facon, svarende til den koniske facon af
  udspilningselementet/tanen 6. taneposen 10 der er betydeligt kortere end de traditionelt
  kendte taneposer 4 jf. fig. 1, er beregnet for påtrækning udenover udspilningselemen-
  tet/tanen 6 fra spidsenden 34, med posens største åbningsdiameter vendende imod tanens
  fod 18, posen føres nedover udspilningselementet/tanen 6 indtil den kiler sig fast på yder-
  sidefladen i holdeområdet 8, hvor den dækker en del af dette. taneposen 10 kan i en ik-
  ke vist udførelsesform være således konstrueret, at den dækker hele holdeområdet 8.
  den viste udførelses- form er dog den foretrukne, idet denne er således afpasset i sin
  længde at den kan anvendes til de fleste skindstørrelser.
  krav
  1. tanepose (4, 10) af fedt- og fugt absorberende materiale, af den art der anvendes for
  beklædning af udspilningselementer/taner (6) for anvendelse ved
5 tørring af lædersiden af skind (26) der påtrækkes, udstrækkes og fastholdes i den
  udstrakte position på udspilningselementet /tanen (6) under tørreproceduren, hvor
  skindet (26) fastholdes i den udstrakte position ved hjælp af en udenover skindets hår-
  side påtrukket holdepose (28), der i det mindste over en del (30) af skindets
  nedre ende antrykker dette imod et holdeområde (8) af udspilningselemen-
                                                        -9-
  10 tet/tanen (6), hvilket udspilningselement/tane (6) udgøres af et hult aflangt udspil-
     ningselement der i det mindste omfatter et første og en anden hvælvet overflade (14)
     med en åben struktur, hvori luften er udskiftelig via en åbning ved tanefoden og den
     åbne struktur ved naturlige åbninger i skindet, og hvor holdeområdet (8) udgør et
     delområde af nævnte overflader hvor disse er ru, korrugeret eller rilleret,
 15 k e nd e t e g n e t v e d, at t a nepo se n (1 0 ) u dgø re s af et rø rfo r met p o -
     seemne for påtrækning udenpå udspilningselementet/tanen fra dennes spidsende, til be-
     klædning af i det mindste en del af holdeområdet (8) på udspilningselementet/tanen
     (6), hvilken taneposes udstrækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist halv-
     delen af udbredelsen af holdeområdet (8) på udspilningselementet
 20 (6).
     2 . tanepo se (1 0 ) if øl ge krav 1 , k e n d e t e g n e t v e d, at tanepo sen
     udgøres af perforeret, fedt- og fugt absorberende materiale.
 25 3 . t a n e p o s e ( 1 0 ) i f ø l g e k r a v 1 e l l e r 2 , k e n d e t e g n e t v e d , a t
     d e t fedt- og fugt absorberende materiale udgøres af papir.
     4. tanepose (10) ifølge et hvilket som helst af kravene 1 -3, k e n d e t e g -
     n e t v e d, at den har en konisk facon svarende til udspilningselemen -
30   tets/tanens facon, således at denne ved nedføring fra udspilningselementets spid-
     sende (34) imod fodenden (18) er anbringelig i anlæg med udspilningselementets hol-
     deområde (8).
                                                    - 10 -
3. fogedretten i hernings forbudskendelse af 7. december 2009.
fogedretten i herning afsagde kendelse i sagen den 7. december 2009. af kendelsen fremgår
bl.a.:
       ”denne sag drejer sig om, hvorvidt dansk minkpapir a/s' patent i henhold til patentnummer
       dk 176354 b2 krænkes af jasopels a/s, ved at jasopels a/s benytter, herunder fremstiller,
       markedsfører og sælger en kort taneinderpose, der anvendes ved tørring af minkskind.
       …
       sagens omstændigheder
       til brug for tørring af minkskind anvendes et udspilningselement (en tane), som mink-
       skindet trækkes ned over og fastgøres til, når det skal tørres. traditionelt har tanerne
       været massive. dansk minkpapir a/s og jasopels a/s er konkurrenter indenfor bran-
       chen og sælger udstyr til produktion af minkskind. begge sælger taneposer, der består
       af papir, som trækkes ned over tanen og således sidder mellem tanen og skindet for at
       suge fedt og fugt fra skindet under tørringsprocessen.
                                                   - 11 -
dansk minkpapir a/s har udviklet en tane, der består af to skaller med en åben struk-
tur, således at der kan ske størst mulig luftgennemstrømning og dermed bedre og hur-
tigere tørring. for at holde skindet så udstrakt som muligt fastholdes dette med en
plastpose, der trykkes mod skindet for at dette holdes fast på tanen, da skindet ellers
trækker sig tilbage. det var i første omgang hensigten, at der ikke skulle bruges poser,
da der var en væsentligt forøget luftgennemstrømning. det viste sig imidlertid, at skin-
det fortsat var udsat for fedt og fugt på holdeområdet, hvor der på grund af antryknin-
gen er mindre luftgennemstrømning. for at skindet ikke skal rådne på holdeområdet, har
det således været nødvendigt alligevel at anbringe en papirspose. denne pose har imidler-
tid kunnet tilpasses i længden, således at alene den del af skindet, der er udsat for
mindre luftgennemstrømning, dækkes af posen.
…
jasopels a/s har indgivet klage til ankenævnet for patenter og varemærker, med påstand
om, at patentet erklæres ugyldigt med følgende begrundelse:
1) at betingelserne i patentlovens § 2 ikke er opfyldt, fordi den angivne opfindelse ikke ses at være
    ny i forhold til, hvad der var kendt før patentansøgningens indleveringsdag, og tillige ikke adskil-
    ler sig fra det kendte,
2) og fordi beskrivelsen til det pågældende patent ikke ses at kunne danne basis for yderligere præci-
     serede patentkrav.
jasopels a/s har udgivet et katalog for sæsonen 2009-2010, hvoraf fremgår at jasopels a/s
udover den almindelige lange tanepose også forhandler en kort tanepose under navnet
power cut.
parterne har tidligere ført sager om kopiprodukter, herunder om patentet i denne sag, ved
fogedretten i hjørring, der ved kendelse af 14. november 2007 nægtede at nedlægge forbud
under henvisning til patentkravenes brede formulering og manglende offentliggørelse af
patentet.
forklaringer
jens hedegaard har forklaret, at han var administrerende direktør for dansk minkpapir a/s
fra 1991 til 2008. fra januar til juni 2009 var han igen ansat i selskabet. nu er han medlem af
bestyrelsen. i juni 2009 blev rudi petersen ansat som administrerende direktør.
selskabet har stået for udviklingen af tanepapir. de har anvendt taner i mange år. der an-
vendes standardiserede taner, så skindene kan opmåles. tanerne er derfor mere eller
mindre ens. i starten blev der anvendt avispapir til at suge fedt og fugt fra skindene, mens
de tørrer. dansk minkpapir begyndte at lave poser til at trække ned over tanen i 1987 og har
siden udviklet på poserne. de perforerede papiret for at få en ensartet tørring ved hjælp af
luftgennemstrømningen. perforeringen blev brugsmodelregistreret. de lavede en v-
udskæring i 1997 for at undgå tilstopning af luftslangen, der stikkes ned i skindet. tidligere
gik den imod papiret og stoppede til. salget blev herefter væsentligt forøget.
de fik en kopisag, hvor de blev enige om, at modparten ikke måtte lave v- udskæring og
heller ikke måtte anvende perforering. kopiproduktet kom på markedet i 2003. de solgte
til hele verden og havde en stor omsætning som virksomheden var afhængig af. da de fik
konkurrence blev prisen halveret.
det var den lange tanepose, der var blevet kopieret. de tænkte, om de kunne udvikle et nyt
                                                - 12 -
system, hvor man ikke skal bruge poser. de lavede herefter en plasttane og en plastpose, der
skal trækkes ned over skindet, som presser skindet ind mod tanen for derved at undgå, at
skindet skal fastgøres med hæfteklammer, der beskadiger skindet. det er afgørende, at skindet
kan strækkes så langt som muligt, da det afregnes pr. cm.
de udviklede et system, som de kaldte fix systemet med taner, tørresystem og poser. de
regnede med, at de derved kunne undgå poser, men det viste sig, at inderposer alligevel var
nødvendige, da der ikke var tilstrækkelig luftcirkulation. i 2004 udviklede de den korte tane-
pose, der passede til systemet og indgav ansøgning om patent på denne.
i januar 2004 troede de fortsat, at de kunne undvære poserne. de nye taner blev solgt til 2/3
af verdensmarkedet.
produktet blev testet fra den 10. november 2003 og 4 uger frem af 15 avlere. problemerne gik
på fiksering og tørring uden poser. nogle fik problemer, der blev løst henover året. de fik
tilrettet poserne, så de fik den rigtige facon og perforering. de havde forsøgt med forskellige
længder og lavede en ny papirkvalitet. de udviklede på det i foråret 2004. de brugte en del
ressourcer. hen over sommeren skulle der bygges maskiner om til de nye poser. der blev
anvendt 2-3 mio. kr. til udviklingen af produktet.
de startede med at lave flere forskellige forsøg. nogle kørte i flere sæsoner uden poser. de
klippede af posen og gjorde andre forskellige ting.
…
til forårspelsningen i 2004, hvor der var ca. 6.000 pelsninger, kom der flere problemer. … de
prøvede at halte sig igennem den sæson.
de lavede mange forsøg på at udbedre det og udvikle poserne. …
de fandt ud af omkring sommerferien 2004, at de korte taneposer duede.
det er korrekt, at det problem, de korte taneposer afhjælper, har de selv skabt ved at an-
vende poser til antrykning af de nye taner.
fra den 1. august 2004 fik de ombygget maskinerne til at kunne producere disse poser. tid-
ligere havde de klippet poserne ned i hånden.
selskabet har 60 patenter, og når der indgives et nyt patent er de omhyggelige med at sikre
sig, at der ikke er tale om en kendt metode. de første poser blev solgt den 4. oktober 2004 og
var beregnet til pelssæsonen 2004.
opfindelseshøjden går på tilretning i længden, smiget og perforeringen.
skindet har et stort træk retur og skal holdes fast ved antrykning og friktion. i 2007 kom
jasopels med nogle korte poser. de havde da ikke patent på poserne og de fik ikke et forbud.
siden har jasopels forsøgt at få patentet slettet, men det er ikke lykkedes for dem.
…
af fogedsagen fra 2007 fremgår, at jasopels har et system kaldet wrap t4, hvor der vikles
folie omkring tanen. ved omviklingen bliver det til en overtrækspose. der laves samme tryk
mod skindet. plasten trækkes blot rundt om tanen i stedet for at blive trukket ned over
som deres pose.
                                                - 13 -
i følge patentrådgiver hammelsvang skal der en holdepose til og derfor bruger jasopels en
foliemaskine. efter hans mening er der ingen forskel, da wrapmaskinen laver en holdepose
på stedet.
først i kataloget for 2009 har han set, at jasopels er begyndt at producere de korte poser.
han har ikke set krænkelser for 2007 og 2008.
der er ansøgt om europæisk patent. der kræves ofte tilretning før de godkendes i det euro-
pæiske system. deres 60 patenter er både danske og udenlandske. de bruger mange penge
på udvikling og er nødt til at beskytte deres opfindelser.
maxikonceptet er en anden måde at gøre de ting, som de har lavet med plasttane. der er
endvidere en tørrevogn i en anden udgave.
jasopels a/s' produkter kan anvendes i dansk minkpapir a/s' system. dansk minkpapir
a/s sidder på omkring 70 % af markedet, så det er smart, at det passer til deres produkter.
alle elementer er vigtige. det er et totalt system, som de har markedsført siden 2003 og
fortsat udvikler.
…
de har ikke kunnet få ret i, at maxi-tanen er en kopi af deres tane, da deres er hul med to
skaller, mens jasopels’ tane er massiv.
power cut posen er identisk med deres. …ved sammenligning af de 2 poser er der en
ubetydelig forskel som ligger inden for produktionstolerancen. papir kvaliteten er gen-
brugspapir for begge. den primære forskel på poserne er, at dansk minkpapirs pose er
perforeret.
han mener, at hele maxi-konceptet er en kopi af deres produkter. produkterne skal ses
som en helhed, men poserne er vigtige, da de skal anskaffes hvert år, mens resten er en en-
gangsinvestering.
poserne bliver solgt fra omkring sommerferien og frem til pelsningssæsonen som er no-
vember og december. jasopels' sælgere har været ude hos nogle avlere og tilbudt posen
til ca. halv pris. det var også hos nogle, der anvendte dansk minkpapirs system. der
kommer også informationer fra grossisterne, der forhandler deres produkter.
…
de har fundet ud af, at wrap t4 maskinen er samme måde at anpresse skindet på. de har
fortrudt, at de ikke kørte en sag på det.
rudi pedersen har forklaret [gengives i dommen under ”forklaringer”]
…
poul a. bach har forklaret *gengives i dommen under ”forklaringer”+
…
jens villadsen har forklaret, at han er salgschef ved hedensted gruppen, der er forhand-
ler af dansk minkpapirs produkter. de sælger til færdigbrugerne.
han er bekendt med taneposerne fra dansk minkpapir a/s, og at de har patent herpå.
han kan ikke huske, hvornår han så poserne første gang, eller hvornår de startede med for-
handlingen heraf. han husker heller ikke, hvornår de blev prøvetestet.
                                                - 14 -
han kender jasopels' katalog og power cut-taneposen. primo august 2009 blev det kon-
stateret, at power cut-posen var på markedet. en del af kunderne fortalte, at de var
blevet tilbudt tilsvarende, men noget billigere poser. han var så nødt til at sælge billige-
re. de bruger også den yderpose, der følger med.
… han kører selv som sælger i nordjylland, hvor kunder har fået tilbudt poser fra jaso-
pels.
fixsystemet er vigtigt for økonomien i minkbranchen. sælgerne ved hvilke maskiner, der
står på de enkelte farme. nogle af de kunder, der har købt poser ved jasopels har undret
sig over, at det produkt, de fik leveret, var et produkt fra dansk minkpapir.
...
claus tang forklarede behørigt formanet, at han er ansat som chief ingeneer hos jaso-
pels. han var ansat hos dansk minkpapir i perioden 2002 - august 2006 som salgschef.
… han og andre ansatte klippede de lange taneposer over, så de passede til de nye ta-
ner. det skulle gå stærkt, da de skulle løse et problem. …
i 2004 blev problemerne med at skindet rådnede, løst med papirsposen. …
jasopels har solgt power cut-poser siden 2007, hvor topenden var klippet af med 10 - 15
cm. …
han er ikke bekendt med, at der er leveret power cut-poser til avlere, der kører rent fix-
system.
…
parternes argumenter
dansk minkpapir a/s har til støtte for sin påstand gjort gældende, at …
jasopels a/s har til støtte for sin påstand gjort gældende, at …
fogedrettens begrundelse og konklusion
beskrivelsen i dansk minkpapirs patentskrift omfatter, at minkpapiret skal anvendes til en
tane, der "udgøres af et hult aflangt udspilningselement der i det mindste omfatter et før-
ste og en anden hvælvet overflade med en åben struktur", svarende til den tane, der pro-
duceres af dansk minkpapir. der er endvidere beskrevet et holdeområde som et delom-
råde på denne tane, hvor posen skal beklæde i det mindste en del af holdeområdet,
hvilken udstrækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist halvdelen af udbredel-
sen af holdeområdet.
uanset at posens længde ikke er beskrevet, finder fogedretten at det kan lægges til
grund, at posen alene er tænkt at skulle dække et område inden for holdeområdet.
patentet er meddelt efter en længerevarende sagsbehandling, hvor jasopels' indsigelser har
været behandlet.
fogedretten finder det herefter sandsynliggjort, at dansk minkpapir kan støtte ret på pa-
tentet.
