text:
                                           udskrift
                                                 af
                               østre landsrets dombog
                                          ____________
                                               dom
afsagt den 28. september 2018 af østre landsrets 6. afdeling
(landsdommerne kåre mønsted, sanne kolmos og caroline østergaard nielsen (kst.) med
domsmænd).
6. afd. nr. s-1769-18:
anklagemyndigheden
mod
1) t2
(cpr.nr. …95-…)
(advokat michael sahl nielsen, besk.)
2) t1
(cpr.nr. …93-…)
(advokat mads kramme, besk.)
københavns byrets dom af 8. juni 2018 (ss 3-10348/2018) er anket af t2 og t1 med påstand
om frifindelse, subsidiært formildelse.
anklagemyndigheden har påstået skærpelse.
vidnet f har gentaget sin erstatningspåstand for byretten om betaling af 1.365 kr. og sit
forbehold om sidenhen at gøre eventuelt krav gældende for tabt arbejdsfortjeneste og varigt
mén.
de tiltalte har også for landsretten bestridt erstatningspligten, men anerkendt kravets be-
løbsmæssige størrelse.
                                                 - 2 -
anklageren har under hovedforhandlingen for så vidt angår tiltalte t2 berigtiget
udvisningspåstanden i anklageskriftet, således at den på ny er som anført i det oprindelige
anklageskrift, det vil sige i medfør af udlændingelovens § 49, stk. 1, jf. § 24, nr. 1, jf. § 22, nr.
6, jf. § 32, stk. 1, jf. stk. 3.
vidnet f henvendte sig retteligt på skadestuen den 13. oktober 2017 og ikke den 13.
november 2017 som anført i dommen vedrørende politiattesten.
der er også i landsretten afspillet videooptagelser fra 5 kameraer i og udenfor 7-eleven.
forklaringer
der er i landsretten afgivet supplerende forklaring af de tiltalte og vidnerne f og a.
den i byretten af vidnet b afgivne forklaring er dokumenteret i medfør af retsplejelovens §
923.
tiltalte t2 har forklaret blandt andet, at grundlovsforhøret var en meget chokerende oplevelse
for ham, og han havde svært ved rigtigt at huske, hvad der var sket. frem til det andet
retsmøde havde han god tid til at huske det skete. han slog fyren, der hedder f, én gang, og
da broderen og f herefter var aggressive over for hinanden, slog han f igen. det første slag
ramte f, men han er ikke sikker på, at det andet slag også ramte ham. bagefter er det åbenlyst,
at han forsøgte at forlade stedet og var i chok over, hvad der var sket. han tror ikke, at f
havde slået ham inden, at han første gang slog f.
f var meget fuld. fs kropssprog og aggressive attitude over for tiltalte var bekymrende. det
var helt sikkert som om, at f ville have ballade. han og broderen stod virkelig tæt ved siden
af hinanden ved skranken, og f stod lige så tæt på dem, så de tre stod virkelig tæt på
hinanden. det var f, som rykkede sig tættere på og til sidst meget tæt på. de stod måske en
halv meter fra hinanden. han følte sig truet af f og det på grund af fs hænder, ansigtsudtryk,
attitude og stemmeleje. f havde virkelig vrede i sin stemme. da det begyndte at eskalere med
det, der blev sagt, kunne man se, at fs hænder begyndte at spænde op, og at han knyttede sine
hænder. der var ikke andre grunde til at knytte næverne, end at vedkommende ville slås. det
var ikke tiltalte, der gav f anledning til at reagere, som han gjorde. det skyldtes alkohol.
                                                - 3 -
broderen stod ved den ene side af tiltalte, og f stod på den anden side af tiltalte. konflikten
opstod mellem tiltalte og f. broderen kom ind i det hele, da broderen så det første slag.
broderen ville forsvare tiltalte og prøvede at afbryde det. f flyttede herefter sine aggressioner
over på broderen.
de fulgtes til 7-eleven med den mand, der var daglig leder af pubben, de netop kom fra.
første gang vedkommende kom ind til dem i forretningen, talte de om mad og om planerne
for resten af aftenen. de ville tage hjem bagefter, idet det var sent. på det tidspunkt, hvor f
begyndte at tale med tiltalte og være aggressiv rent sprogligt, sagde f, at tiltalte skulle lade
ham være, og at tiltalte var en ”pik”. tiltalte var ude af forretningen, medens broderen sloges
med f, og han prøvede at gøre tiltalte mere afslappet ved at røre ved ham og sige ”slap af”.
tiltalte t1 har forklaret blandt andet, at han havde drukket fire til fem øl i løbet af aftenen.
han havde også drukket vand. han var ikke beruset. første gang han ramte f, var det med
flasken, som han havde i hånden med ind i butikken. f udfordrede med sit kropssprog først
broderen og kaldte broderen ”fisse” på engelsk og derefter udfordrede f dem begge ved at
sige, at han kunne slås mod dem en ad gangen eller med dem begge to på en gang. han lagde
sin hånd på fs skulder for at få kølet situationen ned. han var i midten mellem f og broderen,
og broderen slog f bag om tiltaltes ryg. da tiltalte ville betale, var f helt tæt op i ansigtet på
ham og havde knyttede næver. han tror, at f trak i ham, så de begge faldt ned på gulvet.
tiltalte faldt ned på siden, og tiltaltes venstre tommelfinger kom ind i munden på f. før dette
tror han, at tiltalte en til to gange prøvede at komme op og væk. han tror, at det var den anden
gang, at hans finger kom ind i munden på f. han slog ikke f, før tommelfingeren kom ind i
munden på f. han var bange for skade på ledbåndene i fingeren. det var den højre tommeltot,
som han skar sig på, da flasken gik itu. han ved ikke, hvor broderen var, medens de to var
nede på gulvet. de lavede begge ret meget larm. tiltalte forstod godt alvoren i situationen og
prøvede derfor at komme væk. han var i panik og følte angst og bekymring. f kastede noget
efter ham, da han forlod butikken. det var medens tiltaltes tommelfinger var i munden på f,
og f havde fat i tiltaltes skjorte, at broderen forsøgte at skille dem ad. det lykkedes, og de
slap afsted.
                                                - 4 -
tiltalte blandede sig for at tage ”gassen” ud af konflikten. han slog med flasken på grund af
fs væremåde og den måde, som f kom imod ham på. det var fs kropssprog, og det at f stod
med en pose med flasker i og svingede med posen, som bevirkede, at han helt sikkert troede,
at f ville slå ham med posen med indhold. det var ikke planlagt, at han slog f med flasken.
han tænkte ikke rigtig over, at flasken var i hans hånd. hans plan var at få f væk fra ham på
den mindst aggressive måde.
da de kom ind i 7-eleven, så han f sveje i det fjerne og komme hen til dem. f begyndte ikke i
den mest aggressive form, men det udviklede sig hurtigt, og man kunne bare se, at f var ude
på at slås. der gik vel 30 sekunder, fra de kom ind i forretningen, til at f nærmede sig dem.
der var ingen grund til, at f skulle gå hen imod dem. han var henne ved kassen med broderen
på sin højre side, da f kom hen imod ham ved tiltaltes venstre side. han så også f knytte
næverne ca. et minut inde i samtalen samtidig med, at f begyndte at sige, at broderen lignede
liam fra oasis, og at f hader oasis. da det mellem broderen og f skete, var f og broderen
mindre end en halv meter fra hinanden.
vidnet f har forklaret blandt andet, at han drak fem til seks øl den aften. han drikker normalt
øl for at hygge sig og ikke for at få det dårligt. han følte sig beruset. han var bevidst om at
have drukket øl, men var ikke døddrukken. han var i kontrol over, hvad han sagde og gjorde.
han talte med personerne, inden det skete. han kan ikke længere huske, hvad de talte om. det
er muligt, at de har talt grimt til hinanden. han husker ikke, hvilke ord der blev brugt. det
sker, at han forsøger sig med humor, og det er lidt afhængig af, hvem pågældende er, om det,
vidnet siger, falder i god jord. han var ikke ude på at slås – det er han aldrig. han husker ikke
at skulle være løbet efter de tiltalte på noget tidspunkt. han tror, at han fik et adrenalinchok,
og han husker først noget fra det tidspunkt, hvor han fik hjælp af ekspedienten i forretningen.
han startede med at tale med manden med overskægget, og så eskalerede tingede. efter at det
havde været de to, så blev det senere til vold, hvor alle var involveret. bagefter har det været
svært at sige, hvor mange involverede der var, hvor mange slag han fik, og hvor mange der i
det hele taget var til stede.
han havde haft en friaften, hvor han havde været på sin stambar, hvor hans venner også kom.
han skulle købe mad i 7-eleven. han kan ikke forklare, hvorfor han ikke forlod forretningen i
det øjeblik, han havde betalt for sine varer. han husker, at han talte med ekspedienten, men
                                               - 5 -
ikke hvad de talte om. da de to brødre kom frem til kassen, blev han stående. han ved ikke
hvorfor, men han ved, at det var der, at de begyndte at tale med hinanden. han husker ikke,
hvorfor de begyndte at tale sammen, og hvorfor det eskalerede, og der er jo næsten også gået
et år siden overfaldet. det er muligt, at han provokerede de to tiltalte, men det var i givet fald
tilfældet fra begge sider. han kan ikke huske, hvordan det skete, og hvad der skete. han
opfatter ikke sig selv som en aggressiv person. han husker ikke at skulle have kommenteret
den ene broders udseende. han husker faktisk svagt noget om oasis, og hvis han har sagt, at
den ene lignede en fra oasis, så har det i givet fald nærmest været ment som en kompliment.
han husker ikke, om han ville have fat på ham, der slog ham først. han kan huske, at han
faldt til gulvet sammen med ham med overskægget, som vidnet holdt fast i. han husker ikke,
om han kastede noget efter de to tiltalte. han forsøgte at forsvare sig selv med de midler, han
havde. han husker, at han fik slag, mens han lå på gulvet, men selvfølgelig ikke, hvor mange
slag han fik. han husker ikke, om han slog den anden nede på gulvet.
han husker, at der var fire til fem personer i 7-eleven på det omhandlede tidspunkt. ordene
om, at de kunne komme en ad gangen, udvekslede han med ham med overskægget før
slagsmålet. han sagde dette, fordi han havde en følelse af, at der var optræk til slagsmål. han
troede, at slagsmål var umiddelbart overhængende. han kan ikke forklare det nærmere. det
var en fornemmelse, som han havde. han indrømmer, at han kan have bidraget til situationen.
han husker, at der var en ordveksling, men han husker ikke indholdet i dag.
vidnet a har forklaret blandt andet, at han ikke husker, hvad han og f talte om. de talte
engelsk sammen. anmelderen kom ind, og de to talte sammen om, hvordan der kunne tages
kontakt til politiet. f var færdig med at handle, da de andre kom ind. medens de to tiltalte var
ved at handle, blev f stående og talte. han husker ikke, hvad f sagde.
personlige oplysninger
t2 har om sine personlige forhold supplerende forklaret blandt andet, at han kom til danmark
for knap to år siden. inden da havde han i et til to år flere gange været på besøg i danmark for
at se landet. han blev først tilmeldt lidt senere, fordi han ikke vidste, om han ville blive
boende her. han bor på … boulevard sammen med sin kæreste. de har boet sammen i ca. 1
år. planen er at få en større lejlighed og måske et par kæledyr og måske stifte en lille familie
og slå sig ned. han har skiftet job og arbejder i samme branche, men i et andet firma med
                                               - 6 -
større muligheder. han er faldet til med det samme. han tjener ca. 30.000 kr. om måneden.
hans kæreste arbejder også. han ved ikke, hvad hun tjener. de har altid en behagelig sum
penge. hun arbejder for et billetagentur. hans far og mor bor i england. han har igen kontakt
med faderen, men kontakt med moderen. forældrene har mange børn, og de to tiltalte er
måske bare lidt i vejen. han har ingen helbredsproblemer. han kan forvente at beholde sit job,
som giver ham gode muligheder for forfremmelse.
t1 har om sine personlige forhold supplerende forklaret blandt andet, at han har haft arbejde i
alle 7 år i danmark og betalt skat i danmark. han har været sammen med sin nuværende
kæreste i 1 år. de er forlovet og skal giftes, så snart denne sag er overstået. hun er gravid i
første trimester med deres fælles barn og har været til den første skanning. hun har tidligere
haft en positiv graviditetstest, men testen viste sig at give et falsk resultat. kæresten, som
netop er blevet bachelor i handel, er halvt dansk halvt amerikansk og statsborger begge steder.
