text:
  - cri
                                          udskrift
                                              af
                          sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                            dom
afsagt den 10. september 2010
h-32-09
                                    saab danmark a/s
                                    (advokat carsten raasteen)
                                    mod
                                    forsvarets materieltjeneste
                                    (advokat henrik berg)
indledning og parternes påstande
sagen drejer sig om, hvorvidt saab danmark a/s (saab) har et krav mod forsvarets materiel-
tjeneste (fmt) for saabs arbejde i forbindelse med deltagelse i det internationale samarbejde
omkring udvikling af en computerstandard til militært brug multilateral interoperability pro-
gramme (mip). sagen drejer sig endvidere om, hvorvidt saab har et krav på betaling for ar-
bejdet i forbindelse med udviklingen version 6.7 af fmt’s store bestilling på et kommando-
og kontrolsystem til forsvaret - danish army command and control information system (dac-
cis).
                                                  -2-
saab har principalt nedlagt påstand om, at fmt skal betale 9.939.220,63 kr. med tillæg af pro-
cesrente af 3.847.270,63 kr. fra den 4. juli 2008 og af 6.091.950,00 kr. fra sagens anlæg den 6.
marts 2008, subsidiært at fmt skal betale et mindre beløb efter rettens skøn med tillæg af ren-
ter som i den principale påstand.
saabs principale påstand er sammensat som følger:
ordre 5280 (mip), faktura nr. 107 507 – timer okt. 2007 opgjort til                 1.245.450,00 kr.
– timer i november 2007 opgjort til                                                 1.888.792,50 kr.
– timer i december 2007 opgjort til                                                   713.028,13 kr.
subtotal, i alt til forrentning fra 4. juli 2008                                    3.847.270,63 kr.
ordre 5280, faktura nr. 107 521 – ang. 1. – 25. marts 2008                            523.480,00 kr.
subtotal, i alt før 25. marts 2008                                                  4.370.750,63 kr.
ordre 5380, faktura nr. 107 522 – ang. 25. marts – 23. juli 2008                    1.968.740,00 kr.
subtotal, i alt vedrørende mip 2007 sagen                                           6.339.490,63 kr.
ordre 4800004996/4800004997, faktura nr. 107 528, arbejde udført                    3.599.730,00 kr.
19. februar – 19. marts 2007 angående daccis 6.7
totalt                                                                             9.939.220,63 kr.
fmt har påstået frifindelse.
oplysningerne i sagen
indledning og forløbet op til daccis version 6.7
denne sag har sit udspring i en stor kontrakt om levering af et kommando- og kontrolsystem
til det danske forsvar, det omtalte daccis. den 7. juli 2000 indgik parterne en aftale -
kontrakt 6t9048 - om 2. del - fase 2 - af dette udviklingsarbejde, som saab skulle levere. afta-
len var en rammekontrakt, hvorefter parterne skulle indgå en række aftaler, kaldet rekvire-
ringer, om vilkårene for levering af de enkelte dele af fase 2.
       fase 2 omfattede blandt andet daccis versionerne 6.1, 6.2, 6.4 og 6.6. rekvireringen af
daccis 6.1 er dateret 30. juni 2004. rekvireringerne fulgte hinanden, hvorefter fmt havde
                                                   -3-
ret til at annullere ordren om daccis 6.1, hvis ikke saab leverede daccis 6.0 i henhold til
aftalen. datoerne for færdiggørelse af daccis versionerne blev ofte ændret som følge af for-
sinkelser. den 12. december 2005 underskrev parterne en kontraktændring om daccis 6.1,
hvor leveringstidspunktet blev ændret fra 30. september 2005, et tidspunkt, der dermed var
passeret, til 31. maj 2006. samtidigt blev timeforbruget ændret fra 7.000 timer til 9.820 timer.
parterne indgik den 30. juni 2004 aftale om daccis 6.2, som skulle leveres 30. september
2005. denne dato blev ved en kontraktændring af 12. december 2005 fremskudt til den 31.
maj 2006, ligesom timeforbruget blev sat op fra 19.119 timer til 30.252 timer. i forlængelse af
alle rekvireringerne sendte saab månedsrapporter til fmt. af en månedsrapport angående
daccis 6.1 og 6.2 af den 18. august 2005 fremgår det, at faktureringen for disse to er sat i
bero, indtil fmt ”har gjort sin holdning klar til hvordan den kontraktuelle situation ønskes
tilrettet for disse to projekter..” og fortsætter ”timerne vil fra næste måned have indflydelse
på det samlede og forventede timeantal (baseline).”
kontrakten om daccis 6.7
parterne indgik i juli 2006 en aftale om rekvirering af daccis version 6.7. rekvireringen har
ordrenummer 4800009446/4800004997. det fremgår af denne rekvirering, at formålet var ud-
vikling af daccis version 6.7 i to etaper. første etape (delivery 1) skulle leveres inden den
31. juli 2007 og anden etape (delivery 2) skulle leveres inden 31. januar 2008. det fremgår vi-
dere af rekvireringens punkt 5.2, at fmt afgav ordren i forventning om, at daccis versio-
nerne 6.1, 6.2 og 6.6 var blevet afsluttet og godkendt i deres helhed efter bestemmelserne i de
dertil tilknyttede ordrer. hvis disse elementer ikke var leveret senest den 28. februar 2007,
var fmt berettiget til skriftligt at annullere ordren for så vidt angik delivery 2. det fremgår
videre af rekvireringens punkt 5.3 og 5.4, at saab ikke kunne gøre økonomiske krav gælden-
de overfor fmt, hvis fmt hævede eller annullerede ordren i medfør af punkt 5.2. i øvrigt
henviser rekvireringen til rammekontraktens bestemmelser. af § 3 i denne fremgår, at fmt
havde ret til at afbryde allerede iværksatte arbejder ved at fremsende skriftlig meddelelse om
dette til saab. meddelelsen skulle angive, om det var en afbrydelse eller en annullering og
skulle gives med mindst 20 arbejdsdages varsel. saab var herefter forpligtet til at standse et-
hvert videre arbejde på den pågældende rekvirering senest ved udløbet af det meddelte var-
                                                      -4-
sel. tidsforbruget i ordren var fastsat til 32.500 timer, hvilket den 19. oktober 2006 blev for-
højet til 34.060 timer.
       de rekvirerede daccis versioner 6.1, 6.2, 6.4 og 6.6, som daccis 6.7 afhang af, blev
efter et noget forsinket forløb testet ved en sidste afgørende test, den såkaldte field accep-
tance test – fiat - i februar 2007. her levede systemet imidlertid ikke op til de fastsatte
krav. der var enighed om, at de basale mekanismer i konstruktionen skulle analyseres for at
finde frem til de grundlæggende fejl. under indtryk af dette besluttede fmt, at udviklingen
af daccis version 6.7 skulle sættes i bero, indtil de forudgående dele af systemet var mere
stabilt. dette blev meddelt saab på et møde den 20. februar 2007. det fremgår af referatet fra
mødet blandt andet:
       ”oplægget fra fmt er at daccis 6.7 sættes på hold således at der ikke vil blive investeret i ud-
       vikling af nye funktionaliteter før vi har en stabil platform med daccis.”
den 27. marts 2007 ændrede parterne datoen for punkt. 1.2. (delivery 2) fra 01.04.2007 til
01.04.2008. fmt betalte medio maj 2007 en faktura dateret 27. marts 2007 på 2.130.748,75 kr.
vedrørende daccis 6.7 rekvireringen.
       parterne indgik den 27. juni 2007 en ny rammekontrakt for daccis om fase 2. det
gentages her i de indledende bestemmelser, at fortsættelse af nærværende sags ordre
4800004996/4800004997 afhænger af, at de forudgående daccis rekvireringer bliver god-
kendt. såfremt de forudgående rekvireringer bliver godkendt, er fmt forpligtet til senest en
måned efter en sådan godkendelse at fortsætte rekvireringen af daccis 6.7.
       fmt hævede kontrakten i februar 2008 om levering af daccis systemet. herefter fo-
respurgte saab i brev af 10. april 2008, om fmt ønskede at annullere ordren på daccis 6.7.
aftale om deltagelse i mip samfundet
saab deltog på vegne af fmt i det internationale samarbejde omkring udviklingen af den
militære standard mip. mip er en fællesbetegnelse for en standard, hvormed medlemmer af
mip samarbejdet kan kommunikere elektronisk indbyrdes mellem deres respektive kom-
mando- og kontrolsystemer, når disse er udarbejdet efter mip standarden. standarden består
af en fælles datamodel og replikeringsmekanisme, der udvikles løbende. i april 2007 var alle
nato medlemslande tillige medlemmer af mip samfundet, bortset fra estland, letland, is-
land, luxembourg og bulgarien. herudover deltog australien, østrig, finland og sverige i
                                                     -5-
samarbejdet. mip udvikles og testes i mip samfundet. i danmark tilstræbes det, at samtlige
af hærens kommando- og kontrolsystemer er mip kompatible. herved sikrer man ud over en
international interoperatibilitet, at diverse danske systemer kan udveksle information med
hinanden, selvom de er udviklet af forskellige leverandører.
      parterne begyndte i løbet af efteråret 2006 at forhandle om en rekvirering om dette.
den 5. december 2006 sendte saabs projektmedarbejder eva senderovitz en mail til major
claus nordendorff hos fmt med et oplæg. det fremgår af fremsendelsesteksten blandt an-
det:
      ”jeg har opdateret estimat for arbejdsgruppedeltagelse med erfaringstal for 2006. derudover
      har jeg inkluderet support til ce og cwid, da vi har talt om dette. omfanget har jeg selv vur-
      deret – det er noget vi bør aligne forventninger til. mht. estimatet for opgradering til bl3 har jeg
      opjusteret til 2700 timer. der er stadig langt til et grundigt estimat, som vi vil udarbejde når bl3
      specifikationen er færdig som aftalt, men allerede nu er det sikkert at det bliver meget mere end
      de timer vi tilsvarende har sat af i 2006, da der er tale om meget større ændringer.”
claus nordendorffs svarede, at det var et højt timeantal og anmodede samtidigt eva sende-
rovitz om at lave et udkast til kontrakt. parterne indgik herefter den 20. december 2006 un-
der kontrakt 6t9048 af 7. juli 2000 en aftale under ordre nummer 4800005280. det fremgår af
ordren, at formålet var, at saab skulle deltage i aktiviteter vedrørende arbejdsgruppearbejdet
i mip samt deltage i officielle mip tests. dertil kom tilpasning af mip interfacet, så daccis’
replikeringsmekanisme blev i stand til at kommunikere og udveksle data med mip bl 3
kompatible systemer. efter aftalens pkt. 3.4 måtte det samlede arbejde ikke overstige 5.000
timer. leveringstidspunktet for konsulentopgaven i mip samfundet var senest den 31. de-
cember 2007. levering af software skulle ske senest den 30. juni 2008.
      det nærmere formål med arbejdet blev fastsat i et bilag til rekvireringen, scope for mip
consultancy 2007. formålet er angivet til:
      ”purpose
      during 2007 a number of mip related activities will be supported.