                                                     - 15 -
      efter det oplyste for fogedretten har jasopels' sælger solgt forkortede poser til i hvert
      fald en avler, der har et fix system. det er derved sandsynliggjort, at jasopels vil sælge
      poser til disse avlere.
      det er derimod ikke sandsynliggjort, at jasopels i sit salgsmateriale har henvendt sig
      til brugere af fixsystemet, eller at deres lagervarer ikke henvender sig til brugere af
      wrap t4 systemet, hvorfor jasopels frifindes for denne påstand.
      der kan herefter nedlægges forbud mod handlinger, der krænker det meddelte patent.
      under hensyn til at afgørelsen om patent er påklaget til ankenævnet for patenter og va-
      remærker, og til den usikkerhed der i øvrigt måtte være om patentets rækkevidde, betin-
      ges forbuddet af en sikkerhedsstillelse for den skade og ulempe, som kan påføres jasopels
      ved forbuddet.
      under hensyn til, at jasopels hidtil har produceret poser til wrap t4 systemet, og til at pa-
      tentet efter beskrivelsen omfatter poser beregnet for dansk minkpapirs fixsystem, fast-
      sættes sikkerhedsstillelsen ud fra den forudsætning, at jasopels, alene, ikke må benytte,
      fremstille, markedsføre og sælge poser til anvendelse i fixsystemet.
      derfor bestemmes:
      jasopels a/s forbydes i strid med dansk minkpapirs patentnummer dk 176354 b2 er-
      hvervsmæssigt at udnytte den med patentet beskyttede tanepose.
      jasopels a/s forbydes i strid med dansk minkpapirs patentnummer dk 176354 b2 er-
      hvervsmæssigt at benytte, herunder fremstille, markedsføre og sælge den med patentet
      beskyttede tanepose.
      jasopels tilpligtes inden for 14 dage at tilbagekalde alle solgte taneposer, som er omfattet
      af forbuddet.
      forbuddet nedlægges på betingelse af, at dansk minkpapir inden den 21. december 2009
      over for fogedretten stiller en sikkerhed på 500.000 kr.
      …”
vestre landsret stadfæstede kendelsen den 4. maj 2010, dog således, at bestem-
melsen om, at jasopels tilpligtes at tilbagekalde alle solgte taneposer, som er om-
fattet af forbuddet, ophæves.
4. brugsmodeller og patenter
den 13. juni 1996 indgav jens hedegaard ansøgning om som brugsmodel at få beskyttet per-
foreret papir til øget luftgennemstrømning til tørring af skind, jf. brugsmodel dk 96 00208
u3 (bilag o). brugsmodellen blev offentliggjort den 26. juli 1996.
                                                     - 16 -
majgaard invest aps havde den 24. marts 2000 ansøgt om patent, som blev meddelt (dk
174865 b1) den 5. januar 2004, og som var blevet gjort almindeligt tilgængeligt den 25. sep-
tember 2001. opfinder var jens hedegaard. af sammendraget på patentskriftet, side 1, frem-
går bl.a.:
     ”…
     der angives en fremgangsmåde til taning og tørring af skind på taner som er kendetegnet ved at der
     udenover skindet (6) i dettes udstrakte position, påtrækkes skindet (6) fra næsesiden, en overtræks-
     pose der ”låser” skindet til tanen (2) med hæfteklammer der penetrerer skindet, overflødiggøres.
     herved vil der kunne opnås en betydeligt højere pris for skindet idet dette er intakt og uden huller fra
     hæfteklammer”
den 26. februar 2001 indgav jens hedegaard, som også var opfinder, en international patent-
ansøgning nr. wo 01/62985 på en metode til tørring af skind på en tane (bilag q).
den 16. september 2003 indgav majgaard invest a/s (opfinder: jens hedegaard) patentan-
søgning pa 2003 01339 (bilag p). patentansøgningen blev gjort almindeligt tilgængelig den
17. marts 2005. sammendraget i ansøgningen var sålydende:
      ”sammendrag:
      der angives en fremgangsmåde og et system for tørring af lædersiden (2) på skind (4) fra
      pelsdyr, hvor skindet (4) påtrækkes og udstrækkes, udenpå et hult udspilningselement (6)
      hvis overflade har en åben struktur, med lædersiden vendende imod udspilningselemen-
      tet (6), og hvor skindet fastholdes i denne position under tørreprocessen ved påtrækning af
      en holdepose (5), der i der mindste over en del af skindets nedre ende, antrykker dette
      imod udspilningselementet (6), og hvor tørringen af lædersiden (2) af skindet finder sted
      ved udskiftning af luften indeni hulrummet (8) af udspilningselement (6), og dermed
      den luft der befinder sig under den åbne struktur.
      udspilningselement (6) er således indrettet, at dette er arreterbart i en stilling med en første
      omkreds, og i øvrigt kan antage en position med en omkreds der er mindre end den første,
      hvilket medfører betydelige lettelser ved aftaning af skindet.
      der opnås en hurtigere tørring af skindene, der endvidere tørres effektivt og ensartet så "sorte
      pletter" på lædersiden imødegåes, ligesom skindet fastholdes udstrakt på. udspilningsele-
      mentet/tanen (6) uden anvendelse af klammer.”
fra ansøgningens side 10, linie 8 – 10, citeres følgende passage:
                                                     - 17 -
      ”det vil naturligvis være muligt at anvende en traditionel fedtabsorberende tanepose i
      forbindelse med tanen ifølge opfindelsen, men denne vil kunne overflødiggøres, hvilket
      vil blive forklaret senere”
fig. 4, fig. 14 og fig.15 fra patentansøgningen vises nedenfor:
5. bilag 24 – 27. undisclosed disclaimer
dansk mink papir har udarbejdet 4 formuleringer til undisclosed disclaimere (bilag 24
– 27), som har følgende ordlyd efter indledningen, som er fælles for de fire eksempler:
       ”tanepose (4,10) af fedt- og fugt absorberende materiale, af den art der anvendes for be-
       klædning af udspilningselementer/taner (6) for anvendelse ved tørring af lædersiden af
       skind (26) der påtrækkes, udstrækkes og fastholdes 1 den udstrakte position på udspil-
       ningselementet /tanen (6) under tørreproceduren, hvor skindet (26) fastholdes i den ud-
       strakte position ved hjælp af en udenover skindets hårside påtrukket holdepose (28), der i
       der mindste over en del (30) af skindets nedre ende antrykker dette imod et holdeområde
       (8) af udspilningselemen-tetitanen (6), hvilket udspiiningselement/tane (6) udgøres af et
       hult aflagt udspilningselement der i det mindste omfatter et første og en anden hvælvet
       overflade (14) med en åben struktur, hvori luften er udskiftelig via en åbning ved tane-
       foden og den åbne struktur ved naturlige åbninger i skindet, og hvor holdeområdet (8) ud-
       gør et delområde af nævnte overflader hvor disse er ru, korrugeret eller rilleret, k e n
       d e t e g n e t ved
       [disclaimer nr. 1, bilag 24], at taneposen (10) udgøres af et rørformet poseemne for på-
       trækning udenpå udspilningselementet/tanen fra dennes spidsende, til beklædning af
       i det mindste en del af holdeområdet (8) på udspilningselementet/tanen (6), hvilken ta-
       neposes udstrækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist halvdelen af udbredel-
       sen af holdeområdet (8) på udspilningselementet, og at det angivne holdeområde (8), der
                                                      - 18 -
     er ru, korrugeret eller rillet, ikke er placeret i afstand fra tanefoden (18) og/eller ikke stræk-
     ker sig helt på tværs af tanen (6).
     [disclaimer nr. 2, bilag 25], at taneposen (10) udgøres af et rørformet poseemne for på-
     trækning udenpå udspilningselementet/tanen fra dennes spidsende, til beklædning af
     i det mindste en del af holdeområdet (8) på udspilningselementet/tanen (6), hvilken ta-
     neposes udstrækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist halvdelen af udbredel-
     sen af holdeområdet (8) på udspilningselementet, og at det angivne holdeområde (8), der
     er ru, korrugeret eller rillet, ikke er placeret i afstand fra tanefoden (18) og ikke strækker
     sig helt på tværs af tanen (6).
     [disclaimer nr. 3, bilag 26], at taneposen (10) udgøres af et rørformet poseemne for på-
     trækning udenpå udspilningselementet/tanen fra dennes spidsende, til beklædning af
     i det mindste en del af holdeområdet (8) på udspilningselernentet/tanen (6), hvilken ta-
     neposes udstrækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist halvdelen af udbredel-
     sen af holdeområdet (8) på udspilningselementet, og at det angivne holdeområde (8), der
     er ru, korrugeret eller rillet, ikke er placeret i afstand fra tanefoden (18).
     [disclaimer nr. 4, bilag 27], at taneposen (10) udgøres af et rørformet poseemne for på-
     trækning udenpå udspilningselementet/tanen fra dennes spidsende, til beklædning af i
     det mindste en del af holdeområdet (8) på udspilningselementet/tanen (6), hvilken tane-
     poses udstrækning i det mindste svarer til 1/3, men fortrinsvist halvdelen af udbredelsen
     af holdeområdet (8) på udspilningselementet, og at det angivne holdeområde (8), der er
     ru, korrugeret eller rillet, ikke strækker sig helt på tværs af tanen (6).”
6. øvrige oplysninger
den 18. november 2003 indgik dansk mink papir og pels.dk a/s forlig ved fogedretten i
herning, hvor dansk mink papir havde begæret fogedforbud mod pels.dk a/s’ fremstilling,
markedsføring og salg af taneposer med udskæring. af forliget fremgår:
     ”…
     rekvisitus forpligter sig til med virkning fra d.d. alene at fremstille, markedsføre og
     sælge taneposer, hvor de øverste (smalleste del) 2 cm. af taneposen er ubrudt/ uden
     udskæring.
     endvidere må der i de øverste (smalleste del) 15 cm., bortset fra de øverste 2 cm., af
     taneposen ikke fjernes materiale udover knivspor/udstansningsspor. en eventuel
     udskæring/udstansning i dette område svarende til fra 2 ti l 15 cm. fra toppen skal
     have et ubrudt vedhæng på minimum 10 mm.
     der må uanset ovenstående ikke under nogen omstændigheder udføres udskæring i
     "v" form på taneposen.
     rekvisitus må ikke så længe brugsmodelregistrering nr. dk 96 00208 (bilag 7) er
     gældende anvende ordet perforering ved sin markedsføring af sine taneposer. ved
     markedsføring af de nedennævnte afrivningslinjer må rekvisi tus ikke markedsføre
     sig med, at disse skulle have nogen forbedrende luftgennemstrømnings- eller ventila-
                                                   - 19 -
       tionseffekt.
       rekvisitus er på trods af brugsmodelregistrering nr dk 96 00208 (bilag 7) berettiget
       til at forsyne sine taneposer med op til 2 afrivningslinjer af to spor på maksimal
       bredde af 20 mm pr. afrivningslinje i hele taneposens længde. afrivningslinjerne må
       maksimalt placeres med et sæt pr. side eller et sæt pr. kant.
       …”
den 16. juni 2009 traf patent- og varemærkestyrelsen afgørelse om opretholdelse af dansk
mink papirs patent 176354 b1 i ændret form, efter at jasopels havde nedlagt indsigelse mod
meddelelse af patentet. som dokumentation for indsigelse havde jasopels vedlagt bl.a. ”(d7)
pa 2003 01339” og ”(d8) pa 2003 01373” under pkt. 5.1 fremgik det af styrelsens afgørelse bl.a.:
       ”5.1 nyhed af opfindelsen
       indledningvis konstaterer vi, at (d7) og (d8) er offentliggjort efter stridspatentets indle-
       veringsdato, hvorfor indholdet af disse dokumenter er uden betydning for indsigelsen.
       …”
ved kendelse af den 8. april 2010 stadfæstede ankenævnet for patenter og varemærker pa-
tent- og varemærkestyrelsens afgørelse i henhold til grundene.
af en supplerende udtalelse af 2. marts 2012 fra patent- og varemærkestyrelsen (bilag 19),
rekvireret af retssagens parter, fremgår bl.a., at patentansøgningerne (d7) og (d8) er indleve-
ret før og offentliggjort efter stridspatentets indleveringsdag. indholdet af (d7) og (d8) kan
derfor anses som kendt teknik, jf. patentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning, men kun i forhold til
patentlovens nyhedskrav, jf. patentlovens § 2, stk. 2, 4. sætning, og ikke i forhold til patent-
lovens krav om væsentlig adskillelse fra kendt teknik. af udtalelsen fremgår endvidere:
       ”eftersom opfindelsen i stridspatentet har nyhed overfor indholdet af (d7) henholdsvis (d8), er
       disse ansøgninger uden betydning for indsigelsessagen.
       her har styrelsen blandt andet lagt vægt på, at inden af ansøgningerne (d7) og (d8) omtaler en
       tanepose til beklædning af en del af en tanes holdeområde, med en udtrækning der svarer til
       mindst 1/3-del af holdeområdet, sådan som det fremgår af stridspatentets hovedkrav 1.”
den europæiske patentmyndighed epo har den 29. marts 2012 godkendt dansk mink
papirs ansøgning om et europæisk patent. jasopels havde rejst indvending mod paten-
tet i brev af 2. december 2011.
                                                    - 20 -
7. syn og skøn
der har under sagen været foretaget syn og skøn ved skønsmændene jakob pade fre-
deriksen og hans henrik møller, der har afgivet skønserklæring af 22. juni 2011 samt
supplerende skønserklæringer af 10. april 2012 og 30. november 2012..
af skønserklæringen af 22. juni 2011 fremgår bl.a.:
      ”…
      spørgsmål 1
      …
      svar 1
      …
      sammenfattende må det konkluderes, at beskyttelsesomfanget af krav 1 i stridspatentet
      dk 176 354 b2 (bilag 1) er begrænset af formålsangivelsen i krav 1, linie 2: ”for anvendel-
      se ved...” og af alle de strukturelle og funktionelle træk, der følger derefter. dette inde-
      bærer, at beskyttelsesomfanget omfatter et system til tørring af lædersiden af skind om-
      fattende en tane, en tanepose og en holdepose med de tekniske karakteristika, der er an-
      givet for disse i krav 1.
      spørgsmål 2
      er det sidste træk af krav 1 ”men fortrinsvis halvdelen af udbredelsen af holdeområdet
      (8) på udspilningselementet (6).”, jf. patenthåndbogens del c, afsnit iii, 4.9 (bilag h) et
      valgfrit træk?
      i bekræftende fald bedes det oplyst, om et sådant valgfrit træk er begrænsende for
      kravets beskyttelsesomfang?
      skal et sådant valgfrit træk tages i betragtning ved vurdering af kravets nyhed og væ-
      sentlige adskillelse fra den kendte teknik?
      svar 2
      det følger af patenthåndbogens del c, afsnit iii, 4.9 (bilag h), at de træk, der følger efter
      udtrykket ”fortrinsvist”, ikke er begrænsende for beskyttelsesomfanget, og at sådanne
      træk skal anses for fuldstændig valgfrie. den angivelse i krav 1, der følger efter udtrykket
      ”fortrinsvist”, dvs. at taneposens udstrækning i det mindste svarer til halvdelen af ud-
      bredelsen af holdeområdet på udspilningselementet, skal således ikke tages i betragtning
      ved vurdering af kravets nyhed og væsentlig adskillelse fra den kendte teknik.