hun har boet i danmark i 6 år. de har danske venner og et fast sted at bo, og han arbejder
fortsat som musiker. han har ikke forbindelse til sin far, men en lille bitte smule til sin mor.
han var sidst i england for to år siden. de øvrige 11 søskende er i england. de er alle yngre
end han er. det er parrets plan at blive i danmark og lade deres barn vokse op i danmark.
landsrettens begrundelse og resultat
også efter bevisførelsen for landsretten findes de tiltalte af de grunde, der er anført i dommen,
skyldige efter anklageskriftet. det tiltrædes således også, at der intet grundlag er for at anse de
tiltaltes voldsudøvelse for omfattet af bestemmelserne i straffelovens § 13 om nødværge.
landsretten finder ikke grundlag for at henføre forholdet under straffelovens § 248 om
legemsangreb under slagsmål eller bringe straffelovens § 82, nr. 3 eller 5, om strafformil-
dende omstændigheder i anvendelse, og straffen findes for hver af de tiltalte under hensyn til
forholdets karakter passende fastsat.
for begge tiltalte gælder, at der ikke er grundlag for at gøre straffen helt eller delvist betinget,
heller ikke med vilkår om samfundstjeneste.
for så vidt angår påstanden om udvisning bemærkes følgende:
                                                 - 7 -
tiltalte t2
tiltalte er britisk statsborger. han har efter det oplyste haft lovligt ophold i danmark i ca. 1 år
og 6 måneder.
tiltalte t2 er idømt en ubetinget straf af fængsel i 3 måneder for vold efter straffelovens §
245, stk. 1. herefter er betingelserne efter udlændingelovens § 24, nr. 1, jf. § 22, nr. 6, for at
udvise ham opfyldt. efter lovens § 26, stk. 2, skal tiltalte således udvises ubetinget,
medmindre det vil være i strid med danmarks internationale forpligtelser. for udlændinge,
som er omfattet af eu-reglerne, følger det af udlændingelovens § 26 b, at udvisning kun må
ske i overensstemmelse med de principper, der efter eu-reglerne gælder for begrænsning af
retten til fri bevægelighed, dvs. artikel 27, stk. 2, og artikel 28, stk. 1, i direktiv 2004/38/ef af
29. april 2004 (opholdsdirektivet).
efter karakteren af den begåede kriminalitet, herunder at forholdet er begået under anvendelse
af en ølflaske, finder landsretten, at kriminaliteten er udtryk for en adfærd, som udgør en reel,
umiddelbar og tilstrækkelig alvorlig trussel, der berører en grundlæggende samfundsinteresse,
jf. opholdsdirektivets artikel 27, stk. 2, 2. led.
tiltalte er 23 år. han har forklaret, at han kom til danmark for knap to år siden efter forud
herfor i et til to år flere gange at have været på besøg i danmark for at se landet. han har
tidligere arbejdet i danmark med at lave apps til iphone og har nu et nyt job i samme branche
og med gode fremtidsmuligheder. han tjener ca. 30.000 kr. om måneden. han er kæreste med
en dansk kvinde, og de har boet sammen i et års tid. hun arbejder i et billetagentur. de har en
god økonomi. han har ingen helbredsproblemer. han er født og opvokset i england, hvor
hans forældre og 11 mindre søskende er bosiddende. han har ingen kontakt med faderen, men
kontakt med moderen.
fire voterende finder efter en afvejning af den begåede kriminalitet over for oplysningerne om
tiltaltes personlige forhold, herunder om hans tilknytning til henholdsvis danmark og
england, at udvisning af tiltalte ikke kan anses for at stride mod proportionalitetsprincippet i
direktivets artikel 27, stk. 2, 1. led, sammenholdt med artikel 28, stk. 1.
                                                   - 8 -
to voterende finder efter en tilsvarende afvejning, at udvisning af tiltalte vil stride mod
proportionalitetsprincippet i direktivets artikel 27, stk. 2, 1. led, sammenholdt med artikel 28,
stk. 1.
der afsiges dom i overensstemmelse med stemmeflertallet, således at tiltalte t2 udvises.
i det oprindelige anklageskrift var udvisningspåstanden nedlagt i medfør af udlændingelovens
§ 49, stk. 1, jf. § 24, nr. 1, jf. § 22, nr. 6, med indrejseforbud gældende i 6 år, jf. § 32, stk. 1,
jf. stk. 3. i byretten blev anklageskriftet berigtiget således, at påstanden om udvisning for
tiltalte t2s vedkommende for så vidt angår henvisningen til udlændingelovens § 24, nr. 1,
blev ændret til § 24, nr. 2. i landsretten er anklageskriftet på ny berigtiget, således at det på ny
svarer til det oprindelige anklageskrift, hvor der henvises til udlændingelovens § 24, nr. 1.
det tiltrædes derfor, at indrejseforbuddet er meddelt for 6 år.
tiltalte t1
tiltalte er britisk statsborger. han har efter det oplyste haft lovligt ophold i danmark i ca. 7
år.
tiltalte t1 er idømt en ubetinget straf af fængsel i 3 måneder for vold efter straffelovens §
245, stk. 1. herefter er betingelserne efter udlændingelovens § 23, nr. 1, jf. § 22, nr. 6, for at
udvise ham opfyldt. efter lovens § 26, stk. 2, skal tiltalte således udvises ubetinget,
medmindre det vil være i strid med danmarks internationale forpligtelser. for udlændinge,
som er omfattet af eu-reglerne, følger det af udlændingelovens § 26 b, at udvisning kun må
ske i overensstemmelse med de principper, der efter eu-reglerne gælder for begrænsning af
retten til fri bevægelighed, dvs. artikel 27, stk. 2, og artikel 28, stk. 1, i direktiv 2004/38/ef af
29. april 2004 (opholdsdirektivet).
efter karakteren af den begåede kriminalitet, herunder at forholdet er begået under anvendelse
af en ølflaske, finder landsretten, at kriminaliteten er udtryk for en adfærd, som udgør en reel,
umiddelbar og tilstrækkelig alvorlig trussel, der berører en grundlæggende samfundsinteresse,
jf. opholdsdirektivets artikel 27, stk. 2, 2. led.
                                                - 9 -
tiltalte er 25 år. han har forklaret, at han har opholdt sig i danmark i ca. 7 år, og at han
gennem disse år har arbejdet som musiker på pubber, krydstogtskibe m.m. og betalt skat i
danmark. han har været sammen med sin nuværende kæreste i 1 år, og de bor sammen. de er
forlovet og skal giftes, så snart denne sag er overstået. hun er gravid i første trimester med
deres fælles barn og har været til den første skanning. hun har tidligere haft en positiv
graviditetstest, men testen viste sig at give et falsk resultat. kæresten har netop bestået en
bacheloruddannelse i handel. hun er af halvt dansk, halvt amerikansk afstamning og er
statsborger i begge lande. hun har boet i danmark i 6 år. de har danske venner. det er parrets
plan at blive i danmark og lade deres barn vokse op i danmark. han er født og opvokset i
england, hvor hans far og mor og 11 mindre søskende er bosiddende. han har ikke
forbindelse til sin far, men en lille bitte smule til sin mor. han var sidst i england for to år
siden.
fire voterende finder efter en afvejning af den begåede kriminalitet over for oplysningerne om
tiltaltes personlige forhold, herunder om hans tilknytning til henholdsvis danmark og
england, at udvisning af tiltalte ikke kan anses for at stride mod proportionalitetsprincippet i
direktivets artikel 27, stk. 2, 1. led, sammenholdt med artikel 28, stk. 1.
to voterende finder efter en tilsvarende afvejning, at udvisning af tiltalte vil stride mod
proportionalitetsprincippet i direktivets artikel 27, stk. 2, 1. led, sammenholdt med artikel 28,
stk. 1.
der afsiges dom i overensstemmelse med stemmeflertallet, således at tiltalte t1 udvises.
det tiltrædes, at indrejseforbuddet er meddelt for 6 år.
de juridiske dommere tiltræder afgørelsen om erstatning.
landsretten stadfæster med disse bemærkninger byrettens dom for så vidt angår begge de
tiltalte.
                                     thi kendes for ret:
                                              - 10 -
byrettens dom i sagen mod t2 stadfæstes.
byrettens dom i sagen mod t1 stadfæstes.
de tiltalte, t2 og t1, skal in solidum betale de dem hver især vedrørende sagsomkostninger
for landsretten, herunder salæret til deres respektive beskikkede forsvarere.


text:
- kj
                                     udskrift
                                          af
                     sø- & handelsrettens dombog
                                    ____________
den 23. januar 2008 blev af retten i sagen
s‐9‐03
henry olsens sønner a/s
(advokat ulla fabricius)
mod
blue water shipping a/s
(advokat henrik valdorf‐hansen)
afsagt sålydende
                                        d o m:
sagens spørgsmål er, om sagsøgte, blue water shipping a/s (herefter blue water),
som antaget transportør af sagsøgeren, henry olsens sønner a/s (herefter henry
olsen), er erstatningsansvarlig for totalskade på et parti løsfrosne hvidløg, som var
produceret i mexico, og som henry olsen havde købt med henblik videresalg til
tholstrup cheese a/s.
                                           - 2 -
henry olsen har nedlagt påstand om, at blue water til henry olsen skal betale
249.788,26 kr. med procesrente fra sagens anlæg den 14. januar 2003.
blue water har nedlagt påstand om frifindelse.
sagsfremstilling
henry olsen, der driver virksomhed med køb og salg af bl.a. krydderier, grøntsager
og konserves, købte i henhold til faktura af 30. november 2001 et parti på 5.327 kg
hele løsfrosne økologiske hvidløgsfed hos sierra retail partners, der efter aftale
skulle forestå transporten af partiet til long beach, los angeles. henry olsen indgik
aftale med blue water om transporten fra ”pier los angeles” til vejle frysehus. va‐
repartiet skulle transporteres ”(full‐load containere) 40ʹ rf”. om ”transportjuridisk
grundlag” var anført nsab 2000.
den mexicanske producent af hvidløgene, mar bran, s.a., forestod vask og indfrys‐
ning af hvidløgene. herom har henry olsen fremlagt et dokument af 9. november
2001, der skal illustrere temperaturforholdene før og i forbindelse med afsendelse af
partiet til centralt frysehus, loop cold storage i texas, samt temperaturen i den
transporterende bil. af frysehuset loop cold storage’s ”temperature record” er
med håndskrift påført ”receipt” og foretaget indstregninger, der ifølge henry
olsen viser, at partiet blev modtaget i frysehuset mellem den 10. og 11. november
2001, hvor det blev placeret bag dør 18/18a under temperaturer mellem ‐2 og ‐4 gra‐
der fahrenheit indtil ”withdrawl” (ligeledes påført med håndskrift) den 7/8.
december 2001.
transporten fra texas til los angeles, hvor varepartiet blev modtaget af firmaet
conex, blev forestået af valley trucking company, der angiveligt ikke er i besid‐
delse af temperaturmålinger for vejtransporten. til brug for sagen har firmaet sendt
to e‐mails til henry olsen af henholdsvis 11. juli 2003 og 11. februar 2004 med for‐
skellige oplysninger. det fremgår af sidstnævnte e‐mail bl.a.:
”… conex received and signed for the goods in sound frozen condition on 12/13/01.
                                         - 3 -
given the information, it is my belief that the garlic was received in acceptable con‐
dition on 12/13/01 and that the temperature mishandling happened in transit or
storage between the time it was delivered to conex and arrived in denmark.”
ved modtagelsen af varepartiet den 13. december 2001 udfærdigede firmaet conex
et certifikat (meget vanskeligt læsbart). det er ubestridt, at partiet blev modtaget
uden forbehold. conex omladede partiet i en reefer container, tilhørende rederiet
evergreen marine corp., blue waters samarbejdspartner. på omladningstidspunk‐
tet isattes temperaturskiverne. containeren blev den 19. december 2001 lastet på
skibet ever royal.
af konnossement af 19. december 2001 udfærdiget af rederiet fremgår bl.a.:
”
…
shipper/exporter…
mairitime freight america inc.
...
consignee
blue water shipping
…
notify party
same as consignee
...
(20) desription of goods
ocean freight prepaid
shipper´s load & count
...
1x40´ reefer container stc:
261 pieces garlic, fresh or chilled
temperature to be set at 0 degreees f.