             mip wg participation
             in between wg meeting activities, including development of change proposals (cps)
             mip testing activities
             replication product adjustments – mip bl 3”
                                                      -6-
det fremgår endvidere af bilaget, at saab skulle deltage i følgende test i mip regi: slt 3 i ja-
nuar 2007, olt i marts 2007, combined endeavour (ce), cwid, slt1 og slt2. det samlede
timetal herfor er angivet til 970 timer. til sidst i bilaget anføres det:
      ”4. product adjustments
      this includes adaptation of the replication product to be mip bl3 compliant as well as pretest-
      ing activities: 2700
      this estimate should be revised when the bl3 specification has been finalized.
      the adjustments do not include the c2 application and bdm
      total                                                   5.000 hours.”
ordren var ligesom de tidligere daccis rekvireringer indgået i henhold til rammekontrak-
ten fra juli 2000, hvori der fremgår følgende om rekvireringer i § 2 f:
      ”sælger skal informere køber hurtigst muligt, hvis sælger opdager, at det maksimale be-
      løb i en køber rekvirering ser ud til at blive overskredet med hensyn til pris og/eller leverings-
      tid. meddelelsen skal indeholde et revideret estimat for det resterende arbejdet, og køber skal
      have 5 arbejdsdage til at godkende det revidere estimat. hvis køber ikke godkender det revi-
      derede estimat inden for tidsfristen, skal sælger suspendere al videre arbejde, og køber er
      kun forpligtet til at betale for det udførte arbejdet frem til suspenderingen af arbejdet. over-
      skrides det anførte maksimale beløb, uden skriftlig aftale herom forinden er indgået, har kø-
      ber ret til at afvise betalingskrav for den del af det udførte arbejde, hvis værdi overstiger det
      aftalte maksimale beløb.”
tilsvarende er det fastsat i rekvireringen punkt 3.4.:
      ”det samlede omfang af arbejder der udføres i henhold til nærværende ordre må ikke overstige
      5.000 timer. dette antal timer må ikke overskrides uden forudgående skriftlig aftale mellem par-
      terne. overskrider saab dk dette antal timer, uden sådan forudgående skriftlig aftale, er
      hmak ikke forpligtet til at betale for det antal timer der ligger over det aftalte maksimale an-
      tal.”
spørgsmålet om varsel i forbindelse med afbrydelse af arbejde/annulleringer af allerede
igangsatte rekvireringer er reguleret af rammekontrakten § 3. heraf fremgår det, at fmt
havde ret til at afbryde allerede iværksatte arbejder ved at fremsende skriftlig meddelelse om
dette til saab. meddelelsen skulle angive, om det var en afbrydelse eller en annullering og
skulle gives med mindst 20 arbejdsdages varsel. saab var herefter forpligtet til at standse et-
hvert videre arbejde på den pågældende rekvirering senest ved udløbet af det meddelte var-
sel.
                                                    -7-
      det fremgår af ordrerekvireringens punkt 5.1., at fmt havde ret til at annullere aftalen
i henhold til de betingelser, der var fastsat i rammeaftalens § 3, bortset fra, at rammeaftalens
varsel på 20 dage for at annullere iværksatte arbejder ændredes til et minimum af 120 kalen-
derdages skriftlige varsel. saab havde derefter ret til betaling for det faktiske antal anvendte
arbejdstimer frem til varselsperiodens udløb i henhold til rammekontraktens § 3. af ramme-
aftalens § 3, (b) fremgår det:
      ”såfremt køber har givet meddelelse om annullering/afbrydelse af rekvirering, har sælger
      krav på at få dækket forbundne omkostninger, sælger kan dokumentere at have haft indtil
      annulleringen/afbrydelsen, herunder for forbrugt mandtid, diverse udlæg, med videre, … end-
      videre har sælger krav på at få dækket ekstra påløbne direkte omkostninger i andre opgaver
      eller delfaser, såfremt sælger kan godtgøre, at disse ekstra omkostninger er direkte afledt af
      afbrydelsen/annulleringen.”
parterne havde endvidere forpligtet sig til at oprette en projektorganisation med deltagelse
fra begge sider på forskellige niveauer. det fremgår heraf, at beslutninger, der er opnået
enighed omkring på projekt- og styregruppemøder, kunne af saab betragtes som vedtagne,
medmindre de havde indflydelse på ydelser, leveringstid eller priser, da sådanne ændringer
skulle godkendes som formelle tillæg til kontrakten.
      ændringer af rammekontrakten kunne alene ske skriftligt. det fremgår endvidere, at
der ved uoverensstemmelser mellem rammekontraktens ordlyd og en rekvirering skulle der
lægges vægt på rekvireringen.
2007: det videre forløb under mip kontrakten
mip consultancy ordren nr. 4800005280 blev ikke underlagt den nye rammekontrakt fra juni
2007, men skulle ifølge punkt 1.1 i samme fortsætte uændret og uafhængigt af den nye ram-
mekontrakt. arbejdet fortsatte, og saab sendte fmt opgørelser over juni, juli og august må-
ned 2007, hvoraf det fremgik, at der ikke var afvigelser i projektet i forhold til den fastlagte
tidsplan.
      den 2. oktober 2007 holdt parterne møde. saab sendte et oplæg inden mødet med føl-
gende mail fra eva senderovitz:
      ”den korte version af historien er at da jeg i slutningen af 2006 skrev rekvireringen til mip 2007
      var specifikationen til bl3 endnu ikke endeligt afsluttet, og jeg besluttede derfor at vi ikke ville
      lave en detaljeret estimering af udviklingsopgaven för dette var färdigt. kontraktsmässigt in-
                                                      -8-
      kluderede jeg derfor – efter aftale med claus – så en sätning om at opgaven skulle reestimeres
      efter at spec’en var klar (således at en stigning ikke ville komme bag på nogen).
      vi har så lavet en estimering af den samlede opgave, som vil stige med x antal millioner (varie-
      rende efter hvor risikoen skal placeres – skal det väre fastpris eller t/m). vi skal pointere at det
      ikke er udviklingstimerne der dominerer – det er test.
      årsagen til at stigningen er så forholdsvis stor er at dem [data exchange manager] specifikati-
      onen i bl3 i forhold til bl2 i store träk er skrevet forfra med et meget beskedent genbrug fra
      tidligere…”
det fremgår af saabs power point oplæg til mødet at formålet var:
    ”replication according to mip block 3
         -   extension according to existing contract (4800005280)
    adjustment of daccis c2 application to conform with mip block 3
         -   amendment to daccis 6.6 (464001567)”
fmt sendte herefter med e-mail af 5. oktober 2007 en opfølgning på mødet den 2. oktober,
som betegnede mødet som indledende kontraktforhandlinger. heraf fremgår det, at fmt ik-
ke mente, at beløbet for at implementere mip bl 3 stod i rimeligt forhold til de drøftelser,
som parterne havde i forbindelser med hovedkontrakten i juni 2007. fmt anførte videre, at
kontraktens ramme alene angår merudgifter til at løfte systemet fra mip bl 2 til mip bl 3,
ikke til at udvikle mip bl 3 fra bunden. det fremgår endvidere, at fmt ikke kunne tegne til-
lægskontrakter i den størrelsesorden. fmt anførte videre:
      ”på førnævnte møde gjorde vi det klart, at en forudsætning for blk3 var at projektrisikoen ikke
      blev forøget samt, at det var kostneutralt for fmt. fmt er helt klar over at vi har åbnet mulig-
      hed for at betale ”mindre mip forårsagede ændringer” af størrelsesorden 5-7 mio. kr. fordelt
      over et par år.”
fmt afsluttede med at henvise til, at hvis disse forudsætninger ikke blev opfyldt, ville fmt
følge kontrakten og modtage daccis 6.6 blk2, der så ville blive testet i forbindelse med mi-
lepælene operational capability test og full capability test i henhold til kontrakten.
      herefter sendte saab den 24. oktober 2007 en faktura til fmt angående ordre 5280,
hvoraf fremgår følgende:
      ”ved kontraktindgåelsen af ’mip consultancy 2007’, blev det aftalt (som dokumenteret i rekvi-
      reringens bilag 1) at der skulle foretages en reestimering af de nødvendige replikeringspro-
      duktjusteringer mhp. at gøre disse mip b3 kompatible, så snart selve bl 3 specifikationen var
                                                        -9-
       færdigudviklet. denne blev baselinet i februar/marts 2007 – og en reestimering er efterfølgende
       blevet foretaget i saab dk.
       denne reestimering har resulteret i en forventet afvigelse på 5.923 timer (relateret til pkt. 4 i
       kontraktens bilag 1 ’scope for mip consultancy 2007’), hvilket i detaljer er blevet præsenteret
       på møde v. fmt d. 02.10.2007 og hvilket er noteret i september måneds rapport (denne).
       det forventes at der nås en afklaring om hvorvidt denne opskrivning skal håndteres i en separat
       kontrakt senest d. 01.11.2007 – i så fald til timeantallet efterfølgende blive inkluderet som en ne-
       gativ afgivelse af den nuværende kontrakt.
       hvis ikke vil baseline for den nuværende kontrakt blive opskrevet med den angivne afvigelse.”
i løbet af november 2007 sendte saab en yderligere faktura, hvoraf fremgår blandt andet:
       ”der er ikke konstateret yderligere afvigelser vedr. denne kontrakt. idet der endnu ikke er nået
       en afklaring om hvorledes den i september måned raporterede afvigelse skal håndteres kon-
       traktuelt har saab dk valgt udelukkende at fakturere et beløb svarende ialt til den kontraktuel-
       le baseline på 4.820 timer. således er der for oktober måned faktureret et belöb svarende til 267
       timers arbejder, hvor det rent faktiske forbrugte timeantal er 1.146.
       de udestående 879 timer vil blive faktureret så snart den fremadrettede kontraktuelle struktur
       er afklaret – dette forventes at väre sket senest d. 01.12.2007, hvorefter baseline og betalingsplan
       for den nuvärende kontrakt vil blive tilrettet.”
i december 2007 oplyste saab, at november måneds tilsvarende overskridelse kunne opgøres
til 1.294 timer. det anførtes endvidere, at saab forventede, at en samlet fakturering af samtli-
ge ikke fakturerede timer ville ske så snart en afklaring var til stede, hvilket forventedes in-
den udgangen af januar 2008. den 15. januar meddelte saab, at de i december havde anvendt
595 timer, hvilket bragte det ikke-fakturerede timetal op på 2.768, og at det faktureringsbe-
rettigede beløb udgjorde 3.077.816,50 kr.
       den 6. februar 2008 holdt parterne et contract change proposal møde, hvor fmt ud-
talte, at:
        ”that activities related to mip working groups and mip test activities will be contracted as a
       continuation of the mip 2007 contract, excluding development activities. invoicing and report-
       ing can continue as previous. same contract number as for 2007 shall be used.”
den 6. marts 2008 sendte saab fmt en opgørelse, hvoraf fremgår, at der er faktureret for
mip 2008 i henhold til aftale med bjarke heiberg-iürgensen på mødet den 8. februar 2008.
       den 14. marts 2008 fastholdt fmt i brev til saab, at tidsrammen i ordre 5280 var 5.000
timer, og at der ikke lå forudgående skriftlig godkendelse af den overskridelse på i alt 5.923
timer, som saab krævede betalt. i brev af samme dato fra fmt hedder endvidere, at
                                                     - 10 -
      ”3. idet der henvises til fmt ophævelse af kontrakt nr. 4600001587 af 29. juni 2007 skal fmt
      hermed oplyse, at saab ab deltagelse i mip samarbejdet i 2008 for fmt regning ophører pr.
      primo marts 2008.