      …
      spørgsmål 6
      idet der henvises til dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p), bedes skøns-
      mændene oplyse,
                                              - 21 -
a) om ansøgningen er indleveret den 16. september 2003
b) om ansøgningens indleveringsdato ligger forud for stridspatentets tidligste indleve-
ringsdato,
c) om dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p) kan anses for at udgøre en
ældre ret i forhold til stridspatentet, og derfor skal tages i betragtning ved vurdering af
stridspatentets nyhed i henhold til patentloven § 2, stk. 2, anden sætning.
svar 6
a) dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p) er ifølge oplysningerne i rubrik 22
på den offentliggjorte patentansøgnings forside indleveret den 16. september 2003.
b) indleveringsdatoen for stridspatentet dk 176 354 b2 (bilag 1) er ifølge rubrik 22 på pa-
tentets forside den 14. juni 2004. indleveringsdatoen for pa 2003 01339 (bilag) ligger så-
ledes forud for stridspatentets indleveringsdato.
c) dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p) er gjort almindeligt tilgængelig i
overensstemmelse med reglerne i patentlovens § 22. i medfør af § 2, stk. 2, anden sætning
skal indholdet af pa 2003 01339 (bilag p) således anses for kendt på tidspunktet for ind-
levering af den patentansøgning, som stridspatentet er udstedt på baggrund af. følgelig
skal indholdet af pa 2003 01339 (bilag p) tages i betragtning ved vurdering af nyheden af
opfindelsen ifølge stridspatentet.
spørgsmål 7
såfremt spørgsmål 6 besvares bekræftende, bedes skønsmændene oplyse, om dansk
patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p) viser:
a)
udspilningselement/tane,                        jf. krav 3, linje 27-28
der udgøres af et hult af-
langt udspilningselement,
der i det mindste omfatter                      jf. krav 4, linje 12-14
en først og en andet hvæl-
vet overflade med en åben
struktur,
hvori luften er udskiftelig                     jf. krav 4, linje 15-16
via en åbning ved tanefo-
den
og den åbne struktur ved                        jf. krav 22 samt side 16,
naturlige åbninger i skin-                      linje 16-20, side 18, lin-
det, og hvor                                    je 16-24, side 25, linje
                                                18-31
holdeområdet udgør et del-                      jf. krav 5, 8 til 10 samt
område af nævnte overfla-                       side 9, linje 4-16, side
der, hvor disse er ru, korru-                   11, linje 4-14, side 24,
geret eller rillet                              linje 28-side 25, linje 2,
                                                side 31, linjerne 1-18
                                                ”tværrettet rille-
                                                ring/fortanding 31” og
                                             - 22 -
                                               figs. 14 og 15
b)
holdepose, der fastholder                      jf. krav 1, krav 5, krav
skindet i den udstrakte po-                    8-10, side 9, linje 4-16,
sition ved at være påtrukket                   side 11, linje 4-14
udenover skindets hårside
og i det mindste over en del
af skindets nedre ende
antrykker dette imod et
holdeområde af udspil-
ningselementet/tanen
c)
tanepose af fedt- og fugt-                     jf. side 2, linje 24-27,
absorberende materiale af                      side 3, linje 21-29, side
den art, der anvendes for                      4, linje 21-25, side 10,
beklædning af udspil-                          linje 8-10, side 12, linje
ningselementer/taner for                       20
anvendelse ved tørring af
lædersiden af skind, der på-
trækkes, udstrækkes og
fastholdes i den udstrakte
position på udspilnings-
elementet/tane under tørre-
proceduren
d) skønsmændene bedes oplyse, om disse elementer a) til c) er beskrevet således i an-
søgningen, at de er anvendt eller kan anvendes i sammenhæng.
svar 7
ad 7 a), b) og c): det bekræftes, at dansk patentansøgning pa 2003 01339 (bilag p) viser
de nævnte elementer og træk nævnt i spørgsmål 7, pkt. a), b) og c) i de i spørgsmålet
nævnte passager, krav og figurer. de citerede passager i patentansøgningen beskriver ik-
ke eksplicit, at taneposens materiale er fedt- og fugtabsorberende, idet patentansøgnin-
gen i bilag p kun nævner posens fedtabsorberende egenskab, som efter skønsmændenes
opfattelse er langt mere afgørende for taneposens funktionsduelighed end en eventuel
evne til at absorbere fugt. dog er det underforstået, at posen, som kan være fremstillet af
papir, også er fugtabsorberende.
for så vidt angår tanen/udspilningselementet og dens/dets holdeområde bemærkes, at
dansk patentansøgning pa 2003 01339 (bilag p) beskriver to alternative udførelsesformer
for holdeområdet. den ene udførelsesform er beskrevet med henvisning til figur 4, og
den anden er beskrevet med henvisning til figur 14. positionsnumrene 29 og 31, som an-
giver ”rilleringen”/fortandingen, er kun at finde i figur 14, men for så vidt angår udførel-
sesformen i figur 4 bemærkes, at det fremgår af side 24, linie 28 til side 25, linie 2, at hul-
lerne i tanens holdeområde 15 kan være forsynet med randkanter, der rager op over
overfalden 12. herved vil holdeområdet 15 fremstå med en ru overflade. både udførel-
sesformen ifølge figur 4 og udførelsesformen ifølge figur 14 udviser således hver for sig
alle de i spørgsmål 7, pkt. a) nævnte træk.
                                                    - 23 -
     ad 7 d): denne del af spørgsmålet besvares bekræftende. ifølge dansk patentansøgning
     nr. pa 2003 01339 (bilag p) side 10, linie 8-10 kan en traditionel fedtabsorberende tanepo-
     se anvendes i forbindelse med tanen ifølge opfindelsen. holdeposens anvendelse i sam-
     menhæng med tanen fremgår af krav 1 samt af krav 3’s henvisning til krav 1. kombinati-
     onen af de forskellige træk ved tanen, som er nævnt i spørgsmål 7, del a), fremgår af krav
     3, 4, 5 og 8-10 samt af, at disse krav gennem deres indbyrdes henvisninger alle viser til-
     bage til krav 3. det er endvidere skønsmændenes opfattelse, at såvel udførelsesformen
     ifølge figur 4 som udførelsesformen ifølge figur 14 omfatter samtlige de i delspørgsmål 7
     a) nævnte træk ved tanen.
     ....
     spørgsmål 10
     skønsmændene bedes ud fra svarene til spørgsmålene 6-9 oplyse, om alle elementer i
     stridspatentets krav 1 direkte og utvetydigt kan udledes af dansk patentansøgning nr.
     pa 2003 01339 (bilag p). i bekræftende fald bedes det oplyst, om kravet har den for pa-
     tentering fornødne nyhed, jf. patentloven § 2, stik. 2, anden sætning, og patenthånd-
     bogen, del c, afsnit iv, 7.1, 9.1 og 9.2 (bilag r).
     svar 10
     på baggrund af svarene til spørgsmål 6 og 7 er skønsmændene af den opfattelse, at alle
     elementerne i krav 1 stridspatentet dk 176 354 (bilag 1) er eksplicit vist og beskrevet i
     dansk patentansøgning pa 2003 01339 (bilag p), på nær:
     taneposens fugtabsorberende egenskab og
     taneposens udstrækning i forhold til holdeområdet på udspilningselementet/tanen til be-
     klædning af i det mindste 1/3 af holdeområdet.
     som anført i svar 7 er det underforstået for fagmanden, at taneposen som beskrevet i pa
     2003 01339 (bilag p) ud over at være fedtabsorberende også er fugtabsorberende.
     det er ligeledes underforstået, at taneposen som beskrevet i pa 2003 01339 (bilag p) har
     en udstrækning i forhold til holdeområdet på udspilningselementet/tanen til beklædning
     af i det mindste 1/3 af holdeområdet. alle traditionelle fedtabsorberende taneposer, som
     skønsmændene er bekendt med (jf. eksempelvis ”v”-taneposen ifølge bilag s samt tane-
     poserne vist og beskrevet i wo 01/62985, bilag q, og taneposerne vist og beskrevet i dk
     1996 00208 u3, bilag o), strækker sig i alt væsentligt i hele tanens/udspilningselementets
     længde og ville således også beklæde mindst 1/3 af holdeområdet på udspilningselemen-
     tet/tanen ifølge pa 2003 01339 (bilag p) ved anvendelse sammen med denne.
     på denne baggrund er det skønsmændenes opfattelse, at alle elementerne i stridspaten-
     tets krav 1 direkte og utvetydigt kan udledes af dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339
     (bilag p), og at opfindelsen ifølge stridspatentets krav 1 dermed ikke har den for patente-
     ring fornødne nyhed.
af den supplerende skønserklæring den 10. april 2012 fremgår bl.a.:
     ”…
     spørgsmål 17
                                                - 24 -
skønsmændene bedes efter en gennemgang af bilag 15, idet der nærmere henvises til
side 4, afsnittet startende med ”brugsmodelregistreringen samt førstnævnte....”, og ind-
sigers ankebegrundelse, som fremgår af bilag y, der indeholder den fulde afgørelse i
ankesagen an 2009 00016, idet ankebegrundelsen indeholdt en ganske tilsvarende
formulering, oplyse hvorvidt spørgsmålet om pa 2003 01339 (bilag p) udgør en ældre
ret i henhold til patentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning, i forhold til at dansk patent nr. dk
176 354 b1 indgik i henholdsvis indsigelsesbegrundelsen og ankebegrundelsen.
skønsmændene bedes i denne forbindelse oplyse, i hvilken forbindelse og med hvil-
ken begrundelse pa 2003 01339 (bilag p) ifølge bilagene 15 og y indgår i indsigelses-
begrundelsen og ankebegrundelsen.
svar 17
spørgsmålet om, hvorvidt pa 2003 01339 (bilag p) udgør en ældre ret i henhold til pa-
tentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning i forhold til dansk patent nr. 176 354 b1, indgik hverken i
indsigelsesbegrundelsen eller ankebegrundelsen.
det fremgår af bilag 15 og y, at pa 2003 01339 (bilag p) indgik i indsigelsesbegrundelsen
og ankebegrundelsen på den måde, at et tørresystem og en tanemaskine ifølge pa 2003
01339 angiveligt skulle have været markedsført før den 14. juni 2004.
spørgsmål 18
skønsmændene bedes efter en gennemgang af bilagene 17 og y, idet der nærmere
henvises til de to første afsnit af sektion 5.1 på side 3, oplyse, hvorvidt det fremgår, at
patentankenævnet i sin afgørelse har taget stilling til om pa 2003 01339 (bilag p, i bilag
17 betegnet d7) udgør en ældre ret i henhold til patentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning, i
forhold til dansk patent nr. 176 354 b1.
skønsmændene bedes i denne forbindelse oplyse, i hvilken forbindelse og med hvil-
ken begrundelse patentankenævnet erklærer, at indholdet af d7 er uden betydning for
indsigelsessagen.
svar 18
det fremgår ikke af kendelsen i bilag 17 og y, at patentankenævnet skulle have taget stil-
ling til, om pa 2003 01339 (bilag p, i bilag 17 betegnet d7) udgør en ældre ret i henhold til
patentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning i forhold til dansk patent nr. 176 354 b1.
patentankenævnet har i bilag 17 og y ikke formuleret sin egen stillingtagen til pa 2003
01339 (bilag p, i bilag 17 betegnet d7), men citerer patent- og varemærkestyrelsens afgø-
relse af 16. juni 2009, hvor det er anført, at pa 2003 013398 (bilag p, i bilag 17 betegnet d7)
er offentliggjort efter stridspatentets indleveringsdato, hvorfor indholdet af dokumentet
efter patent- og varemærkestyrelsens opfattelse er uden betydning for indsigelsessagen.
patent- og varemærkestyrelsen bemærker endvidere i afgørelsen af 16. juni 2009, som er
citeret i patentankenævnets kendelse i bilag 17 og y, at indsiger har fremført, at indholdet
af pa 2003 01339 (bilag p, i bilag 17 og y betegnet d7) har været kendt gennem markeds-
føring før stridspatentets indleveringsdag, men at denne påstand ikke er dokumenteret,
og i øvrigt mener patent- og varemærkestyrelsen ikke, at dokumenterne bidrager med
yderligere i forhold til det, der allerede fremgår af den kendte teknik.
                                                - 25 -
spørgsmål 19
…
svar 19
spørgsmålet om, hvorvidt pa 2003 01339 (bilag p) udgør en ældre ret i henhold til pa-
tentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning i forhold til dansk patent nr. 176 354 b1, har ikke indgået
i patentankenævnets afgørelse af ankesagen.
det bekræftes, at det netop er spørgsmålet om, hvorvidt pa 2003 01339 (bilag p) udgør en
ældre ret i henhold til patentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning i forhold til stridspatentet (dk
176 354), der er besvaret i svar 6 i skønserklæringen af 22. juni 2011.
spørgsmål 20
afslutningsvis anmodes skønsmændene om at oplyse, om bilagene 15-18 og y, patent-
og varemærkestyrelsens supplerende udtalelse af den 2. marts 2012, sagens bilag 19,
samt besvarelsen af spørgsmålene g til n og 17-19 giver skønsmændene anledning til
at ændre deres besvarelse af spørgsmålene 6-13 i skønserklæringen af 22. juni 2011.
svar 20
bilagene 15-19 og y samt besvarelsen af spørgsmålene g til n og 17 til 19 giver ikke an-
ledning til en ændring af svar 6 til 13 i skønserklæringen af 22. juni 2011.
i relation til bilag 19 bemærkes, at patent- og varemærkestyrelsen med sin udtalelse an-
erkender, at indholdet af pa 2003 01339 (bilag p, i bilag 19 betegnet d7) i medfør af pa-
tentlovens § 2, stk. 2, 2. sætning, kan anses som kendt teknik i forhold til patentlovens
nyhedskrav. patent- og varemærkestyrelsens indsigelseskonsulent giver i bilag 19 udtryk
for den opfattelse, at pa 2003 01339 (bilag p, i bilag 19 betegnet d7) ikke omtaler en tane-
pose med en udstrækning, der svarer til mindst 1/3 af holdeområdet, sådan som det
fremgår af stridspatentets hovedkrav 1. skønsmændene bemærker i relation hertil, at pa-
tent- og varemærkestyrelsens indsigelseskonsulent i bilag 19 ikke forholder sig eksplicit
til omtalen af den mulige anvendelse af en traditionel fedtabsorberende tanepose på side
10, linje 8 i pa 2003 01339 (bilag p, i bilag 19 betegnet d7). skønsmændene har i svar 8 og
svar 10 i skønserklæringen af 22. juni 2011 (side 10 nederst, side 11 øverst, side 13 nederst
og side 14 øverst) lagt afgørende vægt på denne omtale.
spørgsmål g
med henvisning til sagens bilag 1 (krav 1) hvori er anført, ”det er kendetegnet ved, at
taneposen udgøres af et rørformet poseemne for påtrækning udenpå udspilningselemen-
tet/tanen fra dennes spidsende til beklædning af i det mindste en del af holdeområdet på
udspilningselementet/tanen, hvilken taneposes udstrækning i det mindste svarer til 1/3,
men fortrinsvist halvdelen af udbredelsen af holdeområdet på udspilningselementet” be-
des det oplyst, med hvilken begrundelse skønsmændene i svar 2 har anført ”i det
mindste svarende til halvdelen af udbredelsen af holdeområdet” ligesom det bedes op-
lyst, hvorvidt det ovenfor korrekte anførte citat – sagens bilag 1 – giver skønsmændene
anledning til ændring af svar 2?