...”
endvidere blev der af maritime freight america corp., ligeledes den 19. december
2001, udfærdiget konnossement, hvoraf fremgår bl.a.:
”
…
shipper/exporter…
lisa´s organic
…
consignee…
henry olsen´s sonner a/s
                                          - 4 -
…
notify…
blue water shipping
...
port of loading
los angeles
…
loading pier/terminal
evergreen los angeles
…
description of packages and goods
garlic, fresh or chilled
…
maint. temp. .. to 0f
261/pieces 11745l
…
received by the carrier the goods as specified above in apparent good order and
condition ...”
containeren ankom til hamburg den 13. januar 2002, hvor den blev omlastet til et
reefer skib. den 15. januar 2002 ankom containeren til århus, hvorfra den med bil
blev fragtet til vejle frysehus, claus sørensen a/s, hvor den blev tømt, hvorefter
pakningerne blev opbevaret i frysehuset.
af en skrivelse af 31. januar 2002 fra claus sørensen a/s til tholstrup cheese a/s
fremgik det bl.a.:
”
vedr. modtagelse af 261 krt. øko‐hvidløg til tholstrup.
varerne kom i en 40” container (”bunden fyldt i 2 lag”)
temp. var ‐18. krt. var hele men lidt i stykker.
ved senere åbning af krt. kan man se at varen har været delvist optøet ‐ da der er en
del hvidløg som ligger i klumper med is imellem. krt. bærer ikke præg af have væ‐
ret optøet undervejs.
…”
kort efter ankomsten til vejle frysehus udtog tholstrup cheese a/s stikprøver med
henblik på kontrol af hvidløgenes kvalitet. den 1. marts 2002 afgav tholstrup
cheese sålydende reklamation til henry olsen:
”
                                           - 5 -
  claim frozen organic garlic
  in week 3 tholstrup received 5,327 kg garlic which were delivered to vejle fryse‐
  hus.
  on subsequently controlling the consignment at our dairy we established the fol‐
  lowing:
•         the colour is very yellow
•         butts were not removed
•         brown spots
•         block frozen (indicates that the articles have been thawed)
•         rubbery consistency
•         the taste is weak
  the dairy has stored a reference sample for comparison, which has the strong garlic
  taste, uniform size and white colour.
  tholstrup cannot use the consignment, as it does not live up to earlier received con‐
  signments and reference sample. therefore, we ask you to decide what to do with
  the consignment and when you can supply us with a replacement delivery.
  ...”
  forinden havde der været telefonisk kontakt mellem steen madsen fra henry olsen
  og susanne holm hansen fra blue water, og blue water havde ved fax af 13. fe‐
  bruar 2002 afgivet følgende claim over for fairplay shipping som agent for rederiet:
  ”
  …
  vi har ved modtagelse af varerne konstateret en skade på godset lastet i container
  no. emcu 518571‐1 (40´high cube reefer), i form af optøning.
  vi holder dem hermed ansvarlig for claim rettet mod blue water shipping i forbin‐
  delse med denne forsendelse. ”
  kravet blev afvist af fairplay shipping ved fax af 19. februar 2002 med følgende
  begrundelse:
  ”
  …
  temperatur skiven i ovennævnte container viser at kølemaskinen har kørt med en
  temperatur på minus 18 ‐ minus 20 grader celcius på hele rejsen og varen kan såle‐
  des ikke have været optøet i vores varetægt.
  …”
                                         - 6 -
efter fortsatte drøftelser mellem steen madsen og susanne holm hansen besvarede
fairplay shipping i en skrivelse af 12. marts 2002 en skrivelse fra dagen før fra blue
water. af skrivelsen fremgik bl.a.:
”…
vi har ikke udleveret nogen temperaturskiver, men blot fremsendt fotokopier. det
kan være svært at kopiere skiverne så kopien er læsbar. skiven de omtaler befinder
sig i hamburg, og kan således ikke besigtiges på vort kontor.
det ville sikkert være en god ide at modtager kontakter en advokat for at tilsikre
korrekt procedure.
vi afviser hermed deres krav mod os/evergreen marine corp., da der, os bekendt,
ikke er noget, som indikerer, at der er sket skader på godset, medens det har været i
vor varetægt. …”
på vegne tryg forsikring blev der på vejle frysehus den 4. april 2002 gennemført
survey af scan‐survey (rolf eliasen), af hvis rapport af 17. april 2002 det bl.a. frem‐
går:
”
…
claim:                      entire consignment damaged due to thawing.
...
terms:                      fob long beach.
…
forwarder:                  blue water shipping …
carrier:                    evergreen marine corp. taiwan. m/v ever royal
                            …from long beach to hamburg. …
...
circumstances concerning the damage – information afforded:
transit details:
...
according to a note, on a copy of a mostly illegible temperature disc provided by
fairplay shipping, the date of stuffing the consignment into the reefer was the
13.12.01.
on the same disc (and on the b/l´s) the date of loading the container onto the m/v
ever royal was the 19.12.01, after six days of storage at evergreen terminal,
long beach. …
the container was unloaded at hamburg on the 13.01.02, where the temperature
disc covering the sea‐passage was removed and replaced by a new one. …
                                          - 7 -
the bill of lading no. eisu 415100230761…was marked with a hand written note:
ham 13.01 –c 18˚ (probably a temperature measure upon arrival).
on the 15.01.02 the container was delivered to the cold store at vejle. a copy of the
temperature disc covering this last part of the transit provided by fairplay ship‐
ping, indicates that the temperature in the reefercontainer was kept at ‐22˚c. …
temperature details covering the transit period from delivery at evergreen´s termi‐
nal on the 13.12.01, to the unloading at hamburg on the 13.01.02, is unknown to the
undersigned, as only an illegible copy of the temperature disc is available from the
carrier. the carrier’s agent, fairplay shipping a/s, refuses to publicise the original
disc.
at time of delivery, the cold store employee noticed the following:
“no temperature log/indicator/disc was present on the reefer container at time of
delivery. temperature of consignment measured to ‐18,2˚ c.
cartons stowed in 2 tiers, along entire length of container.” (the cartons were not
opened for inspection of content.)
...
observed during the survey:
…
nature of damage:
the inspected cartons were found to contain large number of garlic segments frozen
in lumps and/or flakes. the garlic segments had turned from white and into a yel‐
low‐/brownish appearance. the segments (when thawed up) had a rubber‐like con‐
sistency. …
the lumps and the flakes of ice were found partly broken and scattered in different
positions/levels inside the cartons. this could indicate that the content of the in‐
spected cartons had been stirred, either deliberately before transit, or as a conse‐
quence of manual handling when transhipped from a transportmedia to another, or
during manual stripping of the container at the consignee´s cold store in vejle.
it could also be possible that some of the inspected cartons were the same as previ‐
ously had been inspected/analysed by the end receiver.
…
cause of damage:
based on the afforded information and on that observed during the survey, the un‐
dersigned were of the opinion that the damage was caused because of a rise in tem‐
perature, after packing/freezing of the consignment, at some unknown stage of the
transit period.
the rise of temperature has partly thawed the garlic, causing condensation and liq‐
uid seepage. subsequently when temperature again falls below freezing point, the
liquid and the segments will freeze together, forming blocks/flakes of ice. however,
if that indeed had happened, the liquid seepage would probably be at the same level
                                          - 8 -
within the carton, and consequently freeze in that position, not at different levels as
observed during the survey.
as no documentation of temperature details covering the period of transit from
mexico to hamburg, is available, the undersigned is not able to determine at which
stage of transit and/or for how long period of time, this rise of temperature in fact
did occur, nor for the cause/reason of such rise.
if an unbroken chain of freezing (‐18˚c) temperature from mexico to hamburg can
be documented/proved, the incident that led to the damage, have probably occured
prior to transit.
...”
der har i sagen været afholdt syn og skøn vedr. de to omtvistede temperaturskiver
(bilag 17 og 18) af atp‐inspektør mogens eilsø. efter begæring af henry olsen be‐
stemte sø‐ og handelsretten efter formalitetsprocedure, at der skulle afholdes nyt
syn og skøn. sø‐ og handelsretten udmeldte herefter den 8. november 2006 havari‐
ekspert tage nordmann larsen som ny syns‐ og skønsmand. også fa. w. haustein
aps har i en erklæring af 9. oktober 2003 udtalt sig om skiverne og har bl.a. vedlagt
en temperaturskive vedrørende en tilsvarende transport af samme vare, hvorpå der
angiveligt tydeligt ses aftegnet afrimningsintervaller på temperaturskiven.
af atp‐inspektør mogens eilsøs skønserklæring af 27. august 2004 fremgår bl.a.:
”…
1: jeg ser ingen grund til at betvivle de på skiverne angivne datoer. bilag 17 dækker
fra 13. december til 13. januar, og bilag 18 fra 13. til 15. januar. det virker selvfølge‐
lig lidt påfaldende at man i usa monterer skive med angivelse af grader celsius, og
i hamborg en skive med angivelse i fahrenheit, men jeg tror ikke man skal lægge
noget særligt i det.
2: de registrerede temperaturer lader sig udmærket aflæse på skiverne, og specielt
forstørrelsen af bilag 17. temperaturen har hele tiden ligget i området ‐17,5 til 18º c
og i den korte tid på bilag 18 på ca. ‐20 grader.
3: kølemaskinen ser ud til at have været indstillet korrekt, og der er små tempera‐
turvariationer der viser at maskinen har funktioneret.
4: omgivelsestemperaturen ved omladningen i los angeles ser ikke ud til at være
ualmindelig høj. ved opstart ses af bilag 17 en temperatur på ca. + 22º c. luftfugtig‐
heden lader sig ikke konstatere. lav fyldningsgrad kan ganske rigtigt være en
ulempe, men det er i situationen hvor containeren under transporten f.eks. er
strømløs i en periode. ved læsning er det ingen ulempe når containeren efter
                                            - 9 -
foreskrifterne er for‐kølet, nærmest tværtimod, og temperaturen stabiliserede sig jo
hurtigt på ca. ‐ 18 grader.
…
manglende afrimning ville over en så lang periode have givet sig udslag i stigende
temperatur, specielt da der måles i return air.
…”
af en supplerende skønserklæring af 21. januar 2005 fra mogens eilsø fremgår bl.a.:
”…
1a.
...
kurven på bilag 18 kunne godt se ud til at starte d. 11. januar, men jeg er ret sikker
på at det er en sjusket isætning da skiven jo bevisligt (mærket reefer service,
hamburg) er isat i hamburg, hvortil skibet jo først ankom 13. januar.
overlapning skal ikke kunne forekomme. tværtimod skulle der være et spring på 9‐
10 timer pga. tidsforskellen mellem la og hamburg.
1b.
…
der er ganske små naturlige udsving at se, men f.eks. afrimninger der kun varer 15‐
20 min. lader sig ikke fastslå på en 31 dages skive, specielt ikke i frostområdet hvor
en time kun er ca. 0,3 mm.
…
4b.
hvis containeren ikke havde været for‐kølet ville kurven være indledt ved en for‐
højet temperatur, som det ville have taget min 3‐4 timer at bringe ned.
…”
af tage nordmann larsens skønserklæring af 21. februar 2007 fremgår bl.a.:
”…
spørgsmål 1:
…
svar
…
nedkøling/frysning er i princippet en proces hvor man flytter varme fra et sted hvor
den er uønsket, til et sted hvor den er uden betydning.
…
maskinen tilsluttes med en ledning enten til det lokale netværk i land, på et skib
eller til en el‐generator f.eks. på en lastbil.
frysemaskinen er dimensioneret til at opretholde en konstant temperatur i contai‐
neren. … gods der skal transporteres ved en bestemt temperatur, f.eks. ‐18 grader c,
skal have denne temperatur når det stuves ind i containeren.
                                       - 10 -
…
partlow‐skriveren er anbragt udvendig på containerens frontpanel i en boks med
glasdør hvorigennem aflæsning kan finde sted.
…
temperaturen overføres fra termometret inde i containeren til partlow‐skriveren ad
elektrisk vej.
temperaturskiven består af særlig følsomt papir som ved korrekt montering ligger
helt tæt til bagpladen (”urskiven”) medens spidsen af stylos, der er monteret på en
arm, ved hjælp af en fjederanordning øver et konstant tryk mod skiven og dermed
markerer temperaturen.