      4. fmt anmoder således saab ab om at fremsende slut faktura med reference til ordre
      4800005280 for deltagelse i mip samarbejdet i 2008 frem til primo marts 2008, samt dokumenta-
      tion for de specificerede aktiviteter, der ligger til grund herfor.”
saab fastholdt i brev af 2. april, at fmt var forpligtet til at betale for den tidsmæssige over-
skridelse, idet fmt siden 10. oktober 2007 havde været gjort opmærksom på overskridelsen.
saab gjorde endvidere opmærksom på, at der i forhold til mip kontrakten var et varsel på
120 dage, hvorfor saab havde krav på betaling 120 dage fra modtagelsen af fmt’s brev af 14.
marts 2008. saab opgjorde herefter sit krav i brev af 4. juni 2008. i den efterfølgende tid kor-
responderede parterne om berettigelsen af kravene og opgørelserne af dem.
forklaringer
bjarke heiberg-jürgensen har forklaret, at formålet med mødet den 6. februar 2008 var at
drøfte en lang række punkter i relation til den store sag, men det kom også frem, at den se-
parate kontrakt om mip aktiviteterne og møderne i greding var udløbet den 31. december
2007. det var hans opfattelse, at hvis saab ikke kunne deltage i de møder, kunne forsvaret –
hvis de fortsatte med den store sag – blive hægtet af. ingvar kraft sagde, at saab også havde
set dette dilemma, hvorfor de havde valgt at fortsætte for egen regning. claus nordendorff
havde budgettet. de blev enige om at dække saabs direkte udgifter i relation til møderæk-
ken. de ønskede ikke i den nuværende situation at stå i taknemmelighedsgæld til saab. da
de stadig var i reelle forhandlinger om den store sag, blev de enige om under dette møde, at
udgifterne skulle dækkes. dette skete også, hvorefter opgaven gik på, at det var timer til for-
beredelse, deltagelse i møderne, timer til afrapportering og rejseafregninger. hensigten var
herefter, at såfremt de havde videreført den store kontrakt, ville de have indgået en tillægs-
kontrakt i den lille sag. efter hans opfattelse var det arbejde, der var udført frem til årsskiftet
2007/2008, imidlertid ikke nødvendigt for det arbejde, som fmt gerne ville have saab til at
håndtere i greding.
                                                - 11 -
morten binderup har forklaret, at da de indgik kontrakten i december 2006, var specifikatio-
nerne til mip bl 3 ikke færdige, hvilket saab gjorde fmt opmærksomme på. de var enige
om, at de skulle vende tilbage til dette punkt, når det stod mere klart. fmt svarede ikke på
det. de arbejdede videre. det var de nødt til, da hele mip bl 3 ellers ville køre fra dem. det
ville skade replikeringen, der skulle leveres i den store kontrakt. de vidste ikke, om fmt øn-
skede at fakturere på en tillægskontrakt. der var fælles interesse i at arbejde videre, fordi
produktet skulle indgå til full capability. saab havde også en selvstændig interesse ved
eventuelt at sælge produktet til andre kunder. der var imidlertid utroligt tavst fra fmt’s
side. fmt har ikke sagt: ”fint, kør videre for egen regning”.
       de sendte fakturaer i oktober, respektive i november. tallene i disse er taget fra saabs
projektstyrings- og tidsregistreringssystem. de opgjorte timepriser er dem, som man kørte
efter. fmt har betalt faktura nr. 107504, som skulle dække rejseudgifter i mip samarbejdet.
faktura 107507 er deres tidsforbrug, og den er ikke betalt. fakturaen 107505 dækkede januar
2008 er betalt. under forhandlingerne om hensigtserklæringen meddelte bjarke heiberg-
iürgensen, at fmt var glad for, at saab fortsatte deres arbejde, og han sagde, at det kunne de
gøre i henhold til kontrakten fra december 2006. fmt ville fortsat ikke betale for de sidste
måneder i 2007.
       saab har endvidere opgjort det arbejdet, der blev lavet fra 1.-15. marts, hvor de arbej-
dede videre i tillid til bjarke heiberg-iürgensens melding om, at saab skulle lave det arbejde,
der var krævet i mip samfundet. posten på 1.968 timer angår de 120 dages opsigelse, som de
har i henhold til kontrakten. de forsøgte straks efter opsigelsen at flytte medarbejdere, men
de, som de ikke kunne flytte, arbejdede videre, indtil opsigelsesperiodens udløb.
       kontrakten daccis 6.7 var sat på pause, da det politiske niveau havde sagt nej til flere
midler, før de havde opnået stabilitet på daccis 6.6. derfor havde de ikke faktureret de 3,5
mio. kr. fra februar 2007 til opsigelsen 2008.
       odin er et kommando- og kontrolsystem, som er bygget op om det samme system som
daccis. mip bl 2 virker på samme måde i odin, som det gør i daccis.
eva senderovitz har forklaret, at hun har været projektleder for daccis. det var nødven-
digt at være med, idet danmark var fuldgyldigt medlem af mip med daccis. mip specifi-
kationen for bl 2 er ikke så entydig, at man kan tage den i hånden og bruge den. man skal
                                                - 12 -
arbejde med kravene og er dermed afhængig af at deltage i arbejdet i mip samfundet. deres
aftale med fmt var delt i fire delopgaver: at deltage i community, at forberede de fire mø-
der, som de skulle forbedre hver gang nationalt, deltage i testene og deltage i daccis arbej-
det. fmt deltog selv i møderne og var med i daccis, så det har været åbenbart for fmt, at
mip bl 3 specificeringen ikke var klar endnu. de var nødt til at følge med for at kunne følge
udviklingen i specificeringen.
       mip samfundet har en tidsplan for udviklingen af bl 3, hvor hvert af de dokumenter,
der udgør baseline, er grønne felter og dermed første release. de gule felter er efterfølgende
ændringer og rød er status på det givne tidspunkt. ud af dokumentet kan man tydeligt se, at
der er flere versioner undervejs. en mip udviklingsblok er en specifikation, national udvik-
ling og samlet aftestning. der er fem niveauer af tester, og man kan ikke springe et niveau el-
ler en test over.
       det er også et krav i mip, at man skal have gennemført slt2 test med mindst 3 andre
systemer for at komme med i slt 3. man skal udvikle den fulde funktionalitet for at få ad-
gang. det var mip samfundet, hvor danmark sad som et af 25 medlemmer, der fastsatte
tidsplanen. det var sædvanligt, at tidsplanen skred. mip bl 3 var således planlagt til slut-
ningen af 2008, men blev først frigivet december 2009.
       da rekvireringen blev indgået i december 2006, hvilket var nødvendigt for at følge mip
cyklussen, var mip specifikationen ikke moden nok til, at saab kunne give et klart estimat
på, hvad der egentlig skulle laves. derfor aftalte parterne, at de skulle lave en reestimering.
dermed vidste fmt godt, at det oprindelige estimat ikke var nok. claus nordendorff havde
syntes, at det var dyrt, da hun sendte sit estimat i december 2006, men han kom derefter for-
bi og fik forklaret baggrunden. dermed blev e-mailen fulgt op som en del af den foromtalte
rekvirering af den 20. december 2006.
       det foreløbige tidsestimat i ordre 5280 var 5.000 timer, men alle vidste, at det ville blive
dyrere. hun tror, at niveauet passede til det kontraktuelle loft, som fmt havde på det tids-
punkt.
       på mødet den 2. oktober 2007 bad fmt ikke saab om at standse arbejdet. fmt sagde,
at budgettet ikke skulle rumme udvikling. der var en del interne diskussioner om, hvor det
skulle konteres. hun har ikke kendskab til, at dette punkt skulle være blevet drøftet igen før i
februar 2008. ud over diskussionerne blev saab bedt om at fortsætte, som de hele tiden hav-
                                                - 13 -
de gjort, dog uden udvikling. de var færdige med udviklingen i 2007, og i den nærmeste
fremtid lå der en mip test i februar og et arbejdsgruppemøde. de kunne derfor roligt fortsæt-
te dog uden udvikling. det arbejde, de udførte i oktober-december 2007, var nødvendigt, da
det var udviklet til testen i februar og var dermed en forudsætning for arbejdet i januar-
februar 2008.
      rekvireringerne i det tidligere forløb lignende dem, de fik på mip blok 3. man var tid-
ligere ikke helt så bevidst om, hvad der kunne komme af reestimeringer. det ville de gerne
undgå i bl 3 opgaven. i det hidtidige arbejde med daccis 6.1 og 6.2 meddelte de projektle-
derne, når de overskred estimaterne, som derefter gik videre til styregruppen med henblik
på at få en kontraktændring. daccis 6.1 startede på et tidsestimat på 7.000 timer, men endte
på 9.200. daccis 6.2 startede på 19.000, men endte på 32.000 timer.
      fmt bad saab om at sætte daccis 6.7 kontrakten på hold, da fmt efter fiat ikke var
interesseret i at bruge ressourcer på noget nyt, før systemet var stabilt. på ordren til daccis
6.7 nåede saab derfor kun at arbejde på delivery.
ingvar krafft har forklaret at de på mødet den 6. februar også talte om saabs deltagelse i mip
bl 3 slt 2 test i greding. bjarke heiberg-iürgensen sagde, at de skulle deltage. de måtte ik-
ke udvikle yderligere, men det var ikke noget problem, for det var allerede gjort.
parternes synspunkter
saab har anført, at sagen drejer sig om to spørgsmål. dels om fmt’s skal betale yderligere
for saabs deltagelse i mip samarbejdet, dels om saab har et krav mod fmt i forbindelse med
aftalen om udviklingen af daccis 6.7. for så vidt angår mip kan spørgsmålet yderligere
opdeles i to, hvor første del angår, om saab har krav på betaling frem til opsigelsen af kon-
trakten i marts 2008, og for det andet, om saab har krav på betaling for arbejdet i opsigelses-
perioden.
mip samarbejdet
saab deltog på fmt’s vegne i mip samfundets arbejde. det følger af ordre 5280 fra december
2006 og den oprindelige rammekontrakt fra 7. juli 2000. det var vigtigt, at man deltog i alle
                                                - 14 -
dele af i mip samarbejdet, som bestemte farten og opgaverne. en af årsagerne er, at mip
kompatibiliteten kun kan fungere, hvis alle er fuldt opdaterede. det var derfor en forudsæt-
ning, at daccis var opdateret hele tiden. det var dette, der var rationalet bag ordre 5280. på
samme måde var det også vigtigt at deltage i testene sl1, sl2, sl3 og olt, idet testkravene
til interoperatibilitet blev skærpet for hver gang. derfor var det også en betingelse for en na-
tions deltagelse i en test, at man havde deltaget i den forudgående.
       ifølge ordre 5280 var arbejdet med at følge mip samfundet estimeret til 5.000 timer.