                                              - 26 -
svar g
svar 2 vedrører spørgsmålet om, hvorvidt det følger af patenthåndbogens del c, afsnit
iii, 4.9 (bilag h), at trækket ”men fortrinsvis halvdelen af udbredelsen af holdeområdet
(8) på udspilningselementet (6)” kan anses for et valgfrit træk, der ikke er begrænsende
for kravets beskyttelsesomfang, og om et sådant valgfrit træk skal tages i betragtning ved
vurdering af kravets nyhed og væsentlige adskillelse fra den kendte teknik.
det er ved besvarelsen af skønsspørgsmålene lagt til grund, at angivelsen ”i det mindste”
henviser til såvel ”1/3” som ”halvdelen”, det vil sige, at taneposen ifølge krav 1 har en
udstrækning, der mindst svarer til 1/3 og fortrinsvist mindst halvdelen af udbredelsen af
holdeområdet på udspilningselementet. det i spørgsmål g anførte citat giver således ikke
anledning til en ændring af svar 2.
det i spørgsmål g anførte citat giver heller ikke anledning til en ændring af svar 2, hvis
krav 1 læses på den måde, at angivelsen ”i det mindste” ikke henviser til ”halvdelen”,
dvs. at angivelsen ”fortrinsvist halvdelen” definerer den valgfrie mulighed, at taneposen
har en udstrækning svarende til hverken mere eller mindre end halvdelen af udbredelsen
af holdeområdet på udspilningselementet, idet det, der følger efter udtrykket ”fortrins-
vist”, ikke er begrænsende for beskyttelsesomfanget, jf. patenthåndbogens del c, afsnit
iii, 4.9 (bilag h).
spørgsmål h
med henvisning til sagens bilag 1 (krav 1) bedes syns- og skønsmændene oplyse, om
de to formuleringer hhv. med og uden ”i det mindste” har samme mening og definerer
samme tekniske træk?
svar h
såfremt krav 1 – i overensstemmelse med hvad der er lagt til grund ved besvarelsen af
skønsspørgsmålene - læses på den måde, at kravet angiver følgende to alternativer:
(1) taneposens udstrækning svarer til mindst 1/3 af udbredelsen af holdeområdet på ud-
spilningselementet, og
(2) taneposens udstrækning svarer fortrinsvist til mindst halvdelen af udbredelsen af hol-
deområdet på udspilningselementet,
definerer alternativ (1) en tanepose, der har en udstrækning svarende til mindst 1/3 af
udbredelsen af holdeområdet på udspilningselementet, mens alternativ (2) definerer den
valgfrie mulighed, at taneposen har en udstrækning svarende til mindst halvdelen af ud-
bredelsen af holdeområdet på udspilningselementet.
såfremt krav 1 læses på den måde, at kravet angiver følgende to alternativer:
(a) taneposens udstrækning svarer til mindst 1/3 af udbredelsen af holdeområdet på ud-
spilningselementet, og
(b) taneposens udstrækning svarer fortrinsvist til halvdelen af udbredelsen af holdeområ-
det på udspilningselementet,
definerer alternativ (a) en tanepose, der har en udstrækning svarende til mindst 1/3 af
udbredelsen af holdeområdet på udspilningselementet, mens alternativ (b) definerer den
valgfrie mulighed, at taneposen har en udstrækning svarende til hverken mere eller min-
dre end halvdelen af udbredelsen af holdeområdet på udspilningselementet.
                                              - 27 -
spørgsmål i
med henvisning til sagens bilag 1 ... bedes det oplyst, om taneposen er beskrevet som
værende forskellig fra den fuldlængdetanepose, der er vist til højre i fig. 1, og hvorvidt
denne udgør den relevante ældre kendte teknik?
svar i
det kan bekræftes, at taneposen ifølge beskrivelsen er beskrevet som værende kortere
end den kendte fuldlængdepose vist til højre i fig. 1, som indgår i den relevante del af
den kendte teknik. krav 1 sætter imidlertid ikke nogen øvre grænse for posens læng-
de/udstrækning.
spørgsmål j
med henvisning til sagens bilag p, herunder angivelsen på side 10, bedes det oplyst,
på hvilket grundlag syns- og skønsmændene anfører følgende i besvarelsen af
spørgsmål 8 c og d ”med altovervejende sandsynlighed have en udstrækning, der i det
mindste svarer til halvdelen af udbredelsen af holdeområdet på udspilningselementet”,
og hvorvidt dette i øvrigt noget sted fremgår af sagens bilag p?
svar j
som anført i svar 8, del c) og d) ville det være stærkt uhensigtsmæssigt at fremstille tane-
posen, så dens udstrækning var mindre end udbredelsen af skindet, og da udstræknin-
gen af holdeområdet på udspilningselementet er tilpasset skindets længde, ville tanepo-
sen vist i wo 01/62985 (bilag q) ved tilsvarende anvendelse på udspilningselemen-
tet/tanen ifølge dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p) med altovervejende
sandsynlighed have en udstrækning, der i det mindste svarer til halvdelen af udbredel-
sen af holdeområdet på udspilningselementet. nærmere bestemt ville taneposen med
altovervejende sandsynlighed være længere end udbredelsen af holdeområdet på ud-
spilningselementet. dette er ikke eksplicit omtalt i bilag p, men følger efter skønsmænde-
nes opfattelse implicit af bilag p.
spørgsmål k
syns- og skønsmændene bedes oplyse, på hvilken baggrund de mener at have kend-
skab til taneposer, der har en anden længde end den fuldlængde, som er vist i højre
side af tegningen fig. 1 i dk 176354 b2?
svar k
skønsmændene er ikke bekendt med taneposer fra før indleveringsdatoen for patent dk
176354, der har en anden længde end fuld længde. her skal det bemærkes, at ikke alle
pelserier brugte taneposer til trætaner, men i stedet brugte at vikle avispapir eller tane-
papir om tanen. svaret refererer således kun til hvilken type af tanepose der var på mar-
kedet i 2004.
spørgsmål l
                                              - 28 -
med henvisning til sagens bilag 1 (krav 1), bedes syns- og skønsmændene oplyse, om
den i det danske patent omhandlede opfindelse vedrører en tanepose, der har en ud-
strækning, som er mindre end holdeområdet, som igen udgør en mindre del af den
samlede tanepose, og hvorvidt taneposen som sådan i henhold til beskrivelsen i dk
176354 b2 kan/ikke kan opfattes som en fuldlængde tanepose?
svar l
det bekræftes, at den i det danske patent omhandlede opfindelse vedrører en tanepose.
ifølge den kendetegnende del af krav 1 svarer taneposens udstrækning i det mindste til
1/3 af udbredelsen af udspilningselementets/tanes holdeområde. angivelsen ”i det mind-
ste svarer til 1/3” har ikke nogen øvre begrænsning. det vil sige, at kravet ikke udeluk-
kende vedrører en tanepose, hvis udstrækning er mindre end holdeområdet. ifølge pa-
tentkravet kan taneposen som sådan derfor opfattes som en fuldlængde tanepose. ifølge
beskrivelsen, jf. eksempelvis side 4 linje 10 og side 5 linje 6-8, er taneposen ifølge opfin-
delsen kortere end de kendte fuldlængdeposer.
spørgsmål m
syns- og skønsmændene bedes oplyse, om der forefindes elementer i krav 1, jfr. sa-
gens bilag 1, der må anses som nyhedsskabende i forhold til sagens bilag p?
svar m
der er efter skønsmændenes opfattelse ingen elementer i krav 1, der kan anses som ny-
hedsskabende i forhold til sagens bilag p, jf. svar 10 i skønserklæringen af 22. juni 2011.
spørgsmål n
med henvisning til sagens bilag 15 og 18 bedes syns- og skønsmændene oplyse, hvor-
vidt de kan tiltræde patent- og varemærkestyrelsens og ankenævnets begrundelser
for at opretholde stridspatentet, herunder det af ankenævnet under pkt. 5.1 første og
andet afsnit ”nyhed af opfindelsen” anførte?
svar n
det antages, at der er i spørgsmål n også henvises til ankenævnets kendelse i bilag 17 og
y.
ankenævnets kendelse citerer patent- og varemærkestyrelsens tilkendegivelse af, at ind-
holdet af pa 2003 01339 (bilag p, i bilag 17 og y betegnet d7) er uden betydning for ind-
sigelsessagen. skønsmændene kan ikke tiltræde dette, jf. svar 6-13 i skønserklæringen af
22. juni 2011.
som det fremgår af svar 10 i skønserklæringen af 22. juni 2011, er det skønsmændenes
opfattelse, at opfindelsen ifølge krav 1 i dk 176 354 b2 ikke er ny i forhold til pa 2003
01339 (bilag p, i bilag 17 og y betegnet d7), og skønsmændene kan således ikke tiltræde
patent- og varemærkestyrelsens og ankenævnets begrundelser for at opretholde strids-
patentet.
                                                   - 29 -
af den supplerende skønserklæring af 30. november 2012 fremgår bl.a.:
     ”…
     spørgsmål 26
 a)  skønsmændene bedes gøre rede for, hvorvidt de tekniske træk ved taneposen omtalt i
     dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p), som skønsmændene ved besvarel-
     sen af blandt andet spørgsmål 7, 8, 9, 10, j, 24 og 25 finder svarer til de træk, der er an-
     givet i stridspatentets krav 1 vedrørende selve taneposen, kan uddrages af dokumen-
     tets eksplicitte angivelser, eller om de af skønsmændene anses som tekniske træk,
     herunder iboende tekniske træk, som fagmanden direkte og utvetydigt vil udlede af
     den danske patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p).
 b)  skønsmændene bedes oplyse, hvorvidt det er i overensstemmelse med dansk og euro-
     pæisk patentpraksis, at man ved bedømmelse af, hvad der kan uddrages af et doku-
     ment ved vurdering af såvel nyhed som opfindelseshøjde, ikke blot tager hensyn til
     den bogstavelige betydning, men også det, som fagmanden direkte og utvetydigt vil
     udlede, herunder eventuelle iboende tekniske træk.
     svar 26
 a)  dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p) angiver eksplicit det tekniske træk
     ved taneposen, at den er fedtabsoberende. de øvrige tekniske træk ved taneposen, her-
     under dens fugtabsorberende egenskab og udstrækning i forhold til udspilningselemen-
     tet/tanen er iboende (implicitte) tekniske træk.
 b)  spørgsmålet besvares bekræftende med henvisning til patenthåndbogen (version gyldig
     pr. 1. marts 2009) afsnit c-iv 9.6 samt epos guidelines for examination in the european
     patent office (juni 2012-udgave) afsnit g-vi 6.
     spørgsmål 27
     skønsmændene bedes gøre rede for, om en tanepose med de tekniske træk, der er an-
     givet som karakteristisk for netop taneposen i henholdsvis stridspatentets krav 1, 2, 3
     og 4 efter skønsmændenes opfattelse på indleveringstidspunktet for stridspatentet
     kunne anses for at være en i handelen almindeligt forekommende vare.
     svar 27
     spørgsmålet besvares bekræftende med henvisning til, at der var "lange taneposer" i
     handlen før stridspatentets indleveringsdato. det er skønsmændenes opfattelse, at disse
     "lange taneposer" udviser samtlige tekniske træk som angivet i stridspatentet krav 1, 3 og
     4. med hensyn til krav 2 udgøres de "lange taneposer" også af et fedt- og fugtabsorberen-
     de materiale, men der kan være en diskussion om, hvad der lægges i ordet "perforeret
     materiale". skønsmændene kan ikke med sikkerhed sige, at der ikke har været perforeret
     fedt- og fugtabsoberende materiale i handlen før indleveringstidspunktet for stridspaten-
     tet.
                                                     - 30 -
    …
    spørgsmål 29
    skønsmændene bedes for hvert af de kravforslag, der er fremlagt i bilag 24, 25, 26 og
    27 oplyse, hvilke tekniske træk, der i henhold til dansk patentpraksis bør angives i
    kravforslagets indledende del som værende kendt fra den kendte teknik og dermed
    angive teknikkens standpunkt, og hvilke tekniske træk, der bør medtages i kravets
    kendetegnende del for at angive det, der er nyt og særligt for opfindelsen, jf. patent-
    bekendtgørelsen § 15, stk. 1.
    svar 29
    …
    disclaimeren i hver af de versioner af krav 1, der er fremlagt som bilag 24 til 27 (dvs. de
    tilføjede linjer, der er markeret med understregning), ville normalt tilføjes efter den ken-
    detegnende del af kravet, uden at de dog derved ville kunne opfattes som en del af den
    kendetegnende del. skønsmændene antager i denne forbindelse, at disclaimerens eneste
    formål er at tilvejebringe nyhed over modholdet iht. patentlovens § 2, stk. 2, anden sæt-
    ning, dvs. pa 2003 01339 (bilag p). to-delingen af patentkravet vil normalt ikke være ba-
    seret på et sådant modhold som den kendte teknik, hvis indhold bør være afspejlet i kra-
    vets indledning; kravets indledning vil normalt altid angive de træk, der er kendt fra det
    af de på kravets indleveringsdato offentliggjorte dokumenter, der er nærmest opfindelsen.
    spørgsmål 30
    skønsmændene bedes for hvert af de kravforslag, der er fremlagt i bilag 24, 25, 26 og
    27 oplyse, hvorvidt kravets titel ”tanepose (4, 10) af fedt- og fugtabsorberende materi-
    ale …” kan anses for at være en korrekt titel for opfindelsen, jf. patentbekendtgørelsen
    § 15, stk. 1, set i lyset af tidligere afgivne svar på spørgsmål 1.
    svar 30
    som anført i svar 1 mener skønsmændene, at det må have været en afgørende forudsæt-
    ning for, at stridspatentet er blevet opretholdt i ændret form efter indsigelse, at patent- og
    varemærkestyrelsen i det mindste har indfortolket tanen og dennes funktionelle og
    strukturelle relation med taneposen og holdeposen i krav 1. en korrekt titel for opfindel-
    sen ville således, i overensstemmelse med pvs’ behandlingsskrivelse af 13. januar 2009
    (bilag e), side 3, pkt. 7, skulle afspejle, at krav 1 i realiteten angår en tørreindretning eller
    et tørresystem omfattende i det mindste en tane, en tanepose og en holdepose.
    ovenstående gælder i relation til alle fire kravsæt fremlagt i bilag 24 til 27.