...
spørgsmål 2:
den sagkyndige bedes redegøre for kølemaskinens afrimningsfunktion og for,
hvoraf afrimning normalt kan aflæses på en temperaturskive.
svar:
…
afrimning af kølecontaineren foregår på den måde, at kølemaskineriet stoppes og et
varmelegeme der er anbragt under fordamperen tændes hvorved rimfrosten/isen
der er på fordamperørene smelter, hvorefter kølemaskineriet atter starter.
afrimningsperioder vil kunne aflæses som en kortvarig temperaturstigning, vist
ved en forholdsvis jævnt hurtigt stigende kurve og derefter en hurtigt faldende
kurve.
spørgsmål 3:
den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt manglende luftcirkulation f.eks. på grund af
manglende afisning og deraf følgende tilisning kan forlede kølemaskinen og der‐
med temperaturmåleren/ og eller partlow‐skriveren til at registrere lavere tempe‐
ratur end den reelle temperatur i containeren.
svar:
under driften flyttes vanddamp fra luften og omgivelserne (godset) med returluften
til fordamperen. når temperaturen er under 0˚c afsætter denne vanddamp sig som
rimfrost på fordamperrørene hvorved cirkulationshastigheden og dermed virk‐
ningsgraden af kølemaskineriet formindskes.
dette medfører at temperaturen i containeren, og dermed også i godset, ganske
langsomt stiger.
det skønnes således at, såfremt der ikke foregår nogen luftcirkulation vil der foregå
en køling inde i selve kølemaskineriet hvilket vil medføre at temperaturføleren vil
registrere en lavere temperatur end den temperatur der ville kunne måles i godset.
temperaturen vil være højest bagest i containeren, ved siderne og på toppen af god‐
set.
spørgsmål 4:
                                         - 11 -
den sagkyndige bedes oplyse, hvilken periode temperaturskiven fremlagt som sa‐
gens bilag 17 dækker, og hvilken periode temperaturskiven fremlagt som bilag 18,
dækker. i tilknytning hertil bedes den sagkyndige oplyse, om der kan konstateres
en tidsmæssig overlapning mellem de to temperaturskiver og i givet fald forklare
hvorledes ‐ og om en sådan tidsmæssig overlapning kan opstå.
svar:
på den vedlagte temperaturskive mærket bilag 17 kan der ses en meget svag streg
ved ‐18˚ som går næsten hele skiven rundt. det skønnes at skiven viser en periode
på 31 dage. ”stuffing date” er angivet til 13/12/01 hvor det skønnes at tidsrummet
der er dækket af denne skive er fra den 13. december 2001 til den 12. januar 2002
dog er der en periode fra den 30. december hvor stregen bliver svagere for helt at
forsvinde indtil den igen kan anes omkring den 3. januar 2002.
det er ikke muligt at aflæse de nøjagtige tidspunkter for hvornår skiven er star‐
tet/stoppet.
på den vedlagte temperaturskive mærket bilag 18 ses der flere streger oven i hinan‐
den som dækker perioden fra den 11. januar 2002 kl. ca. 1500 til den 18. januar 2002
kl. ca. 1200.
der kan dermed konstateres at der er en tilsyneladende overlapning af tid på de to
skiver, men da der kun kan sidde en skive i partlow‐skriveren ad gangen er dette
ikke muligt og kan derfor kun skyldes unøjagtighed ved isætning af skiven og start
af partlow‐skriveren d.v.s ved isætning af skiven mærket bilag 18 er den tilsynela‐
dende startet på en forkert dato og registreringen strækker sig også ud over det
tidspunkt hvor containeren ankom til bestemmelsesstedet og blev tømt.
spørgsmål 5:
den sagkyndige bedes redegøre for, om temperaturforholdene i containeren kan
aflæses af temperaturskiverne, og i givet fald bedes den sagkyndige oplyse, hvilken
temperatur der kan aflæses.
svar:
som det fremgår af ovennævnte er den temperatur der aflæses og registreres af
partlow‐skriveren temperaturen i containeren.
på temperaturskiven mærket bilag 17 har den aflæste temperatur under hele forlø‐
bet tilsyneladende været konstant på ‐18ºc og på temperaturskiven mærket bilag 18
er temperaturen ved isætning registreret til ‐4ºf (‐20º) og i den følgende periode har
den ligget omkring ‐6ºf (‐21ºc) til ‐7º (‐22ºc) for til slut at stige til ‐2ºf (‐19ºc).
de to temperaturskiver er efter undertegnedes opfattelse ubrugelige og der kan ikke
sættes nogen lid til de aflæste temperaturer, den eneste sikre måde hvorpå man kan
konstatere temperaturen i containeren under rejsen er ved at downloade datalog‐
gen.
spørgsmål 6:
                                            - 12 -
  den sagkyndige bedes i den forbindelse oplyse, om temperaturen kan aflæses tyde‐
  ligt for hele den periode temperaturskiverne tilsammen dækker, og særligt hvad
  angår temperaturskiven fremlagt som bilag 18 bedes den sagkyndige oplyse, om de
  3‐4 på hinanden liggende streger, som man kan se på temperaturskiven, må antages
  at være fremkommet på anden vis og i givet fald hvordan.
  svar:
  der refereres til sidste del af svar på spørgsmål 5, idet det yderligere skønnes at de
  streger der kan læses på skiven mærket bilag 18 er fremkommet på anden måde end
  den måde temperatur‐skriveren normalt tegner temperaturkurven.
  spørgsmål 7:
  idet det oplyses, at parterne ikke er enige om, hvorvidt de nedenfor nævnte datoer,
  tidspunkter og temperaturangivelser kan aflæses af temperaturskiven fremlagt som
  bilag 17, eller om sådanne datoer, tidspunkter og temperaturangivelser i det hele
  taget fremgår, bedes den sagkyndige oplyse, hvorvidt der på temperaturskiven
  fremlagt som bilag 17 kan konstateres afrimningslinier parallelt med de kraftigt op‐
  trukne linier på partlow‐skiven, henholdsvis
•          den 13 december 2001, kl. ca. 20.30 hvor temperaturen kortvarigt stiger til
•          ‐ 3ºc
•          den 15. december 2001, kl. ca. 14.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til
•          ‐ 7,5ºc
•          den 16. december 2001, kl. ca. 17.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til
•          ‐ 7,5ºc
•          den 17. december 2001, kl. ca. 17.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til
•          ‐ 11ºc
•          den 18. december 2001, kl. ca. 17.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til
•          ‐ 7ºc
•          den 21. december 2001, kl. ca. 13.00, kl. ca. 17.00 og kl. ca. 21.00
•          den 22. december 2001, kl. ca. 9.00, kl. ca. 13.00 og kl. ca. 17.00
•          den 24. december 2001, kl. ca. 19.00 og herefter hver sjette time til den 16.
•           december 2001, kl. ca. 05.00
  ved besvarelsen af spørgsmålet foreslås det, at den sagkyndige undersøger skiven
  ved at lægge den på et fladt underlag i kraftigt sidelys, der stråler skråt ind mod
  venstre.
  den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt der ved anvendelse af denne metode kan
  aflæses afrimningslinier på skiven og i bekræftende fald, hvorvidt disse ligeledes
  kan aflæses ved anvendelse af andre metoder.
  såfremt eventuelle afrimningslinier alene kan aflæses ved anvendelse af den nævnte
  metode, anmodes den sagkyndige om at oplyse den mulige årsag til, at afrimnings‐
  linier ikke kan aflæses på anden vis.
  svar:
  ved at betragte skiven i skarpt lys fra forskellige vinkler kan man konstatere meget
  svage aftegninger på nogle af de i spørgsmålet anførte datoer/tidspunkter: den 16.,
                                         - 13 -
17. og 18. december 2001, og det skønnes sandsynligt at disse streger kan hidrøre fra
registreringen af afrimningsperioder.
for de øvrige tidspunkter har det ikke været muligt for undertegnede at konstatere
nogen aftegninger.
det skal ved besvarelsen af dette spørgsmål og i øvrigt også ved de øvrige besvarel‐
ser erindres, at de forelagte temperaturskiver er kopier af temperaturskiver.
man må formode at de originale skiver, hvis de havde været tilgængelige, var af en
bedre kvalitet og at man da udover selve stregen som stylos laver måske også kunne
have set den indtrykning som stylos i kraft af fjedertrykket under normale forhold
laver i papiret.
spørgsmål 8:
såfremt sådanne udsving ikke kan aflæses af temperaturskiverne, bedes den mulige
årsag hertil oplyst, ligesom det bedes oplyst, hvorvidt manglende udsving indike‐
rer, at partlow‐skriveren har været defekt.
i tilknytning hertil bedes den sagkyndige endvidere svare på følgende spørgsmål:
spørgsmål 8a:
den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt mangelfuld/utydelig registrering af tempe‐
raturforholdene på temperaturskiverne kan skyldes en spids/stylos på partlow‐skri‐
verne ikke har trykket tilstrækkelig hårdt på skivens papir, eventuelt som følge af
skæv spids på en metal‐pind.
svar:
spørgsmål 8 & 8a besvares under et.
det skønnes at, den mangelfulde og utydelige registrering af temperaturforholdene
og herunder af afrimningsperioderne, kan skyldes defekt stylos og skriverarm, util‐
strækkeligt fjedertryk, og/eller defekt afrimningsfunktion og deraf manglende af‐
rimning.
spørgsmål 9:
i tilknytning til spørgsmål 8 bedes den sagkyndige oplyse, hvilken betydning
manglende udsving på temperaturskiverne har for temperaturskivernes pålidelig‐
hed.
svar:
de manglende udsving og i øvrigt selve kvaliteten af de to temperaturskiver er så
dårlig at de må tillægges meget ringe pålidelighed.
spørgsmål 10:
den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt afrimning af kort varighed normalt vil
kunne aflæses på en partlow‐temperaturskive. i den forbindelse bedes den sagkyn‐
dige oplyse, om varigheden af afrimning er afgørende for, om temperaturudsving
kan aflæses på en partlow‐temperaturskive.
                                         - 14 -
svar:
det skønnes at der selv ved korte afrimningsperioder vil registreres mindre udsving
på temperaturskiven.
da temperaturføleren sidder forholdsvis tæt på selve kølemaskinen/fordamperen‐
heden og da afrimning forgår ved at fordamperenheden varmes op, vil varigheden
af afrimningsperioden være afgørende for den registrerede stigning i temperatur
samt udstrækningen af den registrerede periode.
spørgsmål 11:
den sagkyndige bedes oplyse, om det på baggrund af de aflæste temperaturer kan
konkluderes, at kølemaskineriet har været indstillet korrekt på ‐18ºc og at kølema‐
skinen har fungeret optimalt.
svar:
det kan på baggrund af aflæsning af temperaturskiven ikke konkluderes at kølema‐
skineriet har været indstillet korrekt og om maskineriet har fungeret optimalt. disse
oplysninger ville kunne aflæses på et udskrift fra data‐loggen.
spørgsmål 12:
…
svar:
omgivelsernes temperatur og luftfugtigheden har ingen betydning for hvilke tem‐
peraturer der aflæses under rejsen.
…
fyldningsgraden har heller ingen betydning for hvilke temperaturer der aflæses
under rejsen, så længe godset ikke blokerer for luftcirkulationen.
spørgsmål 13:
…
svar:
ved transport af dybfrosne varer er for‐køling unødvendig og vil overhovedet ikke
have nogen som helst effekt og der vil hverken være risiko for fugt eller isdannelse i
containeren ‐ det eneste der har afgørende betydning er at godset temperatur ved
indladning er korrekt, d.v.s. at temperaturen i hvidløgene er ‐18ºc.
…”
forklaringer
steen madsen har forklaret, at han siden 1996 har været ansat hos henry olsen. i
1999 købte han virksomheden og er nu eneejer.
                                         - 15 -
han havde 3‐4 gange tidligere uden problemer købt økologiske hvidløg i mexico.
hans kunde, tholstrup cheese, efterspurgte disse hvidløg, som havde en anden og
kraftigere smag end de europæiske.
han entrerede med blue water om transport fra ”pier los angeles” til fredericia.
også fortoldningen skulle blue water tage sig af. han havde sin egen vareforsikring
i tryg, som også dækkede frostskader.
undervejs havde han af og til telefonisk kontakt med blue water, der på et tids‐
punkt meddelte varepartiets forventede ankomst til den 15. januar 2002 kl. 9.00.
dette orienterede han vejle frysehus, tholstrup cheese og den lokale fødevare‐
kontrol om. han var ikke selv til stede på ankomsttidspunktet.