herunder var der afsat 2.700 timer til replikeringen til mip bl 3. det fremgår af ordren, at
dette skøn over tidsforbruget skulle revurderes, når den endelige mip bl 3 specifikation fo-
relå. dette fremgår også af e-mail-kontakten mellem parterne, inden kontrakten blev under-
skrevet, at saab klart gjorde opmærksom på, at kontraktens skøn var sat for lavt. saab sendte
fmt opgørelser over tidsforbruget og opgjorde den 24. oktober 2007 dette overforbrug til
5.923 timer. saab gør derfor gældende, at fmt var klar over, at der var en konkret overskri-
delse af rekvireringens tidsramme. samarbejdet fortsatte, og saab gjorde fortsat fmt op-
mærksom på overskridelserne. disse opgørelser kan fmt ikke have forstået på anden måde,
end at saab arbejdede videre på projektet. fmt reagerede imidlertid ikke. saab har opfyldt
kontraktens krav om skriftlighed ved at komme med de skriftlige oplysninger om overskri-
delserne. fmt blev dermed bundet, da de ikke krævede yderligere skriftlighed. fmt prote-
sterede først i marts 2008. under hensyn til det nære samarbejde, som parterne havde indtil
da, burde fmt have reageret tidligere for ikke at blive bundet. saab bestrider i den forbin-
delse, at fmt på mødet den 2. oktober afviste saabs krav. claus nordendorff afviste ikke
noget, men oplyste alene, at han ville undersøge sagen nærmere. fmt’s vidner fra mødet har
forklaret, at de havde fokus på den samlede pris. fmt’s skriftlige opfølgning på mødet om-
taler ikke re-estimeringen af tidsrammen i mip 2007 kontrakten (ordre 5280). den handler
alene om estimatet i forbindelse med implementeringen af replikeringssoftwaren i daccis.
       efter saabs ordvalg i de fremsendte progress rapporter i oktober, november og decem-
ber var det utvetydigt, at saab ville fakturere yderligere. det har været klart for fmt, at saab
forventede betaling. fmt svarede imidlertid ikke og gjorde ikke saab opmærksom på, at de
ikke ville betale for det yderligere tidsforbrug. parterne har tidligere eksempler på, at et ar-
bejde er fortsat, selvom faktureringen er stoppet. det fremgår af referaterne fra styregrup-
pemøder i august og november 2005 angående ordrerne om daccis version 6.1 og version
                                               - 15 -
6.2, hvor saab oplyste om tidsmæssige overskridelser på 13, 19, 30 og helt op til 40 %. der
skete også en re-estimering vedrørende mip bl 2 standarden. det var dermed sædvanligt i
parternes samarbejde, at faktureringen blev sat i bero, mens arbejdet kørte videre. hvis fmt
vil gøre gældende, at der nu skulle være en anden fremgangsmåde, skulle fmt have gjort
saab opmærksom på dette for ikke at blive bundet af saabs krav. heller ikke størrelsen af
reestimeringen var usædvanlig mellem parterne. det fremgår blandt andet af mailen fra eva
senderovitz, inden kontrakten blev indgået. på trods af, at parterne havde en praksis for at
sætte fakturering i bero og lade arbejdet fortsætte, forklarede fmt’s vidner imidlertid sam-
stemmende, at de var meget overrasket over størrelsen af tidsforbruget.
      fra oktober 2007 arbejdede saab og fmt på at blive enige om et fortsat samarbejde.
fmt kom ikke på noget tidspunkt ind på arbejdet under ordre 5280. fmt er omfattet af en
handlepligt efter det almindelige loyalitetsprincip, hvorefter man må reagere og ellers bære
konsekvenserne af, at ens medkontrahent handler i tillid til tidligere mønstre eller aftaler.
fmt var ikke berettiget i at spekulere i saabs tillid til at blive honoreret.
      der var tale om et tilvirkningskøb, hvori der gælder en streng hæveregel, når produk-
tionen først er påbegyndt. som følge af dette er der meget, der taler for, at der ved et varsel
om ophævelse gives en rimelig frist til færdiggørelse. ved daccis var situationen, at det er
et produkt, der er udviklet over længere tid og blot er blevet noget dyrere. det er ikke bevist,
at fmt afviste at betale før 5 måneder efter, idet saabs brev af 2. april 2008 forblev ubesvaret.
ordre 5280 havde ikke noget udløbstidspunkt. den indeholder alene leveringsfrister, og hvis
parterne ikke reagerer, løber kontrakten videre. dertil kommer, at fmt har betalt for saabs
arbejde i januar og februar 2008. fmt har ikke kunnet forklare, hvorfor fmt har valgt at gø-
re dette. bjarke heiberg-iürgensen anførte i sin forklaring, at det var nødvendigt for ikke at
skubbe hovedkontrakten. på mødet om kontraktændringer den 6. februar 2008 fremgår det
som en accept af arbejdet. det kan ikke læses ud af dette, at saab ikke ville betale for tidsfor-
bruget i oktober til og med december 2007. fmt’s indsigelse mod dette kom først i marts
2008, og bjarke heiberg-iürgensen bekræftede i sin forklaring, at såfremt kontrakten var ble-
vet indgået, ville man have lavet et tillæg.
      det følger af parternes aftale, at fmt havde ret til at afbryde arbejdet med saabs delta-
gelse i mip samarbejdet med et varsel på 120 kalenderdage. fmt’s annullering af aftalen ske-
te den 14. marts 2008. herefter har saab krav på betaling af det faktiske antal anvendte ar-
                                                - 16 -
bejdstimer frem til varselsperiodens udløb. et varsel er et påbud, der har virkning, når det er
kommet frem. regnes de 120 dage fra det tidspunkt, hvor brevet af 14. marts 2006 måtte væ-
re kommet frem, har saab krav på betaling frem til den 23. juni 2008. saabs opgørelse af kra-
vet er ubestridt og må lægges til grund.
daccis 6.7
saab gør gældende, at fmt’s beslutning den 20. februar 2007 om, at udviklingen af nye funk-
tionaliteter skulle sættes på hold, skal opfattes som en beslutning om suspension. det frem-
går af hovedkontrakten, der blev indgået i juni 2007, at fortsættelse af rekvireringen af
daccis 6.7 var betinget af en endelig godkendelse af hele systemet. suspensionen blev
dermed forlænget yderligere. saab hørte herefter ikke fra fmt om suspensionen. da saab
den 10. april 2008 skrev til fmt, om de ønskede at annullere den suspenderede ordre, mod-
tog saab ikke noget svar. saab valgte til sidst at opfatte fmt’s manglende reaktion som et
udtryk for, at fmt ønskede at ophæve den suspenderede kontrakt. punkt 5.2 i kontrakten
om delivery 2 er ikke relevant, da det ifølge eva senderovitz’ forklaring var delivery 1, som
saab var i gang med. saabs krav er ikke bortfaldet som følge af passivitet, da det blev for-
handlet i forbindelse med den nye daccis rammekontrakt.
       det fremgår af rammekontrakten, at varslet var 20 arbejdsdage. saab gør på den bag-
grund gældende, at fmt’s suspension på mødet den 20. februar 2007 først havde virkning 20
arbejdsdage efter. hertil kommer, at det arbejde, som saab havde udført i henhold til aftalen
den 19. februar 2007, hvilket var før suspensionen, ikke er blevet faktureret. herefter kan
saabs krav for denne post opgøres til i alt 3.599.730 kr.
fmt har gjort gældende, at saab ikke har noget grundlag at basere sit krav på. mip rekvire-
ringen i ordre 4800005280 skal ses i forlængelse af rammeaftalen. det fremgår i § 1 (b) i den-
ne, at kontraktens vilkår gælder for alle rekvireringer. afvigelser i en rekvirering fra disse
generelt gældende rammer alene gælder for den konkrete rekvirering. saabs krav på betaling
af mere end 5.000 timer har ikke hold i rekvireringen. parterne har ikke indgået en skriftlig
aftale, som kontrakten kræver. kravet om skriftlighed fremgår klart af rammeaftalens detal-
jerede regler i § 2, herunder særligt punkt (f). ser man på de tidligere rekvireringer, som saab
har påberåbt sig, har parterne hver eneste gang indgået en skriftlig aftale. det gjaldt for ek-
                                                  - 17 -
sempel ændringen af daccis 6.1. der er en ganske bestemt måde at udforme ændringen på,
hvilket var tilsvarende ved ændringen og opjusteringen af daccis 6.2. kravet om skriftlige
ændringer følger dermed ikke bare af rammeaftalen og rekvireringens ordlyd, men også af
parternes tidligere aftalemønster.
       de ydelser, som saab skulle præstere, følger af bilaget til rekvireringen. sammenholdes
det angivne under punkt 4 med fmt’s tilbagemelding efter mødet den 2. oktober 2007,
fremgår, at fmt her meddelte, at man alene ville gå videre med mip bl 3, hvis de opgivne
vilkår var opfyldt. mip bl 3 specifikation ikke var klar før 2008, hvilket fremgik af eva sen-
derovitz’ forklaring. mødet den 2. oktober var derfor ikke en opfølgning på det aftalte i re-
kvireringen, da det fremgår, at re-estimeringen først skulle foregå, når specifikationen var
færdig. det fremgår også af saabs e-mail fra 2. oktober, at saab ikke med et ord har angivet,
på hvilket niveau re-estimeringen ville ligge på. dertil kommer, at opgørelsen af det meget
store antal timer stemmer dårligt med saabs oplysning om, at dette ikke er timer brugt på
udvikling, men alene på test.
       det var overraskende for fmt, at mødet den 2. oktober kom til at handle om tilpasning
af daccis kontrakten. saab oplyste ikke før mødet, at det drejede sig om ca. 6.000 timer, og
saabs præsentation indeholdt ikke konkrete tal. fmt var chokerede over, at rammen var så
høj, og eva senderovitz bekræftede i sin forklaring, at stemningen på mødet var dårlig. det
bestrides, at der efter mødet har været drøftelser om en ny mip rekvirering.
       det skal også indgå i vurderingen, at saab ville kunne sælge produktet til andre. det
fremgår af rekvireringens punkt 3.3, at fmt skulle have en prisreduktion, hvis saab solgte
produktet til anden side. det var saab, der egenhændigt og for egen regning besluttede at
deltage i slt 2 testen. den eneste forklaring på dette må være, at saab havde egne interesser
i denne deltagelse. saab har da også averteret med et system – odin. saab havde således
stor interesse i deltagelsen i arbejdet i mip samfundets regi. at saab valgte at fortsætte arbej-
det uden at have en aftale eller i øvrigt drøfte det med fmt, kan ikke binde fmt. fmt be-
strider, at der tidligere har været eksempler på en sådan fremgangsmåde i parternes samar-
bejde. saab har angivet passagen i brevet af 18. august 2005 om, at faktureringen efter aftale
var sat i bero ’som aftalt’ skulle referere til en tilsvarende aftale mellem parterne. såvel mor-
ten binderup som eva senderovitz forklarede imidlertid, at fmt af budgetmæssige grunde
havde sat arbejdet i bero. i brevet af 5. oktober 2007 afviste fmt pakken om replikeringsme-
                                                - 18 -
kanismen og implementeringen i daccis, og fmt ville have mip bl 2. det bestrides, at det-
te brev alene vedrørte implementeringen af replikeringsmekanismen, idet brevet i det hele
afviser saabs tilbud i forlængelse af mødet den 2. oktober. det giver heller ikke mening, at
saab skulle fortsætte med replikeringsmekanismen og samtidigt ikke ville have det imple-
menteret i daccis.
       da der allerede var sket en afvisning, var fmt ikke forpligtet til hver gang, når der
kom en ny overskridelse fra saab, at reagere på dette. dette gælder så meget desto mere i en
situation som den foreliggende, hvor saab havde egne interesser i den videre projektudvik-
ling. endelig gøres det gældende, at udgangspunktet i dansk ret er, at passivitet ikke kan
sidestilles med accept. fmt har betalt saab for det udførte arbejde indenfor de 5.000 timer,
som rekvireringen lød på, og der er ikke grundlag for at kræve yderligere betaling.