    spørgsmål 31
    skønsmændene bedes oplyse, hvorvidt det ud fra
 afgørelse g 2/03 (bilag 23) fra den europæiske patentmyndigheds udvidede appelkam-
    mer, reasons 2.1.3 og 3 samt order 2.2,
                                                   - 31 -
  afgørelse g 1/03 (bilag æ) fra den europæiske patentmyndigheds udvidede appelkam-
     mer, reasons 3.2, sidste sætning og order, 2.2,
  afgørelse t 33/06 (bilag ø) fra den europæiske patentmyndigheds appelkammer, rea-
     sons 2.1 til 2.3 og
  afgørelse t 1847/06 (bilag å) fra den europæiske patentmyndigheds appelkammer, rea-
     sons 11, 12, 13 and 14
     kan anses for en betingelse under europæisk patentret for at indføje en såkaldt un-
     disclosed disclaimer i et selvstændigt krav, at disclaimeren ikke borttager mere fra
     kravets beskyttelsesomfang, end det er nødvendigt for at give kravet nyhed i forhold
     til dokumentet, der udgør en ældre ret under artikel 54(3) i den europæiske patent-
     konvention, og at disclaimeren dermed ikke må omfatte ”subject-matter”, der ikke er
     vist i dokumentet, som udgør en ældre ret.
     svar 31
     spørgsmålet besvares bekræftende med henvisning til de passager i g 1/03 (bilag æ) og
     g 2/03 (bilag 23), der er angivet i spørgsmålet. for så vidt angår t 33/06 (bilag ø) og t
     1847/06 (bilag å) bemærkes, at disse afgørelser vedrører konkrete omstændigheder og
     formuleringer i relation til indsigelser mod to specifikke patenter, hvoraf det ene vedrø-
     rer den kemiske sammensætning af en brændselsolie (t 33/06, bilag ø), og det andet ved-
     rører anvendelsen af et ikke-humant dyr eller en stamcelle til screening af et stofs virk-
     ning i relation til forebyggelse eller behandling af alzheimers sygdom (t 1847/06, bilag
     å). det er skønsmændenes opfattelse, at afgørelsernes præmisser kun kan tages som ud-
     tryk for en alment gyldig praksis i det omfang, de henviser til og bekræfter principperne
     fastlagt i g 1/03 (bilag æ) og g 2/03 (bilag 23).
     det er skønsmændenes opfattelse, at den eventuelle tilladelighed af en disclaimer, med
     hvilken der søges at etablere nyhed over en ældre ret iht. artikel 54(3) epk, afhænger af
     en sagsspecifik teknisk og juridisk prøvning.
     spørgsmål 32
a)   skønsmændene bedes redegøre for, hvorvidt de i bilag 24 til 27 foreslåede begræns-
     ninger af stridspatentets krav 1 med disclaimere vil omfatte samtlige tekniske træk,
     der er angivet i de dele af dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p), som af
     skønsmændene i forbindelse med besvarelsen af spørgsmålene 7 til 13 blev betragtet
     som værende nyhedsskadelig for stridspatentets krav.
b)   skønsmændene bedes redegøre for, hvorvidt de i bilag 24 til 27 foreslåede begræns-
     ninger af stridspatentets krav 1 med disclaimere vil omfatte systemer, som har andre
     tekniske karakteristika, herunder flere karakteristika, end de, der er angivet i de dele
     af dansk patentansøgning nr. pa 2003 01339 (bilag p), som af skønsmændene i forbin-
     delse med besvarelsen af spørgsmålene 7 til 13 blev betragtet som værende nyheds-
     skadelig for stridspatentets krav.
c)   skønsmændene bedes på denne baggrund vurdere, hvorvidt de foreslåede disclaimere
     i bilag 24 til 27 kan anses for at være i overensstemmelse med europæisk patentret for
     så vidt angår de betingelser, der er redegjort for i besvarelsen af spørgsmål 31.
                                                   - 32 -
   svar 32
a) de alternative formuleringer af disclaimerne i bilag 24-27 udgør ikke en angivelse af
   samtlige tekniske træk i de dele af pa 2003 01339 (bilag p), som skønsmændene anser for
   relevante, herunder de dele af pa 2003 01339 (bilag), der er identificeret i spørgsmål 7.
   …
b) eftersom de respektive disclaimere i bilag 24 til 27 ikke indeholder en fuldstændig og de-
   taljeret beskrivelse af de udførelsesformer/systemer, der er vist og beskrevet i pa 2003
   01339 (bilag p) (figur 4 og 14 samt de tilhørende dele af beskrivelsen), er det skønsmæn-
   denes opfattelse, at de i bilag 24 til 27 foreslåede begrænsninger af stridspatentets krav 1
   omfatter andre systemer end de specifikke konstruktioner, der er vist i de relevante dele
   af pa 2003 01339 (bilag p).
c) hvad disclaimeren i bilag 24, 26 og 27 angår, er skønsmændene af den opfattelse, at en
   disclaimer kun er tilladelig, hvis den faktisk etablerer nyhed. dette er efter skønsmænde-
   nes opfattelse ikke tilfældet for så vidt angår disclaimerne i henhold til bilag 24, 26 og 27,
   hvorfor disse efter skønsmændenes opfattelse ikke opfylder epos betingelser for
   disclaimeres tilladelighed.
   med hensyn til disclaimeren i bilag 25 bemærker skønsmændene som følger: henset til,
   at der ikke er fremlagt dokumentation for dansk eller europæisk praksis vedrørende ud-
   formningen af disclaimere i mekaniske patenter, hvor en disclaimer, der medfører nyhed,
   helt eller delvist støtter sig på tegningen i modholdet, og at skønsmændene ikke selv er
   bekendt med eksistensen af en veletableret dansk eller europæisk praksis på dette punkt,
   finder skønsmændene, at spørgsmålet om, hvorvidt disclaimeren ifølge bilag 25 opfylder
   epos betingelser for tilladeligheden af disclaimere, er af juridisk karakter, og at det der-
   for falder uden for skønsmændenes kompetence at besvare det.
   spørgsmål 33
   ved besvarelsen af spørgsmålene ff, gg og hh bedes skønsmændene oplyse, om der
   i bilag p, side 10, linje 8-10, er en specifik anvisning på anvendelse af en traditionel
   fedtabsorberende tanepose i forbindelse med en hvilken som helst udførelsesform af
   tanen ifølge opfindelsen og vist i bilag p.
   svar 33
   skønsmændene er af den opfattelse, at en fagmand ville forstå angivelsen på side 10, linje
   8-10 i pa 2003 01339 (bilag p) som en specifik anvisning på anvendelsen af en traditionel
   fedtabsorberende tanepose i forbindelse med en hver udførelsesform af tanen ifølge bilag
   p.
   spørgsmål o
   under henvisning til det af skønsmændene tidligere afgivne svar på spørgsmål 1 be-
   des skønsmændene oplyse, at de i patentkrav 1 i stridspatentet dk176354b2 (sagens
   bilag 1) angivne tre elementer; tane, tanepose og holdepose, udgør væsentlige elemen-
   ter i opfindelsen.
                                               - 33 -
svar o
spørgsmålet besvares bekræftende med henvisning til svar 1 og patent- og varemærke-
styrelsens behandlingsskrivelse af 13. januar 2009, der henvises til i svar 1. behandlings-
skrivelsen anfører i pkt. 7 på side 3, at krav 1 ”må rettes mod en tørreindretning- eller sy-
stem for skind, der består af en tane, en tanepose og en holdepose – alle elementer med
de særlige tekniske træk som beskrevet i beskrivelsen, og som er nødvendige for opnåel-
se af den tilsigtede virkning”. skønsmændene er enige med patent- og varemærkestyrel-
sens indsigelseskonsulent på dette punkt.
spørgsmål p
under henvisning til bilag 23 (afgørelse i sag g 0002/03 fra den europæiske patent-
myndighed) bedes skønsmændene oplyse, om denne afgørelse fastlægger en praksis
ved epo i henhold til hvilken det er tilladt i en verserende europæisk patentansøg-
ning eller udstedt europæisk patent at foretage en ændring ved indføjelse af en un-
disclosed ’disclaimer’, når disclaimeren skal tjene til at etablere nyhed i forhold til en
ældre europæisk patentansøgning i henhold til artikel 54(3) epc ækvivalent til patent-
lovens § 2, stk. 2, punkt 2.
svar p
spørgsmålet besvares bekræftende.
spørgsmål q
skønsmændene bedes oplyse, om det holdeområde, der er ru, korrugeret eller rillet, og
som er vist og beskrevet under henvisning til tegningens figur 2 i dk176354b2 (sagens
bilag 1) udgøres af et parti af tanen nærmest dennes fodende, hvor tanens overflade
har en korrugering forløbende langs tanens længdeakse, og om dette holdeområde
følgelig ikke strækker sig helt på tværs af tanen.
svar q
ifølge patentbeskrivelsens side 5, linje 11-17 viser figur 2 et detailudsnit af den ene skal af
en tane 6 ved dens nedre ende, dvs. ved tanefoden 18. beskrivelsen omtaler en korruge-
ring 22, som erkendes på figur 2, hvor det ses, at korrugeringen forløber langs tanens
længdeakse 24 (se også side 5, linje 1-17). korrugeringen er vist som respektive højre og
venstre områder på tanen, hvorimod et midterstykke af tanen synes at være fri for korru-
geringer, riller eller ruheder. det holdeområde, der er ru, korrugeret eller rillet udgøres
således at et parti af tanen nærmest dennes fodende, hvor tanens overflade har en korru-
gering forløbende langs tanens længdeakse, og hvor det ru, korrugerede eller rillede hol-
deområde ikke strækker sig helt på tværs af tanen.
spørgsmål r
skønsmændene bedes oplyse, om det holdeområde, der er ru, korrugeret eller rillet, og
som er vist og beskrevet under henvisning til tegningens figur 2 i dk176354 (sagens
bilag 1) udgøres af et parti af tanen nærmest dennes fodende, hvor tanens overflade
                                              - 34 -
har en korrugering forløbende langs tanens længdeakse, og om dette holdeområde
følgelig ikke er placeret i afstand fra tanefoden.
svar r
det korrugerede holdeområde vist i figur 2 strækker sig helt ned til tanefoden 18, og det
er således ikke hele holdeområdet, der er placeret i afstand fra tanefoden. som det ses i
figur 2, strækker holdeområdet 8 sig væk fra tanefoden 18, og en del af holdeområdet vil
således være i en afstand fra tanefoden 18. en del af holdeområdet er dog ikke placeret i
afstand fra tanefoden.
spørgsmål s
skønsmændene bedes oplyse, om det holdeområde, der er ru, korrugeret eller rillet, og
som er vist og beskrevet under henvisning til tegningens figur 2 i dk176354 (sagens
bilag 1) udgøres af et parti af tanen nærmest dennes fodende, hvor tanens overflade
har en korrugering forløbende langs tanens længdeakse, og om dette holdeområde
følgelige ikke er placeret i afstand fra tanefoden og ikke strækker sig helt på tværs
af tanen.
svar s
spørgsmålet besvares bekræftende med henvisning til svar q og svar r ovenfor.
…
spørgsmål y
under forudsætning af at skønsmændene har svaret bekræftende på spørgsmålene p
og s, bedes skønsmændene oplyse, om et ændret hovedkrav indeholdende angivelsen:
”at det angivne holdeområde, der er ru, korrugeret eller rillet, ikke er placeret i afstand
fra tanefoden og ikke strækker sig helt på tværs af tanen”, d.v.s. et hovedkrav som de-
fineret i [bilag 25], etablerer nyhed i forhold til pa 2003/01339 (sagens bilag p), og at
angivelsen/kravet opfylder de i epo’s afgørelse g 0002/03 angivne betingelser for til-
ladelige undisclosed ’disclaimers’.
svar y
…
i figur 4 i pa 2003 01339 (bilag p) er det ru holdeormåde placeret i afstand fra tanefoden,
og i figur 14 i pa 2003 01339 (bilag p) strækker det rillede holdeområde sig hele vejen på
tværs af tanen. såfremt det lægges til grund, at stridspatentets krav 1 og således også det
ændrede hovedkrav ifølge bilag 25 angår et system omfattende både tanepose og tane, er
det således skønsmændenes opfattelse, at den kombination af tekniske træk, der er angi-
vet i det ændrede hovedkrav ifølge bilag 25 inklusiv disclaimeren, er ny i forhold til pa
2003 01339 (bilag p).
for så vidt angår den del af spørgsmålet, der vedrører, om disclaimeren i bilag 25 opfyl-
der epos betingelser iht. g 2/03, finder skønsmændene af de grunde, der er anført i svar
32 c), at dette delspørgsmål er af juridisk karakter, og at det derfor falder uden for
skønsmændenes kompetence at besvare det.
                                                 - 35 -
spørgsmål z
…
svar
…
skønsmændene er således af den opfattelse, at et system omfattende en tanepose, holde-
pose og tane som angivet i stridspatentets krav 1 og indeholdende angivelsen ”at det an-
givne holdeområde, der er ru, korrugeret eller rillet, ikke er placeret i afstand fra tanefo-
den og ikke strækker sig helt på tværs af tanen” ville være ny i forhold til pa 2003 01339
(bilag p) …”
…
spørgsmål ff
under henvisning til det af skønsmændene afgivne svar på spørgsmål 7, bedes
skønsmændene oplyse, om der er i dk 2003 01339 (sagens bilag p) er specifikke anvis-
ninger på, at den i figur 4 viste udførelsesform skal eller kan benyttes i kombination
med, som det er anført på side 10, andet hele afsnit i ansøgningen, en traditionel fedt-
absorberende tanepose, når det i sidste afsnit på side 25 i dk 2003 01339 specifikt er
angivet: ”en holdepose eller lignende holdemiddel, der antrykker i det mindste en del
af skindets læderside imod den hullede overflade 12”, og når det i første afsnit på side
31 i dk 2003 01339 er angivet i relation til den i fig. 14 og 15 viste udførelsesform: ”den
tværgående rillering/fortanding 31 er her nødvendig for at kunne fastholde skindet
udstrakt på tanen, ved hjælp af en holdepose, idet skindets læderside i denne udførel-
sesform (den i fig. 14 og 15 viste, tilføjet af spørgsmålsstilleren) ikke presses ind i hul-
lerne i overfladen 12, på udspilningselementet/tanen 6.”
svar ff
det er skønsmændenes opfattelse, at den holdepose, der er omtalt i pa 2003 01339 (bilag
p), side 25, sidste afsnit, og på side 31, linje 15-18, ikke er en tanepose anbragt mellem
skindets læderside og tanen, men derimod en holde-/overtrækspose (”fix”-pose), der
trækkes uden over skindets hårside, når dette er trukket ned over tanen til fastholdelse af
skindet under tørringen (se også side 3, sidst afsnit samt side 8, linje 12-15), dvs. en pose
af den art, der i stridspatentet dk 176354 (bilag 1) er benævnt holde-overtrækspose (28)
eller blot holdepose (28). den traditionelle fedtabsorberende tanepose, der omtales på
side 10, linje 8-10 i pa 2003 01339 (bilag p) er ikke en sådan holdepose, men derimod en
pose, der er anbragt mellem tanen og skindets læder-/kødside. der er efter skønsmænde-
nes opfattelse ikke noget i de spørgsmål ff citerede passager i pa 2003 01339 (bilag p),
der indikerer, at brugen af en tanepose skulle være uhensigtsmæssig. side 10, linje 8-10 er
efter skønsmændenes opfattelse i sig selv en specifik anvisning på, at udførelsesformerne
af tanen ifølge pa 2003 01339 (bilag p) kan anvendes sammen med en traditionel fedtab-
sorberende tanepose.