2‐3 dage efter ankomsten fik han besked fra tholstrup cheese om, at hvidløgene
havde en forkert, gullig farve, og at de ikke havde den karakteristiske smag. det
aftaltes, at der også skulle tages prøver fra andre kartoner, men resultatet forblev
det samme. han adviserede straks blue waters susanne holm hansen, som er den
eneste person, han havde kontakt med hos blue water. han vil ikke afvise, at der
snarere gik 5‐6 dage end 2‐3 dage. tholstrup cheese forsøgte at forøge doseringen
af hvidløg i ostene med helt op til 100 %, men man kunne ikke opnå den rigtige
smag. susanne holm hansen fulgte op på reklamationen, men det blev ikke på
dette tidspunkt drøftet, at problemet kunne skyldes opbevaringstemperaturen un‐
der transporten. dette kom først på tale i februar, hvor blue water rettede henven‐
delse til rederiets agent, fairplay shipping, der imidlertid afviste ansvaret.
tholstrup cheese fulgte sin reklamation op skriftligt den 1. marts 2002. efter anden
afvisning fra fairplay shipping ringede han selv og spurgte, om han sammen med
en uvildig repræsentant kunne få lov at se de originale temperaturskiver. det fik
han grønt lys til. da han ikke hørte noget, tog han på ny kontakt, men nu var tilsag‐
net trukket tilbage.
han var herefter i tvivl om, hvad han skulle gøre, og han kontaktede tryg, der
havde sagen liggende i lang tid. tryg afviste imidlertid forsikringsdækning med
                                        - 16 -
henvisning til, at bevisbyrden for kølenedbrud i over 24 timer lå på ham, da skaden
ikke var blevet anmeldt inden for 72 timer. han rettede herefter forskellige fore‐
spørgsler med hensyn til, hvordan transporten var forløbet, og fik bekræftet, at va‐
repartiet ved ankomsten til frysehuset loop cold storage havde den korrekte tem‐
peratur på ‐18 grader, at det var opbevaret i frysehuset ved korrekt temperatur, og
at conex ved modtagelsen den 6./7. december og nedpakningen i container havde
kvitteret for korrekt temperatur.
tholstrup havde fortsat behov for hvidløgene og bestilte et nyt parti, som blev købt
hos samme leverandør i mexico. blue water blev også antaget til denne transport.
han var denne gang selv til stede, da partiet ankom i oktober/november samme år,
og havde en surveyor med. partiet viste sig at have en temperatur på ‐12 grader og
havde den samme gullige farve som sidst. det viste sig dog, at skaden ikke var så
slem, og tholstrup cheese beholdt partiet mod et prisafslag, som blev dækket af
rederiets forsikring hos selskabet cp ships i england. denne gang var der adgang til
temperaturskiverne, som viste opbevaringstemperaturer på ‐11 til ‐12 grader.
susanne holm hansen har forklaret, at hun er uddannet inden for shipping og
spedition og arbejder som speditør hos bluewater, hvor hun håndterer søtransport
over hele verden.
hun blev involveret i transporten allerede inden afskibningen af varepartiet fra
usa. hendes kontaktperson var steen madsen. som hun husker det, gik der tem‐
melig lang tid, 1½‐2 uger, før hun fik besked om, at der var noget i vejen med hvid‐
løgene. med hensyn til bilag 10, blue waters reklamation over for fairplay shipping
den 13. februar 2002, forklarede hun, at hun må have fået orienteringen fra steen
madsen kort tid forinden. en claim skal videresendes til alle involverede i trans‐
porten inden for 48 timer efter modtagelsen og helst samme arbejdsdag. hun vil
dog ikke ganske udelukke, at hun er blevet orienteret om, at noget var galt på et
tidligere tidspunkt, således som det fremgår af surveyrapporten. hun har ganske
mange telefoner dagligt.
                                         - 17 -
igennem en periode på 3 – 4 uger talte hun og steen madsen rigtig meget sammen.
måske var man i starten ikke rigtig klar over, hvor galt det stod til med hvidløgene.
de talte på et tidspunkt om, at tholstrup ville forsøge at dosere sig ud af problemet.
de talte også om, at man kunne søge oplysninger om, hvorvidt der havde været
opbevaringsproblemer i mexico.
hun kontaktede rederiet for at forhøre sig, om der havde været noget galt under
transporten, men rederiet oplyste, at det var deres procedure ikke at udlevere tem‐
peraturskiverne. de henviste til, at tingene blev styret fra taiwan. vidnet har selv
arbejdet i et rederi, og dér udleverede man altid skiverne, når der blev reklameret.
det var sælger, som skulle sørge for omlastning til anden container i los angeles.
firmaet conex handlede altså på sælgerens vegne. varepartiet var jo solgt fob.
men containeren tilhørte rederiet.
vidnet husker ikke noget om en anden transport af hvidløg samme år, hvor der var
blevet reklameret. hun havde kunnet huske det, såfremt dette havde været tilfæl‐
det.
finn kristensen har forklaret, at han siden 1989 har været ansat som produktud‐
vikler og indkøber i tholstrup cheese, der nu er opkøbt af arla foods.
hvidløgene skulle bruges til en flødeost. tidligere brugte man friske hvidløg, men
fandt så ud af, at hvidløgene fra mexico kunne anvendes, da de var løst frosne.
tholstrup cheese var af steen madsen adviseret om varepartiets ankomst den 15.
januar 2002. der blev efter kort tid taget prøver af partiet. hvidløgene havde ikke
den rigtige smag. de var frosset i klumper og var glasklare og gummiagtige. alle‐
rede efter få dage, højst en uge, blev steen madsen underrettet herom. tholstrup
forsøgte at kompensere ved at ændre doseringen af hvidløgene, men smagsresulta‐
tet var forkert. herefter reklamerede mejerichefen skriftligt overfor steen madsen.
der blev bestilt et nyt parti. steen madsen og vidnet var til stede, da partiet ankom.
han mener, at partiet var i orden. hvidløgene kunne i hvert fald godt bruges. på et
                                          - 18 -
tidspunkt måtte de øge doseringen af nogle hvidløg, men vidnet husker ikke, om
dette var tilfældet med erstatningspartiet.
rolf eliassen forklarede, at han har udfærdiget survey‐rapporten af 17. april 2002
(bilag 12). supplerende til rapporten forklarede han, at hvidløgsfeddene var frosset
sammen til små klumper, og der var gullige isflager af saft fra løgene. isklumperne
var knækkede og befandt sig rundt omkring i kartonerne og ikke kun i bunden eller
i midten, hvilket kan skyldes, at kartonerne var blevet rystet, således at isklumperne
havde fordelt sig. eftersom feddene var pakket i tykke plastikposer, var saften ikke
løbet ud i kartonerne, der heller ikke bar præg af optøning. han åbnede ca. 20 kar‐
toner, og tholstrup havde åbnet 10 kartoner. skadesbilledet var generelt.
de faktuelle oplysninger om temperaturforhold og reklamation på rapportens side 3
for oven blev meddelt vidnet af den medarbejder fra vejle frysehus, henrik jørgen‐
sen, der havde modtaget vareforsendelsen.
havariekspert tage nordmann larsen har vedstået sin syn‐ og skønserklæring af
21. februar 2007 og har supplerende forklaret, at han er uddannet skibsfører og har
beskæftiget sig med besigtigelse af skader, reparationer og containere siden 1987 og
herunder foretaget analyser af temperaturskiver og kølere.
en temperaturskive kan under en transport let kontrolleres, idet man gennem et
glaslåg kan se skiven, der er af pap, og aftegningerne på denne. låget åbnet let, og
en skive skiftes ud uden problemer. der vil være aftegnet små hakker på skiven på
de tidspunkter, hvor kølemaskinen har foretaget afrimning. man kan straks se på
skiverne, at tingene ikke har fungeret. der forefindes kun én nål, så når der på den
ene skive ses flere streger, er disse tegnet i hånden, eller der er tegnet på en allerede
brugt skive. det eneste, en sådan skive viser, er, at noget er galt.
temperaturmåleren sidder i returluften. der må være sket tilfrysning inde i contai‐
neren, der må antages ikke at have afrimet. det kan ikke udelukkes, at maskineriet
har fungeret, men det tyder på, at dette ikke har været tilfældet på grund af mang‐
lende afrimning.
                                           - 19 -
omgivelsestemperaturen er uden betydning for resultatet af en aflæsning af tempe‐
raturen i en container.
parternes synspunkter
henry olsen har anført, at blue water er erstatningsansvarlig for det totalskadede
vareparti, jf. nsab 2000, § 15. det ville føre til samme resultat, hvis hjemmels‐
grundlaget var søloven.
lige fra starten blev rederiet anmodet om at forevise de originale temperaturskiver,
men dette ønskede rederiet ikke at imødekomme og har ej heller udleveret datalog‐
udskrifter. rederiet sendte alene de fremlagte fotokopier, som viser, at varepartiet
ikke er blevet transporteret under korrekte temperaturforhold. som det fremgår af
syns‐ og skønserklæringen, er skiverne ubrugelige, og man kan ikke fæste lid til de
tilsyneladende aflæste temperaturer. for den ene skives vedkommende (bilag 18)
fremgik det af skønsmandens forklaring, at stregerne ikke er tegnet af maskinen,
men er fremkommet på anden måde. det må efter skønserklæringen, sammenholdt
med skønsmandens forklaring, lægges til grund, at problemet mest sandsynligt har
været manglende afrimning i containeren. kølefunktionen har ikke fungeret kor‐
rekt. og disse forhold skal ses i det lys, at det havde været problemløst at følge med
i undervejs, om tingene fungerede, som de skulle.
det må anses for dokumenteret, at skaden med overvejende sandsynlighed er ind‐
truffet under rederiets, og dermed blue waters ansvarsmæssige varetægtsperiode.
det havde så let som ingenting været muligt at bevise sin eventuelle uskyld, hvilket
man ikke har ønsket. henry olsen har oven i købet forsøgt at fremskaffe oplysnin‐
ger om forløbet før skibstransporten, og de derved fremkomne oplysninger peger
på, at alt er gået rigtigt til. hvis blue water ikke er ansvarlig i en situation som den
foreliggende, hvor den aftalepart, man hæfter for, nægter at medvirke til at oplyse
hændelsesforløbet, er henry olsens retsstilling helt uacceptabel; for hvordan skal
man så kunne løfte nogen bevisbyrde for skadens indtræden?
                                         - 20 -
blue water har anført, at sagens spørgsmål ene og alene er, om det er godtgjort, at
skaden på varepartiet indtrådte, mens det var i blue waters varetægt. henry olsen
købte partiet hos en californisk forhandler, som havde købt det enten hos en anden
forhandler eller direkte hos producenten mar brand. det vides ikke, hvornår hvid‐
løgene er produceret. det foreliggende dokument fra 9. november 2001 (bilag 15)
kunne lige så vel vedrøre et hvilket som helst andet parti og siger intet om forsen‐
delsen. det er uoplyst, hvad der skete under den første del af transporten, og det
vides ikke, hvornår varepartiet blev afsendt fra mar brand til texas. det er udoku‐
menteret, hvor oplysningen om, at hvidløgene var opbevaret i kølehuset bag dør 18
a, stammer fra. teoretisk kunne de lige så godt være anbragt i et andet kølerum
med en højere temperatur. tilsvarende kendes temperaturforholdene ikke med hen‐
syn til transporten fra texas til los angeles, hvilken strækning bl.a. går gennem
ørkenområder.
varepartiet ankom til los angeles den 13. december 2001, hvor firmaet conex kvit‐
terede for at have modtaget det. da conex repræsenterede afskiber, er det i forhold
til blue water uden betydning, at conex ikke tog forbehold ved modtagelsen af va‐
repartiet. blue waters ansvarsperiode startede ved modtagelsen af containeren om
bord, smh. bill of lading, pkt. 20 under ”description of goods”: ”shipper’s load &
count”. rederiet tog forbehold ved modtagelsen, idet der var kvitteret for modta‐
gelse i “apparent good order”. det er et standardforbehold, hvilket er, hvad man
kan og skal tage med hensyn til gods i forseglede containere.
rolf eliasens besigtigelsesrapport og forklaring er interessant. det sædvanlige ved
optøning er, at saften siver til bunden, men her fandtes flagerne i midten og hulter
til bulter. hertil kommer, at kartonerne ikke var deforme, som man i sådanne til‐
fælde plejer at se dem. man kan kun gisne om, hvad der kan være sket, men en teori
kunne være, at skaden er opstået allerede ved produktionsstedet.