       fmt bestrider, at den opgave, der er betalt for i januar og februar 2008 er den samme,
som blev udført i oktober-december 2007. det fremgik af bjarke heiberg-iürgensens forkla-
ring, at saab på egne vegne og for egen risiko havde fortsat arbejde i mip samfundet. ingvar
kraft bekræftede, at der på mødet den 6. februar alene var tale om mødedeltagelse i mip-
samfundet i januar og februar 2008. dette bestyrkes tillige af saabs egen faktura, at saab var
vidende om, at baseline ikke var etableret for 2008. referatet fra mødet kan ikke tages for på-
lydende, da det er langt fra det eneste eksempel på et misvisende referat i daccis forløbet.
morten binderup bekræftede også, at saab udførte arbejdet i tillid til forløbet med hensigts-
erklæringen. ophævelsen af kontrakten var sammenfaldende med ophævelsen af den store
kontrakt og hensigtserklæringen knyttet til denne. der var ikke tale om en opsigelse, men en
pointering af, at man ikke havde godkendt arbejde efter primo marts 2007. det giver ikke
mening at tale om en ophævelse, når fmt alene agerede på baggrund af hensigtserklærin-
gen, der tidsmæssigt udløb.
       daccis 6.7 blev rekvireret ved en aftale indgået den 20. juli 2006. efter den katastrofa-
le fiat test indgik bestillingen af version 6.7 i fmt’s overvejelser. fmt valgte at opdele pro-
jektet i faser. det var afgørende, at daccis opnåede stabilitet. der skulle ikke investeres i
nye funktionaliteter, før det var på plads. det fremgår af fmt’s ændring til rekvireringen af
daccis 6.7, at fmt i marts 2007 ønskede i en længere periode at beholde denne ubetingede
hæveadgang. den 29. juli 2007 indgik parterne herefter en ny kontrakt. det fremgår af § 4.2 i
den nye rammekontrakt, at fortsættelsen af daccis version 6.7 rekvirering var betinget af
                                                - 19 -
den endelige godkendelse af systemet. da daccis kontrakten blev ophævet, bortfaldt kon-
traktens betingelser. det følger klart af rekvireringens punkt 5.3 og 5.4, at saab ikke kan gøre
et krav gældende. rekvireringen har på dette punkt forrang, da spørgsmålet er særligt regu-
leret her frem for rammekontraktens bestemmelser. dertil kommer, at saab først fremsendte
en faktura i 2009, hvorfor saab har forholdt sig passiv i to år efter fmt’s melding på mødet
den 20. februar 2007.
       i forhold til opgørelse af kravet gør fmt gældende, at saabs opgørelse af det forbrugte
antal timer ikke dokumenterer overskridelsen nærmere. det er ikke tilstrækkeligt bevis at
fremlægge ugennemsigtige fakturaer. saabs samlede opgørelse udgør heller ikke den for-
nødne dokumentation, og det fremgår endvidere, at der er medtaget poster, der ikke kan
konteres under punkt 4. saab har endvidere ikke dokumenteret, at de har udvist den for-
nødne tabsbegrænsningspligt.
sø- og handelsrettens afgørelse
det følger af den nye rammekontrakt fra juni 2007, at ordre nr. 5280 om mip consultancy
2007 skulle fortsætte uændret og uafhængig af denne rammekontrakt. rekvireringens hen-
visning til rammekontrakten af 7. juli 2000 er derfor fortsat gældende for fortolkningen af af-
talen mellem parterne. det fremgår af denne rammekontrakt, § 2 (f), at saab var forpligtet til
hurtigst muligt at informere fmt om, at tidsrammen på 5.000 timer fastsat i ordre nr. 5280
var overskredet. det kan efter bevisførelsen lægges til grund, at det var en ny oplysning for
fmt på mødet den 2. oktober 2007, at tidsforbruget var overskredet betragteligt. det findes
ikke godtgjort, at fmt på dette møde godkendte overskridelsen. da fmt dermed ikke har
godkendt overskridelsen, skulle saab i henhold til rammekontrakten § 2 (f) have suspenderet
det videre arbejde. fmt er herefter berettiget til at afvise betalingskravet. det af saab anførte
om tidligere fremgangsmåder mellem parternes ses ikke at kunne skabe en betalingsforplig-
telse for fmt i denne situation. heller ikke det forhold, at fmt ikke reagerede på saabs fak-
turaer fra 24. oktober og frem, kan medføre, at fmt er forpligtet til at betale for yderligere
timer end de aftalte 5.000. fmt frifindes herefter for den del af saabs krav, som angår yderli-
gere betaling for ordre 5280 fra oktober til og med december 2007.
       det fremgår af referatet fra mødet den 6. februar 2008, at fmt tilkendegav overfor
saab, at parternes samarbejde omkring mip consultancy kontrakten skulle fortsætte. der
                                                - 20 -
skulle indgås en ny kontrakt på samme vilkår og “invoicing and reporting can continue as
previous.” det er ubestridt, at fmt på mødet lovede saab betaling for saabs arbejde i januar
og februar 2008. det kan efter de afgivne forklaringer ikke anses for godtgjort, at der blev
indgået en aftale om fortsættelse af arbejdet herudover, før endelig kontrakt herom var ind-
gået.
       det fremgår af fmt’s ophævelse af den 14. marts 2008, at fmt anmodede om en slut-
afregning af ordre nr. 4800005280. af rekvireringen fremgår det, at parterne havde aftalt et
varsel på 120 dage, og at der skulle ske betaling af det faktisk anvendte timetal. da fmt ikke
har godkendt arbejde efter den 1. marts, findes saab ikke at have krav på betaling for perio-
den herefter. herefter frifindes fmt for betaling under mip-kontrakten.
       fmt meddelte den 20. februar 2007 saab, at arbejdet med daccis version 6.7 i hen-
hold til ordre 4800004996/4800004997skulle suspenderes tillige med, at rekvirering var betin-
get af endelig godkendelse af daccis systemet. saab havde således været forpligtet til se-
nest 20 dage fra den 20. februar 2007 at standse ethvert arbejde. saab fremsendte den 27.
marts 2007 faktura på det udførte arbejde og tog ikke da forbehold for yderligere krav i an-
ledning af suspensionen, ligesom der ikke blev taget forbehold ved indgåelsen af den nye
rammeaftale i juni 2007. først ca. 2 år senere efter fmt’s ophævelse af systemkontrakten
fremsatte saab krav om yderligere betaling under daccis 6.7 rekvireringen. under disse
omstændigheder findes saab ikke nu at kunne gøre et evt. krav gældende, hvorfor fmt fri-
findes for krav under daccis 6.7-kontrakten.
efter sagens omfang og resultat skal saab til fmt betale sagsomkostninger, der fastsættes til
375.000 kr. inkl. moms.
                                      thi kendes for ret:
forsvarets materieltjeneste frifindes.
saab danmark a/s skal inden 14 dage betale 375.000 kr. inkl. moms i sagsomkostninger. be-
løbet forrentes i medfør af renteloven § 8a.
                                        - 21 -
ole lundsgaard andersen         mette christensen        thorkild juul jensen
                                      (sign.)
                                   ___ ___ ___
                        udskriftens rigtighed bekræftes
                        p.j.v. sø- og handelsretten, den


text:
                      højesterets kendelse
                           afsagt mandag den 15. juli 2013
sag 75/2013
veflinge boligselskab aps
(advokat jan hollmén olesen)
mod
erik martin lomdahl
(advokat sten møller)
i tidligere instanser er afsagt dom af retten i odense den 21. december 2012 og kendelse af
østre landsrets 10. afdeling den 18. januar 2013.
i påkendelsen har deltaget tre dommere: niels grubbe, vibeke rønne og henrik waaben.
påstande
kærende, veflinge boligselskab aps, har nedlagt påstand om, at indkærede, erik martin
lomdahl, skal betale sagsomkostninger til veflinge boligselskab efter højesterets nærmere
skøn, subsidiært at ingen af parterne skal betale sagsomkostninger til den anden part.
erik martin lomdahl har påstået stadfæstelse.
landsretten har henholdt sig til den afsagte kendelse.
supplerende sagsfremstilling
retten i odenses afgørelse om sagsomkostninger blev kæret af veflinge boligselskab til
østre landsret ved kæreskrift af 3. januar 2013 modtaget af retten i odense den 4. januar
2013.
ved brev af 8. januar 2013 med kopi til sagens parter blev kæreskriftet videresendt til lands-
retten. retten i odense henholdt sig til den trufne afgørelse.
                                               - 2 -
erik martin lomdahls kæresvarskrift af 16. januar 2013 blev modtaget i landsretten den 17.
januar 2013.
veflinge boligselskabs kærereplik af 17. januar 2013 blev modtaget i landsretten den 18. ja-
nuar 2013.
den 18. januar 2013 stadfæstede landsretten byrettens afgørelse om sagsomkostninger.
veflinge boligselskabs kærereplik modtaget samme dag indgik ikke i grundlaget for
landsrettens afgørelse.
anbringender
veflinge boligselskab har navnlig anført, at landsretten har truffet afgørelse inden udløbet af
den frist på 10 dage, der følger af retsplejelovens § 397, stk. 1, uanset landsretten ikke kunne
vide, at skriftvekslingen ikke var afsluttet. det er endvidere en fejl, at veflinge boligselskabs
kærereplik, der blev modtaget i landsretten før udløbet af 10-dages-fristen, ikke indgik i
grundlaget for landsrettens afgørelse.
på baggrund af de nedlagte påstande sammenholdt med sagens udfald skal veflinge boligsel-
skab anses for at have vundet sagen. selv hvis der tages udgangspunkt i erik martin lom-
dahls mere subsidiære påstand om forholdsmæssigt afslag på 400.000 kr., så har veflinge
boligselskab vundet 3 gange så meget som erik martin lomdahl. i forhold til erik martin
lomdahls principale påstand om ophævelse af handelen vedrørende de to byggegrunde og
subsidiære påstand om tilkendelse af en erstatning på 1.825.925 kr. har veflinge boligselskab
vundet i endnu højere grad. formålet med sagen var at opnå en ophævelse af den indgåede
handel om byggegrundene. erik martin lomdahl har endvidere alene fået medhold i et beløb,
der svarede til, hvad veflinge boligselskabs advokat allerede inden sagens anlæg havde op-
lyst, at afhjælpningsomkostningerne ville udgøre. det var erik martin lomdahls urealistiske
krav og påstande om ophævelse og erstatning samt afvisning af muligheden for afhjælpning i
form af oprensning eller forholdsmæssigt afslag, der medførte et behov for en retslig afgø-
relse. byrettens afgørelse om sagsomkostninger og landsrettens kendelse udgør en markant
fravigelse af hidtidig retspraksis om tilkendelse af sagsomkostninger, hvor sagsøgeren kun har
opnået medhold i en meget begrænset del af sine påstande.