spørgsmål gg
under henvisning til spørgsmål ff bedes skønsmændene oplyse, om skønsmændene
er af den opfattelse, at brugen af en tanepose i kombination med den i tegningens fi-
gur 14 og 15 i dk 2003 01339 viste udførelsesform for udspilningselementet/tanen, dvs.
en kombination med taneposen placeret mellem den i fig. 14 og 15 i dk 2003 01339 vi-
ste udførelsesform for udspilningselementet/tanen og skindets læderside vil tillade, at
                                                    - 36 -
      den tværgående rillering/fortanding 31 kan fastholde skindet ved, at rilleringen/for-
      tandingen indgriber direkte med skindets læderside.
      svar gg
      i det omfang, der er anbragt en tanepose mellem tanen og skindets læderside, vil rillerin-
      gen/fortandingen ikke indgribe direkte med skindets læderside.
      spørgsmål hh
      under henvisning til spørgsmål ff og gg bedes skønsmændene oplyse, om der an-
      detsteds i dk 2003 01339 (sagens bilag p) er anvisninger af den specifikke brug af en
      tanepose i kombination med en tane med en ru eller rilleret overflade.
      svar hh
      skønsmændene har ved gennemlæsning af pa 2003 01339 (bilag p) ikke noteret sig andre
      anvisninger af brugen af en tanepose i kombination med en tane med en ru eller rilleret
      overflade end afsnittet på side 10, linje 8-10.
      spørgsmål ii
      under henvisning til det af sagsøgte stillede spørgsmål 26b bedes skønsmændene op-
      lyse, om der ved analyse af spørgsmålet om en opfindelses objektive nyhed, ved sam-
      menligning med et enkelt dokument, som enten beskriver den offentliggjorte, mest re-
      levante kendte teknik, eller udgør et modhold i henhold til ptl. § 2, stk. 2, anden sæt-
      ning, foretages en vurdering eller en objektiv analyse.
      svar ii
      ideelt set bør spørgsmålet om nyhed, herunder nyhed i relation til et modhold i henhold
      til patentlovens § 2, stk. 2, anden sætning, kunne foretages på fuldstændig objektiv basis
      uden behov for vurderinger af subjektiv eller skønsmæssig karakter, men i praksis inde-
      bærer analysen af nyhed ofte en skønsmæssig vurdering af, hvilken forståelse en fag-
      mand ville lægge til grund ved læsning af modholdet.
      …”
8. markedsføring. omsætning
der er fremlagt en nota af 16. november 2009, hvorefter jasopels har leveret power cut
taneposer til sølyst aps. antallet er angivet til 6x1000 stk. ”han 42 cm” og 6x1000 stk.
”tæve 42 cm”.
der er endvidere fremlagt et ”katalog 2009-2010” fra jasopels, der bl.a. viser typer,
størrelser og priser på diverse taneposer. det fremgår, at taneposerne markedsføres i
                                                   - 37 -
en række forskellige længder, og at de leveres i pakker a 1000 stk. en power cut ”han
45 cm” og ”tæve 36 cm” var prissat til henholdsvis 365,00 kr. og 320,00 kr.
af en mail af 7. december 2009, rundsendt til forhandlere, refererede dansk mink papir
til herning fogedrets kendelse af samme dato og anførte bl.a., at ”der er udstedt et fo-
gedforbud mod at jasopels må markedsføre og sælge posen til fix-2 systemet. det be-
tyder, at alle kunder, som anvender fix-2 tanemaskinen, ikke må købe posen af andre
end minkpapir. … jasopels må godt sælge deres pose til eget system, som hedder ma-
xi.”
dansk mink papir har fremlagt en revisorerklæring af 12. februar 2013, udarbejdet af
statsautoriseret revisor henrik holm. det fremgår af erklæringen bl.a., at ”… vi (ikke)
udtrykker nogen grad af sikkerhed”. af oplysningerne i erklæringen fremgår bl.a., at
dansk mink papir i 2007 solgte 6.888.000 ”fix-inderpose han”, i 2008: 9.024.000 stk., i
2009: 9.017.600 stk., i 2010: 7.483.200 stk., i 2011: 8.771.200 stk. og i 2012: 5.848.000 stk.
af ”fix-inderpose han us” solgte dansk mink papir i 2007 1.740.000 stk., i 2008:
1.171.200 stk., i 2009: 1.590.400, i 2010: 1.747.000 stk., i 2011: 849.600 stk. og i 2012:
1.147.200 stk. af ”fix-inderpose tæve” solgte dansk mink papir i 2007 8.347.200 stk., i
2008: 9.364.800 stk., i 2009: 9.531.200 stk., i 2010: 9.521.600 stk., i 2011: 8.894.400 stk. og i
2012: 7.267.200. dækningsgraden for inderposerne var ifølge revisorerklæringen ”i
henhold til bogføringen” 80 % i 2010, 80 % i 2011 og 77 % i 2012.
jasopels har fremlagt en erstatningsopgørelse udarbejdet af statsautoriseret revisor
jens borup, hvoraf det blandt andet fremgår, at jasopels i 2010 mistede et salg på sva-
rende til 5.308.000 poser, i 2011 svarende til 2.607.500 poser og i 2012 svarende til
1.514.000 poser. med indregning af produktionsomkostninger, salgs- og markedsfø-
ringsomkostninger og rabatter har jasopels på dette grundlag beregnet et avancetab til
det påstævnte beløb, 1.843.538 kr. til og med udgangen af 2012.
9. sagsomkostninger
                                                 - 38 -
dansk mink papir har indgivet en omkostningsopgørelse af 26. februar 2013, udvisen-
de 163.989 kr., inkl. retsafgifter, ekstrakt, materialesamling og forsendelsesomkostnin-
ger.
jasopels har indgivet en omkostningsopgørelse af 21. februar 2013 med bilag, udvisen-
de afholdte omkostninger til syn og skøn på 158.812,85 kr., ekskl. moms. opgørelsen
omfatter ikke omkostningerne til afhjemling af syn og skøn i retten. disse omkostnin-
ger er også afholdt forskudvis af jasopels.
forklaringer
      jens hedegaard ”har for vestre landsret [vestre landsrets kendelse af 4. maj 2010] …
      forklaret, at forliget i 2003 ikke omfattede den korte tanepose, men alene den lange ta-
      nepose med v-udskæring. på daværende tidspunkt blæste man under tørringsproces-
      sen luft ned fra toppen ved v-udskæringen.
      …
      den lange tanepose har været kendt siden 1960'erne. den optimale længde på den kor-
      te tanepose er, at den ikke må gå op over forbenene på minken. det skal nok passe, at
      deres taneposer for tiden er 43 cm lange, men de tilpasses minkenes længde. formålet
      med posen er at dække af i holdeområdet på minkskindet og sikre den optimale venti-
      lation. holdeomådet er defineret ud fra skindet og ikke ud fra tanen. hannerne er i
      gennemsnit 90 cm lange, og hunnerne er ca. 20 cm kortere. ….”
rudi pedersen har vedstået sin forklaring for fogedretten i herning, der er gengivet således:
      ”… han blev ansat som administrerende direktør i dansk mink papir a/s den i.
      juni 2009.
      han blev opmærksom på kopiproduktet efter at have besøgt deres forhandle-
      re, bl.a. hedensted gruppen. deres egne sælgere oplyste tillige dette, da avler-
      ne kunne købe tilsvarende poser til halv pris ved jasopels. dette kunne de ikke
      matche, idet udgifterne til udvikling af produkterne har været stor. han har et
      rimeligt godt overblik over, hvem der har deres fixsystem. han kan se, at de mi-
      ster kunder. i hvert fald en af de avlere, der har købt deres maskiner, har haft be-
      søg af en sælger fra jasopels, der ville levere deres kopiprodukt til dansk mink-
      papirs maskiner.
      han har erfaret, at jasopels på det amerikanske, canadiske og polske marked vin-
      der stor indpas på deres markedsandel ved at sælge kopiposer, og at de har ud-
      talt, at de ved, at dansk minkpapir ikke kan røre dem i disse lande.
                                                   - 39 -
       de taber mange penge på dette, bare i danmark, og breder det sig til udlandet,
       vil det betyde tab i millionklassen. det kunne godt være 2-cifret millionbeløb.
       1 kort tanepose koster 42 øre. de sælger flere mio. poser om året.
       … han er bekendt med, at der er leveret power cut poser til sølyst aps i frede-
       rikshavn, som har fixsystemet. der er tale om 6 kasser han- og 6 kasser
       hunskindsposer á 1.000 stk.”
rudi pedersen har endvidere vedstået sin forklaring for vestre landsret, gengivet i landsret-
tens kendelse af 4. maj 2010. af protokollatet fremgår bl.a.:
       ”… der er 45-47 mio. mink i verden. over 80 % af mink-avlerne bruger fix-
       systemet. i danmark er der 13-15 mio. mink. kunderne vil gerne have leveret ta-
       neposer i september-oktober måned for at være klar til pelsningssæsonen.
       han har efter fogedrettens kendelse erfaret, at jasopels har leveret korte taneposer i
       stor stil til en hollænder, der bor i polen … i sidste uge konstaterede han, at jasopels
       også har solgt til to kunder i canada og en i usa. sidstnævnte har et fix-2 system.
       efter fogedrettens kendelse har dansk mink papir også fået patent på korte tanepo-
       ser i usa, og de er også på vej til at få det i canada.
       dansk mink papir har ikke patent på den korte tanepose i holland, men de har
       indgivet patentansøgning for hele europa. han har ikke konstateret, at jasopels
       har solgt poser til andre end sølyst i danmark …”
jasopels’ salg af korte taneposer begyndte at påvirke deres salg i 2009. markedsforstyrrelsen
har været væsentlig større i 2010, 2011 og 2012. det har haft meget stor betydning for dansk
mink papir. de har nøje styr på, hvad der er blevet solgt.
han kan bekræfte tallene i statsaut. revisor henrik holms erklæring af 12. februar 2013. der
er tale om ”world wide-tal”.
det passer simpelt hen ikke, når jasopels hævder, at de ikke har solgt poser til fix-2-
systemet. de har solgt poserne i usa. og han ved, at jaspopels har sagt til firmaet danpels,
at de roligt kunne købe poser, da fogedforbuddet var ugyldigt. det har været nødvendigt for
dansk mink papir at yde store rabatter for at modstå salgsinitiativerne fra jasopels. pelse-
rierne har presset dansk mink papir på prisen.
                                                - 40 -
dansk mink papirs andel af antallet af taninger faldt fra 2009 til 2010 med 2,6 mio. stk., i 2011
til 4,4 mio. stk. og i 2012 med over 10 mio. stk. indregnes oplysningerne om dækningsbidrag
har dansk mink papir tabt 14,8 mio. kr., som både dækker taneposer og inderposer. mistet
indtjening på taneposer for årene 2010-2012 er ca. 6 mio. kr.
de har for årene 2010-2012 måttet yde 500.000 kr. om året i forhandlerrabatter til danpels,
som er danmarks største pelseri. i polen har de måttet yde 200.000 kr. om året i de tre år, og i
usa 300.000 kr. om året. de samlede årlige rabatter de tre år har således andraget 1. mio. kr.
de har haft forøgede omkostninger på ca. 200.000 kr. om året.
tænkte man sig, at de var gået ind på en licensaftale om salg af taneposerne, ville en licens-
afgift have været omkring 93 %.
tallene i revisorerklæringen angår de små taneposer. det sidste års tid er salget af de lange
taneposer øget, hvilket har indvirket på salget af korte poser. også det forhold, at wrap-
systemet har vundet terræn, har haft betydning.
hvis der ikke var nedlagt fogedforbud, ville jasopels være løbet med en stor del af dansk
mink papirs salg, men han kan jo ikke vide, om de var nået op på betydelige markedsandele.
den korte tanepose adskiller sig fra en traditionel tanepose ved, at den er kortere. han ved
ikke, hvor langt dansk mink papirs patent rækker, men hvis der tales om en pose, der er
kortere end den lange, er den omfattet af patentet. og hvis den lange pose sælges til en fix-
tanemaskine, er der også tale om en krænkelse. han opfatter det således, at der er tre ele-
menter i det patenterede system: en plastiktane, en holdepose og en kort tanepose. hvis et af
disse elementer krænkes, foreligger der en krænkelse af patentet. det er ikke afgørende, om
det det krænkende produkt sælges i udlandet.
han er ikke enig i oplysningerne i jasopels’ revisorerklæring om antallet af jasopels’ solgte
korte taneposer. tallene er alt for små. man må spørge sig selv, hvor resten af den samlede
mængde leverede korte taneposer så kommer fra. der er kun de to aktører på markedet.
                                                - 41 -
poul bach har vedstået sin forklaring for fogedretten i herning, hvoraf fremgår, at
      ”… han har været direktør i jasopels siden 2007. der er til sælgerne givet in-
      struks om, at der ikke må sælges korte taneposer til avlere med fix-systemet,
      mens denne sag verserer. den ordrebekræftelse, der viser at der er leveret til en
      nordjysk avler med fix-system må være en fejl. der er ikke faktisk leveret poser.
      han tror ikke, at sælgerne har forsøgt at sælge poser efter meddelelsen om pa-
      tentet.
      … den omtalte minkavler producerer ca. 100.000 skind, hvorfor de ca. 12.000 er
      en mindre del.”
poul bach har endvidere vedstået sin forklaring for vestre landsret, gengivet således i
landsrettens kendelse af 4. maj 2010:
      ”… at han i august 2009 havde givet sælgerne i jasopels en klar instruks om, at
      der ikke måtte sælges taneposer til kunder, der brugte fix-systemet. det kom
      derfor bag på ham, da det blev oplyst i fogedretten, at jasopels havde solgt po-
      ser til sølyst aps i november 2009. han foranledigede, at disse taneposer straks
      blev hentet hos den pågældende kunde, og kunden har derfor ikke nået at bruge
      nogen af dem. jasopels sælger ikke taneposerne til kunder, der bruger fix-
      systemet. jasopels' udsalgspris for poserne er 37 øre. jasopels er totalleverandør
      til minkbranchen.
      dansk mink papir sælger mange flere taneposer end jasopels. han ved ikke, hvor
      mange poser jasopels sælger årligt. poserne bliver specialfremstillet på en maski-
      ne i bording. jasopels sælger poserne til dem, der bruger jasopels' maskiner i
      kombination med alle typer taner. jasopels producerer ikke holdeposer.
      … den amerikanske kunde, som rudi pedersen har omtalt, har 4 wrapmaskiner.
      jasopels har ikke solgt taneposer til de kunder i polen og canada, som rudi pe-
      dersen har omtalt.”
poul bach har supplerende forklaret, at de har forsøgt at undgå at komme i denne situation.
rigtig mange producenter verden over er gået over til at bruge de lange poser. de har solgt
650 wrap-maskiner, som taner en meget stor mængde skind. poserne leveres både af dansk
mink papir og jasopels.