man må give henry olsen ret i, at det havde været en fordel, om de originale tem‐
peraturskiver havde foreligget, men alle forsøg, også fra blue waters advokats side,
på at få dem frem er strandet på, at dette stred mod rederiets politik. men så må
                                         - 21 -
man, som både den tidligere skønsmand, mogens eilsø, og den senere skønsmand,
tage normann larsen, har gjort, forholde sig til kopierne. og det ser ud til, at begge
er enige om, at der kan ses svage aftegninger på ‐18 grader og små afrimningsinter‐
valler på skiverne. hvem af skønsmændene, som i øvrigt har ret, må lades usagt,
men blue water kan vanskeligt bebrejdes ikke at have betalt erstatning for varepar‐
tiet under omstændigheder, hvor en gennem 25 år hyppigt benyttet skønsmand,
mogens eilsø, ikke udtaler sig til støtte herfor.
blue water kan ganske vist ikke dokumentere at have handlet i overensstemmelse
med sine instrukser, men henry olsen kan ikke dokumentere, at skaden skete,
mens partiet var i blue waters varetægt.
rettens bemærkninger
sagen angår, som den er forelagt, spørgsmålet om, hvorvidt en temperaturskade på
et parti hvidløg, opstået som følge af det nedfrosne partis helt eller delvise optøning
og derpå følgende indfrysning, indtraf før eller mens partiet var i blue waters va‐
retægt.
mens varepartiet befandt sig i blue waters varetægt, blev det opbevaret i den reefer
container, tilhørende blue waters samarbejdspartner, rederiet evergreen, i hvilken
det ifølge angivelser på temperaturskiven, bilag 17, var blevet stuvet den 13. de‐
cember 2001 (”stuffing date”) til en temperatur på ‐18˚ c (”setting temp.”), som
også var den temperatur, containeren skulle have under den videre transport. det
lægges efter skønserklæringen og skønsmandens forklaring til grund, at det er
uhyre enkelt at kontrollere, om temperaturen under transporten havde det rigtige
niveau, nemlig ved gennem et glaslåg at aflæse partlow‐skriverens aftegninger på
temperaturskiven. tilsvarende ville aftegningerne på temperaturskiven efter trans‐
portens afslutning kunne dokumentere opbevaringstemperaturen under transport‐
forløbet.
                                          - 22 -
i det foreliggende tilfælde forefandtes to temperaturskiver, dækkende den samlede
transport fra los angeles til vejle frysehus. blue waters samarbejdspartner, rede‐
riet evergreen, har alene ønsket at udlevere fotokopier af skiverne. som dokumen‐
tation for korrekt opbevaringstemperatur i containeren er fotokopierne værdiløse.
dette fremgik af skønserklæringen (svar på spørgsmål 5 og 9) og stemmer med ret‐
tens sagkyndige vurdering. skivernes utydelige stregaftegninger, stregernes atypi‐
ske forløb, de ‐ på det ene eksemplar ‐ uvedkommende streger og den manglende
tidsmæssige kongruens mellem skiverne, herunder den omstændighed, at den
tidsmæssigt sidste skive (bilag 18) tilsyneladende dækkede en periode til ca. 3 dage
efter partiets ankomst til vejle, gør, at det efter rettens opfattelse, der støttes af
skønsmandens forklaring, er yderst nærliggende at antage, at containeren tempe‐
raturmæssigt ikke har fungeret, som den skulle.
når til det anførte kommer, at rederiet trods opfordringer hertil gennem lang tid fra
forskellige sider uden relevant begrundelse konsekvent har afvist at fremkomme
med yderligere dokumentation til belysning af temperaturforholdene under trans‐
porten, samt når henses til, at de, ganske vist sparsomme, oplysninger, som er frem‐
kommet vedrørende tiden forud for blue waters varetægtsperiode, ikke giver no‐
gen indikation af, at varepartiet under denne del af transporten har været opbevaret
under temperaturforhold, hvor optøning har kunnet finde sted, finder retten det
ved sagens afgørelse ubetænkeligt at lægge til grund, at skaden indtraf, mens vare‐
partiet var i blue waters varetægt.
henry olsens påstand tages derfor til følge.
med hensyn til spørgsmålet om sagens omkostninger, som parterne ikke har kom‐
menteret under hovedforhandlingen, har retten lagt vægt på sagens udfald og for‐
løb, herunder formalitetsprocedure og syn og skøn, og taget nogle omkostninger,
som henry olsen har afholdt til sagens førelse, i betragtning, herunder omkostnin‐
ger til skønsmand tage nordmann larsen med 34.500 kr., inkl. honorar for frem‐
møde under hovedforhandlingen, retsafgift 7.480 kr., ekstrakt 845 kr. og vidnegodt‐
gørelse mv., som retten kan godkende med 1.557 kr. det samlede sagsomkostnings‐
                                           - 23 -
beløb, inkl. advokatomkostninger på 60.000 kr., som blue water skal betale til
henry olsen, andrager herefter 104.382 kr.
                           t h i k e n d e s f o r r e t:
sagsøgte blue water shipping a/s, betaler inden 14 dage til henry olsens sønner
a/s, 249.788,26 kr. med procesrente fra den 14. januar 2003 samt i sagsomkostninger
104.382 kr., der forrentes efter rentelovens § 8a.
de af hver part foreløbigt udlagte omkostninger til syn og skøn afholdes endeligt af
disse parter.
                                  claus forum petersen
jens boye                                                           ejgil kromann
                                           (sign.)
                                        ___ ___ ___
                             udskriftens rigtighed bekræftes
                             p.j.v. sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
s0033000 - lcp
                                     udskrift
                                          af
                      sø- & handelsrettens dombog
                                    ____________
den 19. maj 2004 blev af retten i sagen
s-33-02
dacotrans grosskopf gmbh & co. kg
(advokat jes anker mikkelsen)
   mod
k/s thor amalie v/t&c a/s
(advokat morten ligaard)
afsagt sålydende
                                        d o m:
indledning og påstande
denne sag drejer sig om, hvorvidt sagsøger, dacotrans grosskopf gmbh & co. kg,
har krav på en erstatning fra sagsøgte, k/s thor amalie v/t&c a/s, i forbindel-
se med k/s thor amalie v/t&c a/s’s transport af i alt 57 enheder fra mumbai
til umm qasr, hvor kun 48 enheder blev losset.
dacotrans grosskopf gmbh & co. kg (dacotrans) har nedlagt påstand om, at k/s
thor amalie v/t&c a/s dømmes til at betale modværdien i dkk efter kursen
på betalingsdagen af usd 97.665 med procesrente fra den 5. december 2002.
k/s thor amalie v/t&c a/s (t&c a/s) har nedlagt påstand om frifindelse,
subsidiært frifindelse mod betaling af et mindre beløb efter rettens skøn.
                                                 - 2 -
sagens omstændigheder
i slutningen af juni og begyndelsen af juli 2001 pågik der mellem dacotrans og t&c
a/s drøftelser om en transport af gods fra mumbai, indien, til umm qasr, irak.
drøftelserne foregik øjensynligt gennem hina shipping & forwarding (m) pvt. ltd.
(hina shipping), som er hjemmehørende i indien.
i en recap af 29. juni 2001 fra hina shipping til finn spring, t&c a/s, bekræftede
hina shipping, at der er foretaget en booking. i recapen er blandt andet anført: ”hina
to be act as ows agent at bombay”. samme dato blev der udfærdiget en conline boo-
king-note vedrørende transporten. booking-noten er underskrevet af t&c a/s og
hina shipping. i rubrikken ”1. agents” er anført hina shipping, mens dacotrans
fremgår af rubrikken ”12. merchant’s representatives”.
i en e-mail af 2. juli 2001 fra dacotrans til hina shipping sendte dacotrans en række
korrektioner til aftalen. korrektionerne blev bekræftet af hina shipping ved e-mail af
3. juli 2001.
lastningen blev påbegyndt den 5. juli 2001 og tilendebragt den 8. juli 2001. der er
øjensynligt udstedt 4 konnossementer. 2 af konnossementerne er udstedt den 30. juni
2001, hvilke er de konnossementer, som dacotrans har været i besiddelse af. de 2
andre konnossementer er af 8. juli 2001, hvilke er de konnossementer, som t&c a/s
har været i besiddelse af. konnossementerne er alle udstedt af hina shipping.
konnossementerne er på conlinebill-formular. det fremgår heraf blandt andet:
     ”16. government directions, war, epidemics, ice, strikes, etc.
     (a) the master and the carrier shall have liberty to comply with any order or directions or re-
     commendations in connection with the transport under this contract given by any government or
     authority, or anybody acting or purporting to act on behalf of such government or authority, or
     having under the terms of the insurance on the vessel the right to give such orders or directions
     or recommendations.
     (b) should it appear that the performance of the transport would expose the vessel or any goods
     onboard to risk of seizure or damage or delay, resulting from war, warlike operations, blockade,
     riots, civil commotions or piracy, or any person onboard to the risk of loss of life or freedom, or
                                                   - 3 -
     that any such risk has increased, the master may discharge the cargo at port of loading or any
     other safe and convenient port.
     […]
     (d) the discharge under the provisions of this clause of any cargo for which a bill of lading has
     been issued shall be deemed due fulfilment of the contract. if in connection with the exercise of
     any liberty under this clause any extra expenses are incurred, they shall be paid by the merchant
     in addition to the freight, together with return freight if any and a reasonable compensation for
     any extra services rendered the goods.
     (e) if any situation referred to in this clause may be anticipated, or if any such reason the vessel
     cannot safely and without delay reach or enter the loading port or must undergo repairs, the car-
     rier may cancel the contract before the bill of lading is issued.
     (f) the merchant shall be informed if possible.”
den 19. juli 2001 passerede skibet det indgående un check point, og efter at skibet
var klar til losning i umm qasr i irak, blev der losset 48 packages af i alt 57 packa-
ges i henhold til konnossementerne.
skibet indeholdt ud over dacotrans’ partlast en anden partlast, som blokerede for
losningen af de resterende 9 packages. i en e-mail af 6. august 2001 fra skibsfører
svend møller til t&c a/s fremgår herom blandt andet følgende:
     ”de 83 mt brass tubes er losset plus naesten halvdelen af air-ducts paa naer to colli fra mellem-
     daekket er ude.
     man vil nu udtage proever af steel-sheets, der er 5 forskellige tykkelser, og sende til bagdad for
     testing, det forventes at tage 4 a 5 dage, foer man begynder at taenke paa losning af steel-sheets,
     saafremt kvaliteten passer hassan.
     passer kvaliteten ikke hassan, har vi et problem, den anden halvdel af airducts er under tw-deck
     og halvdelen af steel-sheets ligger oven paa tw-deck.
     nu skal vi ikke tage sorgerne paa forskud, men agenten fortalte, at et skib med lignende plader
     fra rusland efter en maaned her drog af sted med lasten igen.
     …”
ved e-mail af 9. august 2001 orienterede hina-shipping dacotrans om losningen.
det fremgår herom blandt andet:
                                                 - 4 -
     ”…
     as per last report from our agents at umm qasr.
     yrs tween dk cgo has been off loaded and were waiting to dish steel
     cgo from tween dk.
     after dish of tween dk steel, again yrs cgo to be dish from l. hold.
     we are waiting further news from umm qaser. shall keep you ad-
     vised.”
i perioden fra den 12. august 2001 til den 5. september 2001 pågik der yderligere e-
mail korrespondance omkring forløbet af losningen mellem skibsføreren, t&c a/s,
hina shipping og selskabet polaris shipping, som t&c har brugt som generalagent i
den persiske golf. den sidste mail fra hina shipping er dateret den 17. august 2001.
der blev taget flere prøver af den last, som spærrede for de resterende 9 packages af
dacotrans’ last. prøverne blev sendt til bagdad til nærmere analyse, men resultaterne
af prøverne var øjensynligt ikke fuldt ud tilfredsstillende, idet den spærrende last
fortsat ikke kunne losses.
den 9. september 2001 forlod skibet umm qasr, uden at det var lykkedes at få losset
den blokerende partlast og dermed også den resterende del af dacotrans’ last.
den 10. september 2001 passerede skibet un check point for udgående. skibet an-
kom den 14. september 2001 til jebel ali, hvor den spærrende last samt de resterende
9 packages efterfølgende blev losset.
i umiddelbar forlængelse af begivenhederne i new york den 11. september 2001 var
der i en række nyhedsmedier spekulationer om mulige konsekvenser af terrorangre-
bet, herunder om eventuelle militæroperationer i golfen.
i skibsbranchen var der tillige en række overvejelser om konsekvenserne af den 11.
september 2000. danish defence club udtalte den 24. september 2001 blandt andet:
     ”according to information available in the media, in particular that the usa has ordered more
     than 100 air crafts to the persian gulf and is building up its military forces in the middle
     east/indian ocean and further attempting to establish military bases in the region, we are now of
                                                 - 5 -
     the opinion that in the context of commercial and especially contracts the present state of affairs
     constitutes a “warlike operation.