                                               - 3 -
erik martin lomdahl har navnlig anført, at veflinge boligselskabs kærereplik for landsretten
ikke indeholder noget af betydning for landsrettens afgørelse om sagsomkostninger.
byrettens og landsrettens omkostningsafgørelser er korrekte og velafbalancerede. veflinge
boligselskab har ikke på noget tidspunkt tilbudt at betale et beløb til erik martin lomdahl.
det er tilfældet, selv om den isolerede bevisoptagelse viste, at der var forurening på begge
grunde, og at oprensningen ville koste mere end 1,8 mio. kr. det har således været nødvendigt
at føre sagen, og erik martin lomdahl har ikke iværksat et eneste ufornødent retsskridt.
højesterets begrundelse og resultat
efter retsplejelovens § 397, stk. 1, tages udtalelser, der fremkommer til retten senere end 10
dage efter, at meddelelse efter § 396, stk. 3, er afgivet, kun i betragtning, såfremt der endnu
ikke er truffet afgørelse i sagen. retten i odense afgav den 8. januar 2013 meddelelse efter §
396, stk. 3, og 10-dages-fristen udløb derfor den 18. januar 2013.
landsretten traf afgørelse den 18. januar 2013 og således inden udløbet af 10-dages-fristen.
landsretten, der ikke forinden havde modtaget meddelelse om, at parterne ikke ønskede at
afgive yderligere udtalelser i sagen, burde have afventet udløbet af fristen, således at veflinge
boligselskab aps’ kærereplik kunne være indgået i landsrettens behandling af sagen, idet der
ikke var særlige grunde til at træffe afgørelse forinden.
tvisten angik i første række, om byggegrundene var behæftet med en mangel på overdragel-
sestidspunktet og størrelsen af afhjælpningsomkostningerne. i anden række angik den, om
manglen kunne anses for væsentlig, om veflinge boligselskab har handlet ansvarspådragen-
de, og om erik martin lomdahl har mistet sit krav på grund af aftalens indhold, tilsidesæt-
telse af sin undersøgelsespligt og manglende reklamation. højesteret finder efter en samlet
vurdering af sagens resultat sammenholdt med de nedlagte påstande og anbringender, at hver
part bør bære egne omkostninger til advokat for byretten, hvorimod udgifterne til bevisførelse
skal deles lige. byrettens afgørelse vedrørende betaling af retsafgift stadfæstes.
veflinge boligselskab skal herefter til erik martin lomdahl betale 2.700 kr. svarende til rets-
afgiften af en sagsgenstand på 100.000 kr., 13.793,34 svarende til halvdelen af erik martin
lomdahls udgifter til syn og skøn under den isolerede bevisoptagelse og 5.624,14 kr. sva-
rende til halvdelen af erik martin lomdahls udgifter til vidnegodtgørelse. erik martin lom-
                                              - 4 -
dahl skal til veflinge boligselskab betale 7.575 kr. svarende til halvdelen af selskabets udgif-
ter til supplerende syn og skøn. samlet skal veflinge boligselskab herefter betale 14.542,48
kr. til erik martin lomdahl.
                                      thi bestemmes:
veflinge boligselskab aps skal i sagsomkostninger for byretten betale 14.542,48 kr. til erik
martin lomdahl.
i kæremålsomkostninger for landsret og højesteret skal erik martin lomdahl betale 5.000 kr.
til veflinge boligselskab aps.
de idømte beløb skal betales inden 14 dage fra denne kendelses afsigelse og forrentes efter
rentelovens § 8a.
kæreafgiften for landsret og højesteret tilbagebetales til veflinge boligselskab aps.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
 - ana
                                  udskrift
                                       af
                   sø- og handelsrettens dombog
                                  ──────────
                                      dom
                            afsagt den 4. maj 2001
sag v 22/2000       kreativ hobby a/s
             (advokat kurt lunde)
             mod
             jysk chenillefabrik a/s
             (advokat viggo bækgaard)
under denne sag skal der tages stilling til, om parterne havde påbegyndt et samarbejde om, at
sagsøgte, jysk chenillefabrik a/s (i det følgende: jysk chenillefabrik), skulle markedsføre
sagsøgeren, kreativ hobby a/s' (i det følgende: kreativ hobby), papirkugle, kaldet svupti-
kuglen, og om jysk chenillefabrik derfor har overtrådt god markedsføringsskik ved at
iværksætte sin egen produktion og salg af en lignende kugle under navnet snap-ball.
                                               - 2 -
sagsfremstilling:
kreativ hobby har siden maj 1998 primært i danmark markedsført papirkugler til
dekorationsformål under betegnelsen svupti-kugler.
idéen til svupti-kuglen, der samles af tre papirstrimler efter en særlig foldeteknik, stammer
efter det oplyste fra en hollandsk messe, hvor kreativ hobby så en person folde papirstrimler til
kugler. arbejdstegninger til kuglen havde endvidere været offentliggjort i et hollandsk hob-
byblad.
kreativ hobby foretog en videreudvikling af idéen, idet kreativ hobby udstansede linier i
strimlerne dér, hvor de skal foldes med henblik på at skabe den færdige kugle. strimlerne blev
endvidere udført i guld- og sølvbelagt folie, henholdsvis selvklæbende folie, som forbrugeren
selv kan dekorere med stof eller papir.
svupti-kuglen markedsføres i størrelserne 45 mm, 60 mm og 80 mm og leveres i 10 stk.-
pakninger indeholdende strimler og en samlevejledning.
på et tidspunkt i slutningen af 1998 blev kreativ hobby kontaktet af jysk chenillefabrik, der
bl.a. producerer hobbyartikler.
jysk chenillefabriks ønske om at indgå en samarbejdsaftale om salg af svupti-kuglen på
markeder uden for danmark blev drøftet mellem peter nørgaard fra kreativ hobby og leo leed
fra jysk chenillefabrik. det nærmere indhold af drøftelserne fremgår af forklaringerne, idet
parterne ikke er enige om, hvorvidt der blev indgået en samarbejdsaftale.
den 26. januar 1999 afgav kreativ hobby et tilbud til jysk chenillefabrik på svupti-kuglen.
prisen på en 10 stk.-pakning var fra 10,90 kr. til 23,30 kr. afhængig af størrelsen på kuglen.
udsalgsprisen på en 10 stk.-pakning var på tilsvarende måde fastsat til fra 37,50 kr. til 64,50
kr.
efter aftale mellem parterne udstillede jysk chenillefabrik svupti-kuglen under navnet "magic-
balls" på en messe i nürnberg i begyndelsen af februar 1999, hvor de norske firmaer terapi-
sløjd a/s og sgs tekstil & hobby, det tyske firma kirchhoff og den svenske hobbykæde pan-
                                              - 3 -
duro hobby rettede henvendelse om produktet.
peter nørgaard og leo leed mødtes på nürnberg-messen og drøftede bl.a. prisen på produktet.
efter nürnberg-messen returnerede jysk chenillefabrik de udstillede kugler til kreativ hobby.
der henvises til forklaringerne.
i begyndelsen af april 1999 erfarede kreativ hobby fra terapi-sløjd a/s, at jysk chenillefabrik
over for dette firma havde afgivet et tilbud om salg af såkaldte snap- balls. kreativ hobby
fandt, at disse kugler var identiske med svupti-kuglen.
den pågældende snap-ball, som jysk chenillefabrik selv producerer, bliver efter samme princip
som svupti-kuglen samlet af tre papirstrimler i guld- og sølvbelagt folie, henholdsvis
selvklæbende folie, hvor foldelinierne på forhånd er udstanset. strimlerne er 1-1,5 mm
smallere end strimlerne til svupti-kuglen, og lukkemekanismen er lidt anderledes. kuglerne
findes i størrelserne 45 mm, 60 mm og 85 mm og leveres i 10 stk.-pakninger med en
samlevejledning.
kreativ hobby protesterede herimod over for jysk chenillefabrik, der ved skrivelse af 11. april
1999 afviste at have overtrådt markedsføringsloven.
det er oplyst under sagen, at sgs tekstil & hobby og kirchhoff også har modtaget tilbud fra
jysk chenillefabrik på snap-balls. endvidere sælger panduro hobby de pågældende snap-balls.
forklaringer:
peter nørgaard har bl.a. forklaret, at han var direktør for kreativ hobby i 1998/99.
ideen til svupti-kuglen opstod gennem kreativ hobbys "idépiger", der rejser rundt og samler
idéer. fra en messe i holland havde de fået et mønsterark med en strimmel, som de selv
klippede ud og bukkede. han bemærkede, at det krævede meget præcis klipning og
ombukning af papiret for at opnå et pænt resultat, og han mente, at det måttte kunne gøres
lettere, så man ikke blot solgte papiret, men også på forhånd havde klippet og præget det.
kreativ hobby forarbejdede derfor papiret i strimler med udstansning og pakkede dem i poser
                                               - 4 -
med en samlevejledning. produktet blev præsenteret på en messe i holstebro i maj 1998 og
kom på markedet samme år i maj/juni. kundegruppen er skoler og institutioner.
han har været i hobbybranchen i 15 år, men er aldrig før stødt på et lignende produkt på de
messer i usa og europa, som han jævnligt har deltaget i.
han blev kontaktet af leo leed, der ønskede at indlede et samarbejde om produktet. leo leed
havde kontakter til europa, og et samarbejde kunne derfor være interessant. han forklarede
leo leed, at idéen til kuglen var opstået på en messe i holland, men at kreativ hobby havde
videreudviklet produktet og sat det i system.
han afgav et tilbud, som leo leed syntes var dyrt, men kreativ hobby havde vist, at produktet
kunne sælges til den pågældende pris og fastholdt derfor prisen. de aftalte, at leo leed skulle
tage produktet med på en messe i nürnberg og prøve det af.
han mødte leo leed på nürnberg-messen, hvor de drøftede prisen på produktet. leo leed
mente stadig, at det var for dyrt. de aftalte at mødes efter messen for at lave en fælles
strategi med henblik på messerne i birmingham og düsseldorf, der lå ca. 14 dage senere.
efter nürnberg-messen returnerede leo leed en kasse med kugler uden nogen besked. han
erindrer ikke, at der var nogen efterfølgende kontakt mellem jysk chenillefabrik og kreativ
hobby herom.
han fik derpå en henvendelse fra terapi-sløjd a/s, der havde fået et tilbud fra jysk
chenillefabrik på en snap- ball, der lignede svupti-kuglen, som denne virksomhed før havde
købt hos kreativ hobby. han kontaktede leo leed og blev klar over, at jysk chenillefabrik
havde startet sin egen produktion af kuglen. på det tidspunkt var det umuligt for kreativ hobby
at gøre noget ved det europæiske marked, idet jysk chenillefabrik ville udstille sit produkt på
de betydende messer i birmingham og düsseldorf, hvor kreativ hobby ikke kunne nå at bestille
stand.
jysk chenillefabrik var nu prissætter på markedet og solgte sit produkt til en lavere pris, og
kreativ hobby måtte derfor halvere sin pris.
salgsdirektør hos jysk chenillefabrik leo leed har bl.a. forklaret, at han første gang blev
                                               - 5 -
opmærksom på svupti- kuglen hos en af sine kunder, der ønskede at vide, om jysk
chenillefabrik producerede den. da han fik flere forespørgsler på kuglen, undersøgte han,
hvem producenten var, og fandt frem til kreativ hobby, som han kontaktede.
han talte med peter nørgaard og spurgte, om kreativ hobby selv havde fundet på kuglen,
hvortil peter nørgaard svarede "ja, vi sad og puslede med mange forskellige idéer til idédag, og
pludselig var den der". peter nørgaard sagde, at kuglen ikke var beskyttet, for det kunne man
ikke med den slags ting.