                                               - 42 -
jasopels har kun solgt poser til wrap-maskiner. han nægtede at sælge taneposer til danpels,
som både har wrap-system og fix-system, idet danpels ikke kunne garantere, at de ikke
ville bruge poserne til deres fix-system. jasopels har heller ikke solgt lange poser til fix-
system-kunder. dette har medført et større tab for jasopels.
jasopels’ priser ligger en smule under dansk mink papirs priser. det er hans opfattelse, at de
kunne have opnået en pæn stor markedsandel uden fogedforbuddet. de har fået en masse
henvendelser om at levere til fix-maskiner.
jasopels er som leverandør repræsenteret i 80 % af alle pelserier på verdensplan. de er total-
leverandører og har et større produktsortiment end dansk mink papir.
de har i bording en specialmaskine, der fremstiller power cut-poserne. salget af poserne fo-
regår via forhandlere, og de sælger også selv. han ved ikke, hvor mange korte taneposer, de
har produceret i 2009. han har heller ikke tallene for 2010, 2011 og 2012.
skønsmand hans henrik møller har vedstået skønserklæringerne og supplerende forklaret,
at han har været beskæftiget med den daglige ledelse inden for pelsdyrbranchen. han kom
til branchen i 1980’erne og har været væk fra branchen nogle år.
den traditionelle tanepose var et stykke papir, som fyldte stort set hele tanelængden, og som
man kom rundt om tanen, så det lå mellem tanen og skindet. formålet med taneposen var at
opsuge fugt og fedt fra skindet. fugten fra skindet lader sig tørre, men det gør fedtet ikke.
man må derfor have posen til at suge fedt.
den traditionelle tanepose skulle man ikke klippe eller klistre i. man lukkede ikke posen i
toppen, fordi der så ikke kunne komme luft ind. han erindrer ikke, hvornår den traditionelle
tanepose kom på markedet.
den nye tanepose adskilte sig fra den traditionelle tanepose ved at være kortere, så den
dækkede den nederste del af skindet. med undtagelse af længden var taneposerne ens. den
                                                 - 43 -
nye tanepose dækkede 1/3 eller ½ af holdeområdet. længden på posen afhang af tanen og
længden på dyret. posen skal sidde, der hvor skindet ender. siden 1970’erne har målet på ta-
ner ligget fast for henholdsvis hantaner og tævetaner, af hvilke der er ca. 50 % hver.
han har ikke kendskab til andre leverandører af den traditionelle tanepose end parterne i
sagen.
i 2009 var ca. 80 % af poserne korte taneposer. senere faldt andelen til 40 % og 20 %. man var
herefter tilbage til at bruge de lange taneposer, som anbefales af copenhagen fur. pelserier-
ne er gode til at følge udstukne anbefalinger. først bruges lageret dog op. de korte taneposer
giver problemer i forhold til det fedt, der sidder på skindene. de lange taneposer suger mere
fedt.
det nye i dk 176354 b2 er, at man går over til et clipsfrit system. tanen har en anden ud-
formning, og en pose trækkes ud over skinnet, så det ikke krymper. på figur 1 i stridspaten-
tet ses til venstre en kort tanepose. posen sidder på holdeområdet (10). det er der, hvor skin-
det fikseres. der vindes intet ved at have papiret neden for skindet. til højre ses en tane med
lang tanepose. plasttanerne kunne tåle fedtet fra skindene, og det var nemmere at trække
skindet på, når der ikke var poser på.
skønsmand jakob pade frederiksen har vedstået skønserklæringerne og har supplerende
forklaret, at stridspatentets krav 1, 2, 3 og 4 mangler fornøden nyhed på grund af pa 2003
01339, som skal tages i betragtning ved nyhedsvurderingen.
med hensyn til spørgsmål 26: det er et iboende - implicit - træk, at posen har fugtabsorbe-
rende egenskaber. sådanne implicitte træk kan, uden at de står beskrevet, efter epo’s praksis
tages i betragtning. det implicitte element forstås sådan, at en fagmand ikke kan komme til
nogen anden slutning, end at det må forholde sig sådan. hvis der eksempelvis er tale om en
cykel, er det et implicit træk, at der også indgår hjul.
                                               - 44 -
for så vidt angår spørgsmål l må de sidste fire linier i krav 1 forstås sådan, at der ikke er an-
givet nogen øvre grænse for for taneposens længde, hvorimod der foreligger en nedre græn-
se på 1/3 af tanens holdeområde.
tanen i patentansøgning dk 2003 01339 (bilag p) er af samme type som den foreliggende.
dvs. at den også er hul. det er explicit angivet, at der kan anvendes en traditionel tanepose.
en undisclosed disclaimer kan anvendes til at skabe nyhed. han har ikke kendskab til sager
om mekaniske patenter, hvor der har foreligget undisclosed disclaimere, men han har selv i
sin egen virksomhed i et enkelt tilfælde benyttet fremgangsmåden ved et mekanisk patent.
ved en undisclosed disclaimer må der ikke borttages mere, end hvad der er nødvendigt for
at skabe nyhed, men på den anden side skal der også være noget tilbage
med hensyn til de foreliggende disclaimere er der i hans øjne ikke tale om en specifik, tek-
nisk, konkret udførelsesform, der skæres bort. det bør altid være muligt at inddrage en un-
disclosed disclaimer for at skabe nyhed. der er i den konkrete situation tale om en mere ge-
nerel beskrivelse.
han ser (spørgsmål o) opfindelsen som et system, bestående af 3 væsentlige elementer. de
tre elementer har en indbyrdes funktionalitet. ingen af dem kan undværes.
han kan ikke se (spørgsmål 18), at patentansøgning pa 2003 01339 er indgået i sagens be-
handling, og ankenævntet for patenter og varemærker ses ikke selvstændigt at have taget
stilling til pa 2003 01339.
for så vidt angår formuleringen i krav 1 i stridspatentet dk 176354 b2, ”i det mindste en del
af holdeområdet (8) på udspilningselementet/tanen (6)”, må det forstås således, at beklæd-
ningen af tanepose kan gå ud over holdeområdet. efter en sproglig forståelse er der her tale
om en mindsteangivelse. tegninger er udførelseseksempler, der som udgangspunkt ikke er
begrænsende for beskyttelsesomfanget.
                                                - 45 -
statsaut. revisor henrik holm har forklaret, at han har været revisor for dansk mink papir
siden 2001. han har et indgående kendskab til virksomheden. det er ham, der har udarbej-
det revisorerklæringen.
til brug for udarbejdelsen af erklæringen fik han forelagt salgstal for diverse varegrupper
samt udtræk fra dansk mink papirs bogføringssystem. der var overensstemmelse mellem
tallene, som således er rigtige. der er, som det fremgår af erklæringens pkt. 2, alene foretaget
kontrol for 2012. tallene er ikke markedsopdelte.
for så vidt angår dækningsgrader (erklæringens pkt. 3) tog han udgangspunkt i bogføringen
og sammenholdt kontiene for de forskellige posetyper. der er ingen elementer af skøn i tal-
lene, som kan læses ud af bogføringen. i udregningerne er indgået vareforbrug, indirekte
produktionsomkostninger, løn og diverse indirekte omkostninger, og rabatter er indregnet.
salgs- og markedsføringsomkostninger er ikke fratrukket. han kender ikke størrelsen heraf.
tallene i pkt. 3c er kontrolleret for de pågældende år.
udtalelsen på erklæringens side 2 om arbejdshandlinger mv. er standard.
statsaut. revisor jens borup har forklaret, at han har været revisor for jasopels i ca. 10 år. det
er ham, der har udarbejdet revisorerklæringen, som er afgivet med en høj grad af sikkerhed.
den er baseret på tal, som ledelsen er kommet med. opgørelsen er korrekt. der er foræret
poser væk, hvilket er indgået i beregningerne.
jens jørgen madsen har forklaret, at han er direktør i og – sammen med sin familie – tillige
ejer af hedensted-gruppen, der sælger og producerer udstyr til pelsdyrbranchen. de har tid-
ligere gennem 20 år forhandlet lange taneposer fra dansk mink papir. den lange tanepose
var gængs på markedet, indtil fix2systemet kom til i 2003. det vandt for alvor indpas på
markedet i 2004/05. på dette tidspunkt blev der lavet en kort inderpose. forinden havde man
forsøgt sig med systemet uden pose, men det duede ikke. den korte pose blev solgt sammen
med systemet. hensigten var, at den korte pose skulle fungere, så skindet blev bedre fæstnet.
den korte pose skulle sidde nede ved holdepunktet.
                                                - 46 -
i de første år med de korte taneposer solgte de ”kolossalt”. nu sælger de mindre. salget var
stigende frem til 2008. herefter begyndte det at falde, fordi jasopels sendte en anden pose på
markedet i 2008/09. han vil skønne, at de i 2009 solgte 500.000 færre poser i danmark og 1
mio. i polen og tyskland. de mistede således markedsandele. i 2010 var det mistede salg lidt
lavere, og i 2011 gik salget lidt op igen. de gav 5-10 % i rabat for at holde på kunderne. ra-
batten blev dog kun ydet til nogle enkelte.
i 2009 var wrap-maskinen ingen konkurrent.
parternes argumenter
dansk mink papir har anført, at det af fogedretten i herning den 7. december 2009 nedlagte
forbud er nedlagt med rette. betingelserne i retsplejelovens § 642 for at nedlægge forbud er
opfyldt, idet dansk mink papirs patentrettigheder er krænket af jasopels.
dansk mink papirs patent er gyldigt. det opfylder nyhedskriteriet og har opfindelseshøjde.
patentet blev opretholdt af patent- og varemærkestyrelsen i ændret form efter jaspols’ indsi-
gelse af 31. oktober 2007, hvilket styrelsen meddelte i brev af 13. januar 2009. heraf fremgår
endvidere bl.a., at jasopels’ dokumentation for indsigelsen, d7, pa 2003 01339, og d8, pa
2003 01373, blev anset for uden betydning for sagen. dette uddybede patent- og varemærke-
styrelsen i en supplerende udtalelse af 2. marts 2012. ankenævnet for patenter og varemær-
ker stadfæstede ved kendelse af den 8. april 2010 patent- og varemærkestyrelsens afgørelse.
samtlige de indsigelser, der var fremført for styrelsen, var også fremført for ankenævnet. to
instanser har således bekræftet, at patentet opfylder betingelsen om nyhed.
samtlige indsigelser er endvidere blevet behandlet af european patent office (epo), men er
ikke taget til følge.
når tre instanser således har tiltrådt, at patentet opfylder kravet om nyhed, må det undre, at
de foreliggende syns- og skønserklæringer ikke er enige.
                                                - 47 -
det gøres gældende, at skønsmand jakob pade frederiksens fortolkning ikke er i overens-
stemmelse med patentlovens § 39. det fremgik ikke klart, at skønsmanden, da han blev
spurgt herom, har taget tegningerne med i sin vurdering. der henvises til u.2007.2199h.
jakob pade frederiksens fortolkning med hensyn udsagnet ”til beklædning af i det mindste
en del af holdeområdet på udspilselementet” er ikke korrekt. det bestrides, at der er belæg
for at forstå rækkevidden af denne passus således, at der også kan være tale om beklædning
ud over holdeområdet.
med henvisning til skønsspørgsmål ii og besvarelsen heraf gøres det gældende, at der ved
nyhedsvurderingen i praksis ofte foretages en skønsmæssig vurdering af, hvilken forståelse
en fagmand ville lægge til grund. i overensstemmelse hermed og efter afhjemling af skøns-
mand hans henrik møller gøres det herefter gældende, at der ved at sammenholde posen i
fig. 1, venstre side og posen ifølge beskrivelsen med posen i fig. 1 højre side, er tale om ny-
hed.
der skal foreligge et særligt sikkert grundlag for, at tilsidesættelse af en ankenævnskendelse
kommer på tale, jf. u.2008.2554h. et sådant sikkert grundlag foreligger ikke.
det gøres endvidere gældende, at der etableres nyhed i form af en undisclosed disclaimer.
det fremgår af skønserklæringens besvarelse af spørgsmål p, at der efter praksis ved epo
kan foretages en ændring ved at indføje en undisclosed disclaimer med henblik på at etable-
re nyhed i forhold til en ældre europæisk patentansøgning. det gøres gældende, at formule-
ringen i bilag 25 inkl. disclaimeren vil etablere nyhed, jf. patentlovens § 2, stk. 2, 2., led.
disclaimere kan også komme på tale ved mekaniske patenter.
ved ubestridt at fremstille de pågældende taneposer, ”power-cut”-poser, som er patentets
genstand, har jasopels krænket dansk mink papirs patent, jf. patentlovens § 3, stk. 1, nr. 1.
                                                 - 48 -
ved at markedsføre poserne som sket, herunder i annoncer og brochurer, og ved at anvende
og sælge poserne har jasopels overtrådt patentlovens § 3, stk. 2. også fremstilling til eksport
udgør en krænkelse. taneposerne må anses for at udgøre et væsentligt element i opfindel-
sen, hvilket er bekræftet ved besvarelsen af skønsspørgsmål o.
det bestrides, at der foreligger konsumption, jf. patentlovens § 3, stk. 3, nr. 2. der kan ikke
foreligge konsumption, hvor der – som i det foreliggende tilfælde – er tale om et kopipro-
dukt.
det gøres gældende, at ækvivalensprincippet finder anvendelse. det er en betingelse for at
fastslå en krænkelse, at produkterne er sammenlignelige. i det foreliggende tilfælde kan det i
overensstemmelse med udtalelserne herom i skønserklæringerne lægges til grund, at der er
fuldstændig lighed på alle områder. betingelserne for at anvende ækvivalensprincippet er
således opfyldt, og der foreligger derfor en patentkrænkelse.
dansk mink papir har herefter krav på vederlag og erstatning, jf. patentlovens § 58. det må
komme jasopels processuelt til skade, at man har vægret sig ved at meddele brugbare øko-
nomiske oplysninger. den økonomiske opgørelse må derfor baseres på dansk mink papirs
tal. det kan efter rudi pedersen og jens jørgen madsens forklaringer lægges til grund, at der
efter jaspopels’ kopiproduktion med start i 2009 har været en betydelig omsætningsnedgang
for begge virksomheder. under hensyn til den betragtelige omsætningsmanko på 2-4 mio.
taneposer, må vederlagskravet ansættes til 1 mio. kr. såfremt jasopels skulle have haft licens
til at sælge, ville licensafgiften have udgjort 93-95 % af udsalgsprisen.
den samlede nedgang i antallet af solgte poser er i henhold til revisors erklæring af 12. fe-
bruar 2013 ca. 5,8 mio. stk. den mindste dækningsgrad kan sættes til 77 %. på dette grundlag
må dansk mink papirs direkte tab sættes til 4.460.000 kr. når der indregnes nedgang i mar-
kedsandelen, rabatter, som det er blevet nødvendigt at yde, samt afledte tab ved nedgang i
salg af holdeposer, er dansk mink papirs tab mindst 6 mio. kr. med hensyn til rabatter hen-
vises til jens jørgen madsens forklaring om niveauet på 5-10 % og oplysningerne om en rabat
                                                - 49 -
på 500.000 kr. til en konkret kunde 3 år i træk. det har endvidere været nødvendigt, som for-
klaret af rudi pedersen, at afholde øgede salgs- og markedsføringsomkostninger.
det bestrides afslutningsvis, at det indgåede forlig i fogedretten i varde den 18. november
2003 har nogen betydning for denne sag. forliget vedrørte de lange taneposer. det bestrides
videre, at erstatningskravet i nærværende sag er omfattet af sagen t-3-11, som er berammet
til hovedforhandling i sø- og handelsretten på et senere tidspunkt.
med hensyn til jasopels’ selvstændige påstand om erstatning gøres det gældende, at denne
er ganske udokumenteret.
jasopels har anført, at en tane er et velkendt produkt. da det viste sig, at dansk mink papirs
fix-tanesytem fik skindene til at rådne, søgte man at løse problemet ved at foretage en af-
kortning af de lange taneposer og trække den forkortede tanepose ned over tanen.
syns- og skønserklæringerne udviser en klar og stringent analyse i svarene på spørgsmål 1 –
9 med konklusionen i svaret på spørgsmål 10: dansk patentansøgning pa 2003 01339 er ny-
hedsskadelig for stridspatentet. konklusionen er klar – der er ingen vaklen. skønsmand ja-
kob pade frederiksen fastholdt konklusionen under afhjemlingen, hvor han blev foreholdt
oplysningerne fra indsigelsessagen i patent- og varemærkestyrelsen.
dansk mink papirs patent er således ugyldigt, og fogedforbuddet ved fogedretten i herning
er nedlagt med urette.
ugyldigheden skyldes den omstændighed, at det er kendt at beklæde taner med taneposer. i
stridspatentets krav 1 er der ikke angivet nogen maksimum-længde, hvilket har som konse-
kvens, at patentet så også kommer til at omfatte lange taneposer.
rudi pedersen mente, at man også kunne forbyde andre at producere de lange poser. det er
som at blæse og have mel i munden samtidig. traditionelle taneposer har været kendte og
benyttet siden 1970’erne.