     …”
i en e-mail af 8. oktober 2001 fra dacotrans til t&c a/s fremgik blandt andet føl-
gende:
     ”we refer to the subject of total 57 packages and your information that the vessel thor ama-
     lie left umm qasr port without discharging of balance cargo of 9 packages, due to non-taking
     delivery of a steel-consignment, which has been stowed on the tween-deck above our balance
     cargo.
     please let us urgently know, when our balance cargo of 9 packages will be shipped from jebel
     ali to umm qasr. …”
af en e-mail af 12. oktober 2001 fra danish defense club på vegne af t&c a/s til
dacotrans fremgik blandt andet følgende:
     ”…..
     please be advised that all the remaining cargo on board the vessel has been discharge in the uae
     where the cargo is currently in custody and our members are exercising lien in the cargo for any
     rights they might have under the governing contracts of carriage.
     the above mentioned cargo, for which you are the charteres, was partly discharged in umm qasr
     between 28 july 2001 and 6 august 2001. however, the cargo remaining (9 packages) could not
     be discharged as this was blocked by another part cargo. as already mentioned this cargo subse-
     quently discharged in uae.
     the legal position, however, is not entirely clear since after 11 september 2001, we do not belie-
     ve our members have had an obligation under the conline b/n to proceed to umm qasr for
     discharging of these 9 packages due to the war-like situation in the area. it might therefore be
     that our members have indeed fulfilled their obligations under the contract by discharging the 9
     packages in the uae.
     for the time being we would, however, suggest that we jointly arrange for the cargo to be
     transhipped from uae to umm qasr only thereafter it must be decided which party must bear
     the expenses involved with this transhipment.”
i en e-mail af 30. oktober 2001 fra dacotrans til t&s a/s oplyste dacotrans, at man
havde mulighed for at få arrangeret en transport af de resterende 9 packages fra jebel
                                           - 6 -
ali til umm qasr, og at udgifterne hertil udgjorde et anslået beløb på usd
91.280,50.
ved e-mail af 5. november 2001 afviste danish defense club på vegne af t&c a/s
at betale udgiften til transport af den resterende del af lasten fra jebel ali til umm
qasr.
dacotrans fik efterfølgende transporteret de 9 resterende packages til umm qasr
gennem en anden transportør. udgiften hertil beløb sig til usd 85.911, hvoraf usd
16.470 udgjorde en ”war risk surcharge”. dacotrans har herudover afholdt en yderli-
gere udgift på usd 11.754 i forbindelse med udskibning af godset fra jebel ali.
forklaringer
frank kuepperbusch har forklaret, at han har arbejdet som agent i dacotrans i en
længere årrække, og at han havde det overordnede ansvar for den last, som sagen
drejer sig om.
dacotrans er hjemmehørende i tyskland, hvor selskabet har ca. 200 ansatte. selska-
bet er repræsenteret i 17 lande. selskabets speciale er transport af gods fra dør til dør.
oliver brandt er ansat i den afdeling, som han er leder for, og han har været bekendt
med sagen fra dens begyndelse.
dacotrans blev kontaktet af et tysk firma, der som underleverandør til et indisk firma,
skulle have arrangeret en transport fra mumbai til umm qasr. dacotrans undersøgte
markedet og fik kontakt til hina shipping, indien. han opfattede hina shipping som
agent for t&c a/s, og der var ikke forud for denne sag diskussion mellem parterne
om dette spørgsmål. dacotrans anvender ikke hina shipping som agent, men han var
dog gennem deres sædvanlige agent i mumbai bekendt med hina shipping. han ved
ikke, hvorfor hina shipping i et enkelt tilfælde har skrevet under på vegne af da-
cotrans.
lasten blev booket som en partlast, og han var klar over, at der skulle anden last om
bord. han var også bekendt med, at der var en ikke uvæsentlig kontrol i umm qasr
som følge af embargoen mod irak. han var ikke bekendt med, hvordan skibet skulle
                                           - 7 -
lastes, og han vidste derfor heller ikke noget om, hvorvidt den anden last ville spærre
ved losningen. der var ikke noget tidspres, og der blev derfor ikke indføjet nogen
tidsbestemmelse i aftalen.
han har modtaget ”liner bill of lading” af 30. juni 2001, hvor hina shippings stem-
pel var påført. dokumentet blev ikke nærmere kontrolleret, da de modtog det. da-
cotrans har betalt direkte til t&c a/s.
den 8. oktober 2001 fik de besked fra deres tyske kunde om, at det ikke var hele la-
sten, som var losset i umm qasr. hverken hina shipping eller t&c a/s har på no-
get tidspunkt givet orientering om, at man ikke havde losset hele lasten, eller at ski-
bet havde forladt umm qasr. han tog straks kontakt til t&c a/s med henblik på at
få den resterende del af lasten, som i mellemtiden var losset i jebel ali, transporteret
til umm qasr. t&c a/s meddelte, at man som følge af begivenhederne den 11. sep-
tember 2001 ikke kunne sørge for transport af den resterende del af lasten. t&c a/s
afviste at betale for transporten, idet man henviste til, at man ifølge kontrakten ikke
var forpligtet hertil på grund af krigsrisikoen.
han drøftede spørgsmålene med ejerne af godset, og der blev indhentet tilbud på at
få den resterende del af godset transporteret fra jebel ali til umm qasr. han fik 4-5
tilbud på transporten fra anerkendte shippingfirmaer, og transporten af den resterende
del af godset gav trods begivenhederne den 11. september 2001 ikke anledning til
bekymring hos transportørerne. der blev dog i alle tilfælde stillet krav om betaling af
en ”war risk surcharge”. dacotrans indgik aftale om transport af den resterende del af
godset fra jebel ali til umm qasr, og losningen af den resterende del af godset gav
ikke anledning til yderligere problemer i umm qasr.
finn spring har forklaret, at han er befragter, og at han har arbejdet i shippingbran-
chen i 40 år. han var ansat hos t&c a/s fra 1998 - 2003 og har siden maj 2003 ar-
bejdet hos thor shipping.
recap af 29. juni 2001 er konklusionen på de forhandlinger, som han havde med
rafat khan, hina shipping, om den last, som sagen drejer sig om. forhandlingerne
begyndte den 25. juni 2001, og de stod på i 4 dage. de forhandlede hovedsageligt om
prisen. sidst i forhandlingsforløbet oplyste rafat khan, at det var dacotrans, som
                                           - 8 -
skulle have arrangeret transporten. det var helt klart, at hina shipping var ”sendt i
byen” af dacotrans. det var hans klare opfattelse, at hina shipping var agent for
dacotrans, men han indgik en aftale om, at hina shipping skulle fungere som havne-
agent for t&c a/s i mumbai, hvilket i den konkrete sag var det mest hensigtsmæs-
sige ved tolddeklareringen mv. t&c a/s anvender ellers normalt sin faste samar-
bejdspartner i indien.
han så først konnossementerne i november 2001. det ene sæt er antedateret, da ski-
bet først blev lastet en uge efter den 30. juni 2001. den korrekte dato er den 8. juli
2001, som det også fremgår af det andet sæt konnossementer. det er normalt, at kon-
nossementerne udarbejdes på vegne af rederiet.
første gang han hørte om problemerne ved losningen i umm qasr var ved e–mail af
6. august 2001 fra svend møller. problemet var, at en stållast spærrede for losningen
af dacotrans’ last. myndigheder ville ikke tillade, at stållasten blev losset, før de
irakiske myndigheder var sikre på, at kvaliteten af stållasten var i orden. der blev
foretaget en række prøver, som skulle sendes til bagdad til analyse. det undrede ham
meget, at der skulle foretages så omfattende analyser af lasten. de korresponderede
kun med hina shipping om problemerne med losningen, idet hina shipping var re-
præsentant for dacotrans. han gik ud fra, at hina shipping orienterede dacotrans, og
at dacotrans således var orienteret om problemerne med losningen. også efter den
17. august 2001 havde rederiet en omfattende korrespondance med hina shipping
om en løsning af problemerne.
rederiet overvejede forskellige praktiske løsningsmodeller med henblik på at få los-
set dacotrans’ gods. myndighederne ville imidlertid ikke acceptere, at stållasten,
som lå på mellemdækket og spærrede for dacotrans’ last under mellemdækket, mid-
lertidigt blev sat på kajen, så man kunne losse dacotrans’ gods. det var heller ikke
muligt at foretage en omlastning på skibet på grund af, at mellemdækket allerede var
fuldt belastet af stållasten. mellemdækket kunne simpelthen ikke klare et tungt pres
fra stablede stålplader.
en løsning med myndighederne på stedet trak ud, og der var ikke umiddelbart udsigt
til en afklaring. det var umuligt at få et konkret svar på, hvornår der ville foreligge
en afgørelse. besætningen stod for udskiftning, ligesom skibet var ved at løbe tør for
                                          - 9 -
olie, gas og proviant. rederiet måtte derfor træffe en beslutning om, hvad der skulle
ske. rederiet besluttede, at det mest hensigtsmæssige ville være, at skibet forlod irak
med henblik på at sejle til jebel ali, hvor man uden problemer kunne losse stållasten.
det var hensigten, at skibet herefter skulle returnere til irak for at losse den resteren-
de del af dacotrans’ gods. skibet forlod irak den 10. september 2001, og hina ship-
ping blev orienteret herom. det er ikke normalt, at der sker aflastning af gods, men
der var også tale om en helt ekstraordinær situation.
efter begivenhederne den 11. september 2001 nægtede rederiet at sejle tilbage til
irak, hvilket alene skyldtes krigsrisikoen. rederiet ønskede ikke at løbe nogen unø-
dig risiko hverken i relation til besætning eller skib, og det var derfor ikke et spørgs-
mål om, hvorvidt dacotrans ville betale for transporten. forsikringspræmien ville i
øvrigt være steget med 1 % af skibets forsikrede værdi på 6.5 mio. usd pr. 48 timer,
som skibet var i risikozonen. dette ville svare til en præmie på 65.000 usd pr. 48
timer.
rederiet har ikke efter begivenhederne den 11. september 2001 fragtet gods til irak.
rederiet har dog opereret i golfen.
svend møller har forklaret, at han har arbejdet som skibsfører i 25 år, og at han var
skibsfører for det skib, som transporterede den last, som sagen drejer sig om.
stuvningen af lasten blev nøje beregnet. det var ikke praktisk muligt at stuve på en
sådan måde, at der var fri adgang til begge laster. stållastens vægt bevirkede, at den
måtte fordeles på hele mellemdækket. det er i øvrigt ikke noget unormalt i at stuve
på en sådan måde, at der ikke er fri adgang til den øvrige last. lastningen gik hurtigt
og planmæssigt. det var hina shipping, der stod for klareringen, og hina shippings
eneste opgave var at virke som havneagent.
i forbindelse med sit arbejde i området havde han talt med andre skibsførere, og han
havde en mistanke om, at der kunne opstå problemer i umm qasr. han havde hørt, at
et russisk skib lå 1 måned, uden at man havde fået lov til at losse, og at et tyrkisk
skib havde ligget i området i 3 måneder, inden dette måtte afrejse uden at have losset.
ved indsejlingen til golfen var skibet derfor fuldt provianteret.