jysk chenillefabrik ønskede at sælge produktet, men kreativ hobby havde allerede en
forhandler i danmark. han nævnte, at jysk chenillefabrik skulle udstille på en messe i
nürnberg, og peter nørgaard sagde, at jysk chenillefabrik kunne markedsføre kuglen i resten
af europa. de aftalte, at han skulle tage kuglen med på messen i nürnberg.
kreativ hobby afgav et tilbud, men han syntes at prisen var meget høj for så simpelt et
produkt. det ville blive meget dyrt, idet han skulle videresælge til grossister, og han sagde, at
jysk chenillefabrik kunne producere det billigere. prisen var imidlertid ikke til diskussion, idet
peter nørgaard svarede, at kreativ hobby havde vist, at produktet kunne sælges til den pris.
kuglen fik en fremtrædende plads på nürnberg-messen og blev lanceret som en nyhed, men
reaktionen var lille, idet kunderne syntes produktet var for dyrt. nogle kunder gjorde ham
opmærksom på, at der ikke var tale om et nyt produkt, idet der på en hollandsk messe året før
var blevet uddelt arbejdstegninger til en lignende kugle.
han følte sig snydt, fordi peter nørgaard på intet tidspunkt havde nævnt, at idéen kom fra
holland, og han ville aldrig bruge så mange penge på at markedsføre et kopiprodukt. han
omtalte ikke dette for peter nørgaard, som han mødte på messen, idet han først ville
undersøge forholdet, og han sagde derfor kun, at produktet ikke kunne sælges. de drøftede
igen prisen, men peter nørgaard ville ikke sænke prisen, medmindre jysk chenillefabrik fik en
stor ordre med hjem.
på messen blev han kontaktet af terapi-sløjd a/s, der gerne ville handle, hvis prisen var
lavere, og det tyske firma kirchhoff viste også interesse for produktet.
                                               - 6 -
da han kom hjem fra messen, fik han bekræftet af jørgen panduro, som han havde mødt på
messen, at det ikke var et nyt produkt, som kreativ hobby havde opfundet. han besluttede
derpå at undersøge, om jysk chenillefabrik selv kunne lave produktet billigere. man havde i
forvejen maskiner og materialer, mens stanseformene ville koste 5.000 kr. dækningsbidraget
er ca. 50% på alle udstansningsprodukter, og kuglerne kunne fremstilles for 3-3,50 kr. og
videresælges til grossisten for 6 kr. han var sikker på at have panduro hobby som kunde, idet
panduro hobby selv ville producere kuglen, hvis jysk chenillefabrik ikke gjorde det.
han returnerede svupti-kuglerne til kreativ hobby med besked om, at jysk chenillefabrik ikke
ønskede at forhandle produktet.
jysk chenillefabrik lavede selv nogle håndprøver af kuglen efter en tegning fra panduro hobby.
man ændrede dimensionerne og lukkesystemet, således at kuglen var lettere at samle og skille
ad igen, og udstillede derefter kuglen på birmingham-messen som et forbedret og billigere
produkt.
jysk chenillefabriks produktion blev startet op i marts 1999, og kuglen blev udbudt til salg
første gang den 31. marts 1999. den totale omsætning i 1999 regnet fra maj måned var
316.828 kr., hvoraf 90-95% blev solgt til udlandet. i 2000 var omsætningen 182.946 kr., og
der blev solgt til bl.a. sverige og tyskland.
påstande:
kreativ hobby har nedlagt påstand om, at jysk chenillefabrik skal anerkende at have handlet i
strid med god markedsføringsskik i forhold til kreativ hobby i forbindelse med jysk
chenillefabriks markedsføring af papirkugler benævnt snap-balls.
endvidere påstås jysk chenillefabrik dømt til at betale 200.000 kr. med tillæg af procesrente
fra sagens anlæg, til betaling sker.
kreativ hobby har fremlagt en række oversigter, hvoraf det nærmere grundlag for kravet
fremgår. fra maj 1998 til december 1998 havde kreativ hobby et dækningsbidrag på 886.688
kr. i den tilsvarende periode for 1999 var dækningsbidraget 338.642 kr., hvorefter
indtjeningsnedgangen udgør 548.046 kr. efter kreativ hobbys skøn kunne omsætningen for
1999 være forøget med minimum 20%, det vil sige 177.337 kr., i forhold til 1998, såfremt jysk
                                              - 7 -
chenillefabrik ikke havde markedsført sit produkt. tabet udgør herefter 725.383 kr. hertil
kommer tab som følge af markedsforstyrrelse.
jysk chenillfefabrik har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært mod betaling af et mindre
beløb.
anbringender:
kreativ hobbys advokat har gjort gældende, at parterne havde aftalt et samarbejde om jysk
chenillefabriks salg og markedsføring af svupti-kuglen på det europæiske marked.
det er i den forbindelse uden betydning, hvem der oprindelig fik idéen til kuglen, idet det var
kreativ hobby, der først så den kommercielle værdi i produktet og satte en produktion med
forprægede strimler i system. kreativ hobby har ikke en eneret til produktet i traditionel
forstand og kan ikke forhindre, at andre tilegner sig produktionen, men samarbejdsforholdet
mellem parterne medførte en særlig loyalitetsforpligtelse for jysk chenillefabrik til ikke at
iværksætte en konkurrerende produktion.
gennem dette samarbejde opnåede jysk chenillefabrik således et indgående kendskab til
kreativ hobbys produkt og skabte på grundlag af dette produkt en kundekontakt, som jysk
chenillefabrik uden klart at have bragt samarbejdet til ophør, således at kreativ hobby kunne
have indrettet sig herpå, umiddelbart udnyttede til markedsføring af sin egen kugle. derved
blev kreativ hobby afskåret fra at varetage sine konkurrencemæssige interesser. det gøres
gældende, at denne adfærd er illoyal og i strid med god markedsføringsskik.
kreativ hobbys omsætning faldt væsentligt i 1999 efter jysk chenillefabriks markedsføring af
sit produkt. da der kun er to producenter af det pågældende produkt i danmark, må det
lægges til grund, at denne omsætningsnedgang skyldes jysk chenillefabriks retsstridige og
markedsforstyrrende adfærd, og at kreativ hobby således er blevet påført et tab derved.
det er vanskeligt for kreativ hobby at dokumentere størrelsen af tabet nøjagtigt, men dette
kræves heller ikke ifølge praksis. tager man udgangspunkt i jysk chenillefabriks
omsætningstal for 1999 på 316.828 kr. sammenholdt med en dækningsgrad på 50%, har jysk
chenillefabrik på kreativ hobbys bekostning haft en direkte indtjening på i hvert fald 150.000
kr. hertil kommer erstatning for markedsforstyrrelsen. kreativ hobbys erstatningskrav på
                                               - 8 -
200.000 kr. forekommer derfor rimeligt.
jysk chenillefabriks advokat har gjort gældende, at jysk chenillefabrik ikke har foretaget
handlinger, som strider mod god markedsføringsskik.
det bestrides, at der var etableret et samarbejde mellem parterne om salg af kreativ hobbys
produkt, der medførte en særlig loyalitetsforpligtelse for jysk chenillefabrik til ikke at
påbegynde en konkurrerende virksomhed. der var alene tale om, at jysk chenillefabrik skulle
tage produktet med på messerne for at prøve det af på det europæiske marked.
det er kreativ hobby, der har optrådt illoyalt ved i strid med sandheden at have oplyst, at
kreativ hobby selv havde opfundet produktet, selvom det i virkeligheden stammede fra
holland.
indtil jysk chenillefabrik blev bekendt med, at produktet ikke var kreativ hobbys opfindelse,
havde jysk chenillefabrik loyalt forsøgt at sælge produktet - men det var for dyrt og kunne
derfor ikke sælges. først herefter, og efter at jysk chenillefabrik havde returneret kuglerne
med besked om, at man ikke ønskede at sælge dem, påbegyndte jysk chenillefabrik sin egen
produktion af kuglen, der ikke er ophavsretligt beskyttet. dette er ikke i strid med god
markedsføringsskik.
der er ikke grundlag for at tilkende kreativ hobby erstatning. kreativ hobby har ikke
dokumenteret noget tab, der har direkte årsagssammenhæng med det forhold, at jysk
chenillefabrik lancerede sit produkt. parternes målgrupper er forskellige, idet jysk chenille-
fabrik sælger til grossister, mens kreativ hobby sælger til slut brugerne. endvidere har jysk
chenillefabrik primært solgt sit produkt til kunder i udlandet, hvor kreativ hobby sælger til det
danske marked.
    sø- og handelsrettens afgørelse:
uanset at sagsøgerens svupti-kugle muligt er inspireret af et forbillede, må det lægges til
grund, at det var kreativ hobby, der fik idéen til et produkt, hvor de nødvendige
ombukningsriller og lignende blev stanset ud i guld- og sølvbelagt, henholdsvis selvklæbende
folie og sammen med foldeanvisning samlet i en pose, således at produktet kunne
                                                - 9 -
markedsføres.
i den forbindelse har jysk chenillefabrik ikke godtgjort, at andre før kreativ hobby har skabt et
tilsvarende kommercielt produkt.
produktet blev en kommerciel succes i 1998 i danmark, og det må efter de foreliggende
oplysninger om salget i udlandet lægges til grund, at produktet ligeledes har været salgbart i
sverige, norge og tyskland.
efter at parterne havde påbegyndt et samarbejde, hvor jysk chenillefabrik skulle udstille
produktet på messer og sælge det i udlandet, afbrød jysk chenillefabrik ensidigt dette
samarbejde og satte i umiddelbar forlængelse heraf selv en produktion og senere et salg i gang
af et produkt, der i alt væsentligt svarede til kreativ hobbys svupti-kugle.
herved findes jysk chenillefabrik at have overtrådt god markedsføringsskik, jf.
markedsføringslovens § 1.
på grundlag af leo leeds forklaring om jysk chenillefabriks omsætning og dækningsbidrag i
1999 og efter et skøn over markedsforstyrrelsen for et produkt som det omhandlede findes
jysk chenillefabrik at burde betale et samlet beløb på 200.000 kr. i erstatning til kreativ
hobby.
                       thi    kendes         for      ret:
jysk chenillefabrik a/s skal anerkende at have handlet i strid med god markedsføringsskik i
forhold til kreativ hobby a/s i forbindelse med jysk chenillefabrik a/s' markedsføring af
papirkugler benævnt snap-balls.
jysk chenillefabrik a/s skal inden 14 dage fra denne doms afsigelse betale 200.000 kr. med
tillæg af procesrente fra den 21. februar 2000, til betaling sker, og 25.000 kr. i
sagsomkostninger til kreativ hobby a/s.