                                                - 50 -
at patent- og varemærkestyrelsen ikke nåede frem til, at der forelå nyhedsskadelige forhold,
skyldtes, at styrelsen ikke kendte til de implicitte træk. der blev ikke procederet på patentlo-
vens § 2, stk. 2, 2. pkt. i ankenævnet for patenter og varemærker.
det er helt uden betydning for nærværende sag at henvise til en sag ved epo. fogedforbud-
det blev nedlagt på grundlag af det danske patent. det europæiske patent er ikke identisk
med det danske patent og ikke en del af sagen.
patentet er afgrænset af kravene. der er ingen maksimum-angivelse for taneposerne. for-
buddet vedrører derfor også de lange taneposer, og jasopels har da heller ikke siden forbud-
det solgt lange taneposer til fix-kunder. jasopels’ erstatningskrav vedrører imidlertid alene
de korte taneposer.
dansk mink papir har gjort et forsøg på at skabe nyhed ved at påberåbe sig en undisclosed
disclaimer. de foreliggende forlæg – bilag 24-27 – er imidlertid ikke anvendelige; dansk
mink papir har jo ikke taget et sådant skridt. patentet står tilbage uberørt. der er ikke taget
skridt til indarbejdelse af en sådan disclaimer. patentet er det samme som hidtil og fortsat
ugyldigt.
der er fremlagt fire muligheder for en undisclosed disclaimer, men det vides ikke, hvilken af
de fire, som dansk mink papir satser på.
ifølge syns- og skønserklæringerne er alle fire disclaimere utilladelige, idet de bortfjerner
mere end nødvendigt. dette fremgår af svaret på spørgsmål 32.. det fremgår yderligere, at
tre af de fire formuleringer, bilag 24, 26 og 27, ikke etablerer nyhed. tilbage er bilag 25. og
hertil siger skønsmanden, at han ikke kender til praksis, når der tales om mekaniske paten-
ter. det må spørges, hvordan det er muligt at formulere en disclaimer i forhold til en tegning.
hvis man tænkte sig, at disclaimeren var gyldig – hvordan ville patentkravene så se ud i ny
skikkelse? det er relevant at spørge, om jasopels havde krænket stridspatentet i 2009, hvis
                                                - 51 -
det var forsynet med en undisclosed disclaimer. så længe dansk mink papir ikke selv angi-
ver, hvorledes patentet i givet fald skal udformes, kan der ikke statueres nogen krænkelse af
patentet. det ville være udtryk for en kafkask proces.
den aftale, som parterne tidligere havde indgået, er nøje overholdt af jasopels, der heller ik-
ke er mødt med indsigelser. sø- og handelsretten har i en tidligere sag udtalt, at der ikke kan
foreligge en beskyttelse af taneposer efter markedsføringsloven. aftalen i fogedretten i var-
de vedrørte taneposer med rids for oven. taneposerne var dengang lange, men aftalen siger
ikke noget om, at den ikke også skulle gælde korte poser.
jasopels har ikke foretaget noget umiddelbart patentindgreb, som patentkrav 1 er formule-
ret. stridspatentet er et mærkeligt patent – en underlig blanding. taneposer bruges jo i sam-
menhæng med holdeposer og taner. fogedretten fandt da heller ikke, at der forelå en kræn-
kelse ved at levere poser til wrap-maxi-systemet. det kan heller ikke være en krænkelse at
sælge poserne til de massive taner. disse ting kan frit foretages.
jasopels har heller ikke foretaget noget middelbart patentindgreb. der er tale om en alminde-
ligt forekommende vare i handelen. der henvises til skønsmændenes svar på spørgsmål 27
og endvidere til patentlovens § 3, stk. 2, 2. pkt., hvorefter sådanne varer må sælges, med
mindre den, der leverer, tilskynder modtageren til ulovlig anvendelse. jasopels har ikke til-
skyndet til ulovlig anvendelse. de korte taneposer kan anvendes til begge tanesystemer. som
det blev forklaret af poul bach, har jasopels forsøgt at undgå at sælge til kunder med fix-
systemer.
det gøres gældende, at der foreligger konsumption. dansk mink papir har ikke kunnet på-
regne, at man efter at have markedsført sit fix-system kunne afskære kunder fra at købe po-
ser hos bestemte leverandører.
med hensyn til erstatning og vederlag bestrides det, at jasopels har begået et forsætligt eller
uagtsomt indgreb. de taneposer, som jasopels solgte til sølyst, blev trukket tilbage og kan
ikke have påført dansk mink papir et tab.
                                                - 52 -
det tab, som dansk mink papir har opgjort, er astronomisk og ganske udokumenteret. der
er ingen dokumentation for styksalget i danmark. der er medtaget salg world wide, men sa-
gen drejer sig om et fogedforbud i danmark på grundlag af et dansk patent. den påståede
krænkelse var op til oktober/november 2009. det er end ikke gjort gældende, at jasopels
skulle have solgt poser i strid med fogedforbuddet.
dansk mink papir har forsøgt sig med en revisorerklæring, men revisoren har kun foretaget
verifikation for 2012. der er ikke taget højde for salgs- og markedsføringsomkostninger. der
er ingen dokumentation for nedgang i salg i danmark. det må tages i betragtning, at dansk
mink papir har haft 3 år til at fremskaffe dokumentationen.
dansk mink papir kunne have søgt at dokumentere et tab ved at indhente eksempler fra av-
lere. havde der været eksempler, var de nok dukket frem. der er ikke ført bare ét vidne, der
kunne forklare, at man havde købt poser hos jasopels.
nedgangen i salgstallene kan skyldes, at avlerne er gået over til lange poser. markedet rea-
gerer også på, at wrap-systemet og poser hertil fuldt lovligt har kunnet købes. at dansk
mink papir var fuldt bekendt hermed, fremgår af markedsmeddelelsen fra 7. december 2009,
bilag b. på trods heraf udtalte rudi pedersen i 2010, at wrap-systemet ikke lovligt kunne
bruges. det er en markedsforstyrrelse – den anden vej.
dansk mink papirs erstatningskrav på 6 mio. kr. er allerede indtalt i sø- og handelsretssagen
t-3-11, som hovedforhandles på et senere tidspunkt.
det nedlagte forbud har ikke været lovligt, og dansk mink papir er objektivt erstatningsan-
svarlig for jasopels’ tab som følge heraf. det gøres gældende, at jasopels kunne have opnået
salg af mindst 50 % af det salg, som dansk mink papir har haft i forbudsperioden. i det op-
gjorte tab på 1.843.538 kr. er der ikke taget højde for 2013 og frem, og de lange taneposer er
ikke medregnet. i modsætning til dansk mink papirs erklæring er jasopels’ erklæring afgivet
                                                - 53 -
med en høj grad af sikkerhed fra revisor side. der er fuld dokumentation for oplysningerne,
og beregningerne er baseret på tal fra syns- og skønserklæringerne.
særligt med hensyn til jasopels’ selvstændige ugyldighedspåstand henvises til argumentati-
onen ovenfor vedrørende forbuddets ulovlighed. det præciseres, at dansk mink papir ikke
har forsøgt at ændre patentet og ikke har nedlagt selvstændig påstand om omformulering af
patentet.
med hensyn til sagsomkostninger henvises til sagens forløb og den omstændighed, at der
har været tale om omfattende omkostninger til syn og skøn, advokater og patentrådgivere.
sø- og handelsrettens afgørelse
dansk patentansøgning pa 2003 01339 blev indgivet den 16. september 2003 og dermed in-
den indleveringsdatoen den 14. juni 2004 for det den 6. juli 2009 bekendtgjorte patent dk
176354 b2. patentansøgning pa 2003 01339 skal derfor tages materielt i betragtning ved ny-
hedsvurderingen.
det fremgår af skønsmændenes besvarelse af spørgsmål 10 og spørgsmål m, at patentets
krav 1 ikke har nyhed over for dansk patentansøgning pa 2003 01339. det fremgår specifikt
af pa 2003 01339, at der anvendes en traditionel tanepose. taneposens fugtabsorberende
egenskab og udstrækning i forhold til holdeområdet er ikke eksplicit vist og beskrevet i an-
søgningen, men udledes direkte og utvetydigt ved fagmandens læsning af patentansøgnin-
gen. ved den supplerende forklaring under afhjemlingen bekræftede skønsmand hans hen-
rik møller, at en traditionel tanepose fylder stort set hele tanelængden, og at den kan suge
fugt og fedt. skønsmand jakob pade frederiksen forklarede, at det er et implicit træk, som
kan tages i betragtning, at taneposen har fugtabsorberende egenskaber. denne skønsmand
præciserede endvidere, at angivelsen i patentets krav 1 om taneposens udstrækning over i
det mindste en del af holdeområdet betyder, at taneposen kan strække sig også ud over hol-
deområdet.
                                                   - 54 -
under hensyn til de anførte konklusioner i skønserklæringerne, som således er bekræftet og
underbygget af skønsmændene under afhjemlingen, finder retten, at patentkravene i dk
176354 b2 ikke indeholder noget nyt i forhold til dansk patentansøgning pa 2003 01339.
det nedlagte fogedforbud og justifikationspåstanden under nærværende sag angår ligesom
jasopels’ selvstændige ugyldighedspåstand patentet 176354 b2(som ændret efter indsigelse).
dansk mink papir har ikke nedlagt påstand om opretholdelse af patentet i ændret form med
indarbejdelse af en disclaimer. allerede af den grund vil spørgsmålet om etablering af nyhed
ved indarbejdelse af en disclaimer, jf. sagens bilag 24-27, ikke komme på tale.
retten finder dog efter omstændighederne anledning til at bemærke, at skønsmændene i
svar z anfører, at det for så vidt angår bilag 25 (i modsætning til bilag 24, 26 og 27) ville være
nyt i forhold til dansk patentansøgning pa 2003 01339 "at det angivne holdeområde, der er
ru, korrugeret eller rillet, ikke er placeret i afstand fra tanefoden og ikke strækker sig helt på
tværs af tanen".
for at være tilladelig må en disclaimer imidlertid ikke fjerne mere, end hvad der faktisk
fremgår af pa 2003 01339, og den nævnte disclaimer angår holdeområdet, der indgår som et
delelement af en udførelsesform i pa 2003 01339 med flere elementer, som ikke fremgår af
disclaimeren. det er derfor rettens opfattelse, at den nævnte disclaimer, bilag 25, vil være
utilladelig.
under de anførte omstændigheder finder retten, at fogedrettens forbud ikke er nedlagt med
rette, og at jasopels’ selvstændige ugyldighedspåstand skal tages til følge. det er endvidere
en konsekvens af det anførte, at dansk mink papir over for jasopels er erstatningsansvarlig
for jasopels’ tab som følge af det med urette nedlagte fogedforbud, jf. retsplejelovens § 648,
stk. 1, jf. § 639.
ved erstatningens fastsættelse har retten taget i betragtning, at jasopels og dansk mink papir
er de altdominerende producenter af taneposer i danmark. det lægges til grund, at jasopels i
årene 2010 - 2012 kunne have opnået en gradvist stigende andel af det i øvrigt faldende salg
                                                 - 55 -
af korte taneposer. ved udmålingen skal oplysningerne om stykpris, produktionsomkost-
ninger, rabatter og salgs- og markedsføringsomkostninger mv. tages i betragtning.
retten finder på denne baggrund, at erstatningen på skønsmæssig basis passende kan fast-
sættes til 500.000 kr. beløbet forrentes ubestridt med procesrente fra rettens modtagelse af
sagsøgtes processkrift b den 7. februar 2013.
efter sagens udfald skal dansk mink papir betale sagsomkostninger til jasopels. sags-
omkostningsafgørelsen skal tillige omfatte forbudssagens behandling. ved afgørelsen skal
der henses til sagens værdi, herunder den omstændighed at dansk mink papir kort tid før
hovedforhandlingen hævede sin betalingspåstand fra 500.000 kr. til 7 mio. kr. det skal ende-
lig tages i betragtning, at dansk mink papir efter sagens udfald skal godtgøre jasopels den-
nes forskudsmæssigt udlagte omkostninger til syn og skøn med 158.812,85 eksklusiv moms i
henhold til jaspopels’ advokats opgørelse af 21. februar 2013, hvortil kommer omkostninger
til afhjemling af skønsmændene under hovedforhandlingen.
dansk mink papir skal herefter betale sagsomkostninger til jasopels med 424.040 kr., hvoraf
12.300 kr. udgør delvis godtgørelse af jasopels a/s’ udlæg til retsafgift. jasopels afholder
herefter endeligt omkostningerne til syn og skøn.
                                    t h i k e n d e s f o r r e t:
sagsøgte jasopels a/s frifindes for den af dansk mink papir a/s nedlagte påstand 1, således
at det af fogedretten i herning (fs. nr. 5288/2009) nedlagte forbud ophæves.
jasopels a/s frifindes for samtlige øvrige af dansk mink papir a/s mod jasopels a/s under
denne sag nedlagte påstande.
dansk patent nr. 176354 kendes ugyldigt.
                                               - 56 -
inden 14 dage betaler dansk mink papir a/s til jasopels a/s 500.000 kr. med tillæg af proces-
rente fra den 7. februar 2013 samt i sagsomkostninger 424.040 kr., der forrentes efter rentelo-
vens § 8a.
peter indahl jensen                 claus forum petersen                      claus elmeros
                                             (sign.)
                                          ___ ___ ___
                                 udskriftens rigtighed bekræftes
                             sø- og handelsretten, den 20. juni 2013