                                          - 10 -
ole bent andersen elmer. klaus stampe tønnes pedersen
                                  (sign.)
                     udskriftens rigtighed bekræftes
                    p. j. v. sø- og handelsretten, den


text:
 tfa
                                          udskrift
                                               af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                          kendelse
afsagt den 9. januar 2015.
b-30-14
s under konkurs
(advokat ole larsen)
mod
x
indledning
denne sag drejer sig om konkurskarantæne i tilknytning til behandling af konkursboet s.
selskabet trådte den 23. april 2013 i frivillig likvidation med z som likvidator, og selskabet
blev taget under konkursbehandling den 6. januar 2014 med advokat ole larsen som kura-
tor. x, som var medstifter af selskabet, har ifølge en fuldstændig rapport fra erhvervsstyrel-
                                                    -2-
sen siden stiftelsen den 22. november 2012 og frem til den 23. april 2013 været bestyrelses-
medlem i selskabet.
påstande
i et processkrift modtaget i sø- og handelsretten den 1. august 2014 har kurator nedlagt på-
stand om, at x pålægges konkurskarantæne i tre år.
x har i et processkrift dateret den 4. september 2014 nedlagt påstand om frifindelse.
sagen er herefter behandlet på skriftligt grundlag.
oplysninger i sagen
det hedder i kurators processkrift bl.a.:
       ”…
       baggrund for virksomhedens konkurs:
       s blev den 20. november 2012 stiftet af x1, x2 og x ved kontant indbetaling af kr.
       600.000 til kurs 100. selskabet hed oprindeligt s2, og selskabets formål var at drive vvs-
       og blikkenslagervirksomhed.
       direktionen bestod af x2 og bestyrelsen af x1 (formand), x2 og x.
       den 22. april 2013 fratrådte selskabets ledelse og z blev indsat som likvidator.
       konkursbegæringen blev indgivet af det faglige hus på vegne af en lønmodtager og
       modtaget i skifteretten den 18. december 2013, hvilket herefter er fristdagen. konkursde-
       kret blev afsagt den 6. januar 2014.
       den relevante periode for bedømmelse af konkurskarantæne er herefter den 18. december
       2012 til 6. januar 2014.
       manglende momsregistrering:
       i forbindelse med stiftelsen ansøgte selskabet om at blive momsregistreret, der blev mod-
       taget hos erhvervsstyrelsen den 22. november 2012 (bilag 2).
                                              -3-
den 6. december 2012 stillede skat krav om sikkerhed for at selskabet kunne blive
momsregistreret, jf. opkrævningslovens § 11, stk. 2 og stk. 6 (bilag 2).
den 19. december 2012 nægtede skat at momsregistrere virksomheden, jf. opkræv-
ningslovens § 11, stk. 9, 2. pkt. (bilag 3).
s søgte på ny om momsregistrering. ansøgningen blev modtaget hos erhvervsstyrelsen
den 31. januar 2013 (bilag 4).
den 12. februar 2013 stillede skat igen krav om sikkerhed for at selskabet kunne blive
momsregistreret, jf. opkrævningslovens § 11, stk. 2 og stk. 6 (bilag 4).
den 26. marts 2013 nægtede skat igen at momsregistrere virksomheden, jf. opkræv-
ningslovens § 11, stk. 9, 2. pkt. (bilag 5).
kurator har rettet telefonisk henvendelse til skat, der oplyste, at selskabet alene har væ-
ret registreret for selskabsskat og at skat ikke har modtaget nogen momsindberetninger
eller indbetalinger.
virksomheden har i hele den relevante periode for bedømmelse af konkurskarantæne ud-
ført arbejder og udstede momsbelagte fakturaer (bilag 6 og 7).
kurator har gennemgået selskabets bogholderi og kan herefter opgøre salgsmomsen såle-
des:
konstaterede fakturaer inkl.
moms i periode 18. december
2012 til 12. marts 2013* (bilag                   kr.              2.522.227,64
6)
moms heraf, 25 %                                  kr.               504.445,53
* uden for er holdt fakturaer, hvortil der er udstedt kreditnota.
konstaterede fakturaer inkl.
moms i periode 5. april 2013 til
22. april 2013 (bilag 7)                          kr.              42.838,75
moms heraf, 25 %                                  kr.               8.567,75
selskabets direktør, x2, har ved mail af 2. juli 2014 oplyst konkursboet, at ”z på et tids-
punkt oplyste hele ledelsen om hans forhandling med skat om deres henvendelse” –
skat’s henvendelse om den manglende momsregistrering (bilag 8)…”
                                                       -4-
synspunkter
kurator har i sit processkrift til støtte for påstanden anført:
      ”…
        at      x som bestyrelsesmedlem og ejer af kapitalandele i s er skyldig i at have
                overtrådt opkrævningslovens § 17, stk. 3 ved i perioden fra den 18. decem-
                ber 2012 til 12. marts 2013 at have opkrævet kr. 504.445,53 i salgsmoms og
                i perioden fra den 5. april 2013 til 22. april 2013 at have opkrævet 8.567,75
                i salgsmoms, i alt kr. 513.013,28 i forbindelse med udstedelse af fakturaer
                uden at være momsregistreret,
        at      x ikke har foranlediget indberetning af den opkrævede salgsmoms,
        at      x ikke har foranlediget salgsmomsen indbetalt til skat,
        at      x vidste, at s ikke var momsregistreret, hvorfor
        at      x derfor er skyldig i groft uforsvarlig forretningsførelse og skal pålægges
                konkurskarantæne…”
x har i sit processkrift til støtte for frifindelsespåstanden anført:
      ”…
      sagens forløb for min indblanding i s2.
      jeg x blev ansat i s 1.aprii 2012, som lageransvarlig for vvs & skilteservice afdelingen.
      ikke ret lang tid efter i. juni bliver jeg sat til og sælge trackingsystemer i et firma som hed
      s2, et firma som lå under s og som var ejet af x3. både s og s2 blev styret af en mand
      som præsenterede sig som "direktøren" ved navn x3.
      efter at have siddet og solgt trackingenheder i 3 måneder med et positivt resultat dog
      uden og få en real løn kunne jeg godt mærke hvor det bar hen af. men accepterede den
      manglende løn da jeg troede på, at det som firmaet havde i gang var spændene og nok lyk-
      kes, derfor accepterede jeg den manglende løn, og lagde ud af egen opsparing, men des-
      værre lukker s i november. og jeg sad nu med manglende løn, dette kan jeg dokumentere
      da jeg har fået penge fra lønmodtagerens garantifond som erstatning.
      x3 og x2 spørger mig inden konkursen er en realitet, om jeg vil være med over i det nye
      selskab som er lavet ved navn: "s" de ved at jeg mangler løn, og vil i den omfang som
      kompensering få 10% af firmaet. x3 trækker sig i mellemtiden da han får en blodprop, og
      vil gerne køre sit eget firma s2 selv, og hvad jeg vil mene kan mærke at nettet strammer
      sig omkring ham vedr. hans direktør post i s x3 har inden for de sidste 10år lukket sam-
                                                    -5-
      men med hans kone y ca. 60 selskaber. økonomien er at x2 smider 600.000kr af egne
      pensionsopsparing ind firmaet og s er en realitet. jeg har på intet tidspunkt haft ansvar
      for økonomien eller postede penge i fortaget. x2 ejer 25 % grundet dette er reglen om
      pensionsmidler som investering, ellers ville han have ejet mere, jeg fik 10 %, x1 fik de re-
      sterende 65 % da det ikke kunne være anderledes pga. reglen om de 25 %. og da x1 og
      hans firma fusionerede med s var det jo oplagt at han stod på den største aktiepost.
      der var et bogholderi som var på adressen hver onsdag, et bogholderi x1 og x2 har ansat
      til og varetage regnskaberne.
      jeg afviser enhver kendskab til manglende indbetaling af moms, eneste grund til at jeg sad
      i ledelse, var min manglende gage, som så blev kompenseret for med de 10 % på denne
      måde. jeg har siddet som leder af en afdeling, s2 samt skilteservicen. jeg har vedlagt bilag
      med rund markering som er eneste faktura jeg har haft med og gøre, der var vedlagt som
      bilag. jeg har ikke haft noget at gøre med nogen af de andre alt vvs er x1 og x2. og fak-
      turaen til sverige er uden eu-moms, da skiltene vi monterer og skifter ikke er stationær
      skilte og en ydelse vi leverede for svenskerne.
      x1 har siddet ene og alen på alt der har med olie-benzin vvs og gøre. samt andre projek-
      ter. og må være hans ege ansvar, det er desuden også ham der har lavet fakturaerne i
      firmaet udfra kalder fra os andre. så han har vist hvad der skulle indbetales i moms.
      jeg indberettede flere gange til både x2 og x1, at den måde virksomheden blev drevet på,
      var forket, indkøb af dyre firmabiler, leasing af biler privat men betales af firmakassen.
      pengeoverførelser til udlandet, for at betale løn osv. penge der kommer ind fra en afdeling
      men bliver brug i en anden, hvilket også resulterede i at s måtte dreje nøglen. og jeg nu
      er indblandet i dette.
      z, intrader pga. den manglende virksomhedsstrukturering, og han informerer om den af-
      tale han er ved at lave med skat om depositum for moms da x2 som lukkede s sidder i den
      nye ledelse. det er x1 og z der sidder med sagen hos skat, hvorfor der ikke er indbetalt
      moms kende jeg virkelig ikke noget til. x1 og til dels x2, var dem som holdt møder ang.
      byggesagerne samt økonomien, jeg blev ikke spurgt til råds når der blev overfør penge,
      hverken til england eller andre konti. de hævede lønninger på 40.000 til 50.000kr
       jeg vil på baggrund af de nævnte oplysninger gerne fraskrives ansvaret for manglende
      betaling af moms. og vil være rigtig ked af hvis jeg skulle blandes ind i noget jeg ikke har
      haft ansvaret for…”
sø- og handelsrettens afgørelse
fra stiftelsen af selskabet den 22. november 2012 og frem til den 23. april 2013 sad x i selska-
bets bestyrelse. selskabets formål var at drive vvs- og blikkenslagervirksomhed.
                                                 -6-
det lægges som ubestridt til grund, at skat ved rekommanderede breve af 19. december
2012 og 26. marts 2013 nægtede at momsregistrere selskabet.
det lægges efter kurators oplysninger, som ikke er bestridt af x, til grund, at selskabet i peri-
oden fra den 18. december 2012 til den 22. april 2013 opkrævede salgsmoms med i alt
513.013,28 kr., hvilket beløb hverken blev betalt eller indberettet til skat.
skifteretten finder, at et selskabs momsregistrering og indberetning og afregning af moms er
så centrale dele af et selskabs forhold, at x i medfør af selskabslovens § 115 som bestyrelses-
medlem havde pligt til at påse, at disse forhold var i orden. ved ikke at have påset disse for-
hold, har x udøvet groft uforsvarlig forretningsførelse.
herefter, og under hensyn til hans handlemåde og omstændighederne i øvrigt, finder sø- og
handelsretten, at det er rimeligt at pålægge x konkurskarantæne, jf. konkurslovens § 157,
stk. 1 og 2.
den pålagte karantæne løber i tre år, jf. konkurslovens § 158, stk. 1, og regnes fra det tids-
punkt, hvor kendelsen er endelig.
x betaler sagens omkostninger.
                                         derfor bestemmes:
x pålægges konkurskarantæne i tre år.
x betaler inden 14 dage sagens omkostninger med 7.500 kr.
den pålagte konkurskarantæne løber i 3 år regnet fra det tidspunkt, hvor kendelsen er ende-
lig. i det tilfælde en tidligere pålagt konkurskarantæne endnu ikke er udløbet, løber kon-
kurskarantænen fra udløbet af den senest pålagte konkurskarantæne og udløber senest 10 år
efter den oprindelige afgørelse.
               -7-
  thomas finne andersen
            (sign.)
         ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
  sø- og handelsretten, den