                                          - 10 -
konnossementerne havde ikke nogen betydning ved losningen i umm qasr, da det
udelukkende beroede på fn, om lasten kunne losses. losningen blev påbegyndt pro-
blemfrit, men da stållasten, som lå på mellemdækket, skulle losses, opstod der pro-
blemer. de irakiske myndigheder tog flere prøver af stålpladerne, idet man øjensyn-
ligt ikke var tilfreds med kvaliteten. prøverne skulle sendes til bagdad til nærmere
analyser, og der var tale om en særdeles ”tung” proces. de overvejede forskellige
løsninger med henblik på at få losset dacotrans’ resterende last, som lå under mel-
lemdækket. de fik imidlertid et klart forbud fra havnemyndighederne om midlerti-
digt at losse stålpladerne på kajen, da alt skulle losses direkte på de lastbiler, som
skulle transportere godset væk. det var umuligt midlertidigt at stable stålpladerne på
mellemdækket, fordi dette allerede var fuldt belastet. mellemdækket kunne ikke kla-
re et yderligere pres. der var derfor ikke nogen praktisk mulighed for at komme ned
til den del af dacotrans’ last, som lå under mellemdækket. første gang, han rapporte-
rede til rederiet om problemerne med losningen, var ved mailen af 6. august 2001.
da de havde losset den del af lasten, som lå over stållasten på mellemdækket, fik de
meddelelse fra havnemyndighederne om, at de skulle forlade havnen og afvente
nærmere ved en havneterminal, som er placeret 40 sømil fra umm qasr.
da skibet havde ligget ved terminalen lidt over en måned, var de ved at løbe tør for
vand og gasolie. det eneste, som kunne skaffes, var ris og brakvand. olie mv. kunne
ikke skaffes. besætningen var godt trætte af situationen, og de stod i øvrigt for ud-
skiftning. han måtte derfor træffe en beslutning om, hvad der skulle ske. han beslut-
tede efter drøftelse med rederiet, at de skulle søge mod jebel ali med henblik på at
udskifte besætning og proviantere. det var meningen, at de herefter skulle returnere
til umm qasr med henblik på at losse den resterende del af lasten. han drøftede ikke
med rederiet, at stållasten samtidig skulle losses i jebel ali.
de fik en tilladelse fra de amerikanske flådemyndigheder i bahrain til at forlade fn-
zonen, hvilket var en forudsætning for, at de overhovedet kunne forlade området.
han var for så vidt overrasket over, at de fik tilladelse hertil, fordi skibet ikke var
fuldt losset. de forlod terminalen den 10. september 2001, og skibet passerede de
amerikanske flådemyndigheder, som patruljerede ved indsejlingen til zonen, den 11.
september 2001 ved 12-tiden. de ankom til dubai den 14. september 2001. han blev
                                            - 11 -
selv afløst, da han havde været ude i 4 måneder. han er ikke bekendt med, hvilke
opgaver skibet efterfølgende fik.
procedure
dacotrans har gjort gældende, at sagsøgte har misligholdt sin forpligtelse til i over-
ensstemmelse med parternes aftale at transportere 57 enheder fra mumbai til umm
qasr, idet der alene er losset 48 enheder.
det er sagsøgte, som må godtgøre, at der foreligger grunde, som kan fritage fra den
aftalte forpligtelse, og det er ikke godtgjort, at der foreligger sådanne fritagelses-
grunde. det forhold, at skibet ikke kunne losses fuldt ud, beror alene på stuvning af
godset, og stuvningen af godset beror alene på beslutninger truffet af sagsøgte. en
anden kontraktsparts forhold om ikke at kunne modtage det gods, som spærrede for
sagsøgers gods, kan ikke lastes sagsøger, og den almindelige forretningsmæssige
risiko herfor må pålægges sagsøgte. begivenhedsforløbet omkring den 11. september
2001 er som udgangspunkt ikke relevante, idet det afgørende for den manglende op-
fyldelse af forpligtelsen beror på sagsøgtes beslutninger om stuvningen af godset.
det er ikke godtgjort, at der ikke kunne losses i umm qasr.
hina shipping er at betragte som sagsøgtes agent. hina shipping har underskrevet
konnossementerne for sagsøgte og har gennem hele forløbet optrådt på vegne af sag-
søgte.
pkt. 16 i konnossementerne kan ikke finde anvendelse, allerede fordi den manglende
opfyldelse skyldes sagsøgtes egne forhold.
pkt. 16, litra a, kan heller ikke finde anvendelse, da der ikke foreligger ”directions or
recommandations”, som beskrevet i bestemmelsen. kontraktens pkt. 16, litra b, kan
ikke finde anvendelse, allerede fordi kriterierne herfor ikke er opfyldt. der forelå
ikke på daværende tidspunkt ”warlike operations” i området, og sagsøgtes synspunk-
ter herom bygger på efterrationaliseringer. sagsøgte har ikke holdt sagsøger behørigt
orienteret, som pkt. 16, litra f, ellers foreskriver, uanset den omfattende korrespon-
dance mellem hina shipping og sagsøgte. dette er en skærpende omstændighed. fra
den 17. august 2001 og fremefter har der slet ikke været nogen orientering om forlø-
                                           - 12 -
bet, hvilket skal komme sagsøgte til skade. sagsøger havde ikke anledning til at tro,
at der var noget galt. det er sagsøger, som af egen drift den 8. oktober 2001 efter en
henvendelse fra kunden finder ud af, at der ikke er losset i henhold til aftalen. der er
først sket notifikation den 12. oktober 2001.
måtte det lægges til grund, at hina shipping er sagsøgers agent, er der fra sagsøgtes
side kun sket orientering frem til den 17. august 2001, hvilket langt fra er tilstrække-
ligt til, at sagsøgte har opfyldt sin forpligtelse til at foretage behørig underretning.
sagsøgte burde under alle omstændigheder have foretaget underretning om, at man
var ved at sejle fra umm qasr, ligesom der burde have været givet underretning, da
man faktisk forlod umm qasr.
det forhold, at sagsøger efterfølgende fik transporteret godset til umm qasr, viser i
øvrigt, at det var muligt at transportere godset, og at baggrunden for den manglende
opfyldelse skyldes sagsøgtes stuvning af godset.
t&c a/s har gjort gældende, at sagsøgte ikke har handlet ansvarspådragende ved
ikke at losse de 9 packages.
det var praktisk umuligt at stuve godset på andre måder end på den måde, som det
faktisk skete. sagsøgte havde ikke mulighed for omstuvning, da man nåede til umm
qasr, både fordi vægten for den spærrende last umuliggjorde en omstuvning på ski-
bet, og fordi myndighederne i umm qasr ikke tillod, at man som en midlertidig løs-
ning foreløbigt lossede den spærrende last på kajen. det har for sagsøger på intet
tidspunkt været uklart, at der var flere, som skulle have transporteret gods med ski-
bet, og dette bør indgå i vurderingen.
baggrunden for, at skibet måtte forlade umm qasr, var, at der manglede forsyninger
mv., og sagsøgte har gjort alt, hvad der var muligt for at losse, men skibet kunne ikke
afvente yderligere i umm qasr.
pkt. 16, litra b, i konnossementet finder anvendelse, idet der kort efter angrebet den
11. september 2001 var en krigslignende situation i golfen. der var en reel krigsfare,
hvilket er dokumenteret. efter angrebet den 11. september 2001 var irak et sandsyn-
ligt mål for gengældelsesangreb, og dette medførte en forøget risiko for skib og gods
                                           - 13 -
i forbindelse med en eventuel returnering til irakisk havn for at losse den resterende
del af sagsøgers partlast. ved vurdering af, om betingelserne i pkt. 16, litra b, er op-
fyldt, bør der overlades kaptajnen og rederiet en vis skønsmargin.
at sagsøgte har måttet foretage en ”teknisk mellemrejse”, skal ikke komme sagsøgte
til skade, idet det ved afrejsen fra umm qasr var sagsøgtes hensigt at vende tilbage
til umm qasr med henblik på losning. sagsøgte havde ikke ved afrejsen nogen for-
ventning om de begivenheder, som indtrådte den 11. september 2001. såfremt man
var forblevet i umm qasr, havde sagsøgte været berettiget til at hæve kontrakten i
henhold til pkt. 16, litra b, hvorfor sagsøger ikke har lidt noget tab. den losning som
er foretaget, er en opfyldelse af kontrakten i medfør af pkt. 16, litra b, jf. litra d.
hina shipping er sagsøgers agent, og oplysningspligten er derfor opfyldt ved den
orientering om sagsforløbet, som er givet til hina shipping. at hina shipping er sag-
søgers agent fremgår blandt andet af booking-noten, hvor hina shipping optræder på
vegne af sagsøger. hina shippings underskrift på konnossementerne er alene sket i
hina shippings egenskab af havneagent for rederiet i lastehavnen. sagsøgte har haft
anledning til at tro, at hina shipping viderebragte alle informationer til sagsøger, og
sagsøger har ikke på noget tidspunkt protesteret mod, at der skete udlosning af den
resterende del af lasten i jebel ali. det er sagsøgers risiko, såfremt hina shipping
ikke har orienteret sagsøger om sagsforløbet. pkt. 16, litra f, er ikke overtrådt, idet
det er tilkendegivet, at sagsøgte ikke ville sejle tilbage til umm qasr. der er sket
notifikation den 12. oktober 2001.
såfremt retten måtte komme frem til, at sagsøgte var forpligtet til at returnere til
umm qasr, uanset terrorangrebet i usa den 11. september 2001, er sagsøgte ikke
forpligtet til at erstatte den ekstra ”war risk surcharge” på usd 16.470.
rettens begrundelse og resultat
der er ikke noget usædvanligt i at stuve 2 partlaster, der skal losses i samme losse-
havn, således at der ikke umiddelbart er fri adgang til begge laster.
det er dog imidlertid udgangspunktet, at det er skibsførerens ansvar, at stuvningen
sker på en sådan måde, at losning er mulig, og det må efter svend møllers forklaring
                                          - 14 -
lægges til grund, at han ikke var ubekendt med, at der muligt kunne opstå problemer
i forbindelse med losningen i umm qasr.
2 dommere (mette christensen og jens boye) udtaler:
det findes ved skibsfører svend møllers forklaring ikke tilstrækkeligt godtgjort, at
det ikke ved en midlertidig foranstaltning var muligt at losse de stålplader, som spær-
rede for dacotrans’ last.
t&c a/s har derfor ikke bevist, at det ved losningen i umm qasr ikke var muligt at
losse dacotrans’ last fuldt ud.
ved at forlade umm qasr uden at losse dactoranses last fuldt ud har t&c a/s mis-
ligholdt den aftalte transportforpligtelse. som følge af t&s a/s’s misligholdelse af
transportaftalen, er t&c a/s erstatningsansvarlig overfor dacotrans.
på den baggrund findes t&s a/s at burde erstatte dacotrans udgiften til transport af
den resterende del af godset, som i alt beløb sig til usd 97.665, og der er ikke
grundlag for at bortse fra den del af erstatningskravet, som vedrører den ekstra ”war
risk surcharge”. dacotrans gives derfor medhold i sin påstand.
1 dommer (jørn hansen) udtaler:
på baggrund af svend møllers forklaring sammenholdt med sagsforløbet omkring
losningen af skibet, er det bevist, at det ikke var muligt at losse dacotrans’ last fuldt
ud. det er endvidere godtgjort, at det var nødvendigt, at skibet forlod umm qasr,
idet skibet manglede forsyninger.
der er ikke aftalt nogen tidstermin, inden for hvilken godset skulle være losset, og
det var derfor rimeligt, at skibet foretog, en efter hensigten ”teknisk mellemrejse”, og
midlertidigt forlod umm qasr. skibet forlod umm qasr før begivenhederne den 11.
september 2000.
                                              - 15 -
efter bevisførelsen er det godtgjort, at der på baggrund af begivenhederne den 11.
september 2000 forelå ”warlike operations” i golfen, hvorfor t&s a/s har været
berettiget til efter pkt. 16, litra b, at losse godset i jebel ali.
efter bevisførelsen må lægges til grund, at hina shipping har fungeret som agent for
t&c a/s. det forhold, at der ikke er sket nogen nærmere orientering om sagsforlø-
bet til dacotrans, herunder om afrejsen fra umm qasr uden losning af dacotranses
gods, kan efter det foreliggende ikke medføre et andet resultat. som følge heraf vil
t&c a/s være at frifinde.
der gives dom efter stemmeflertallet.
                                       thi kendes for ret
k/s thor amalie v/t&c a/s betaler inden 14 dage til dacotrans grosskopf
gmbh & co. kg modværdien i dkk efter kursen på betalingsdagen af usd 97.665
med procesrenter fra 5. december 2002, til betaling sker.
k/s thor amalie v/t&c a/s betaler inden samme frist 46.000 kr. i sagsomkost-
ninger til dacotrans grosskopf gmbh & co. kg.
                                       mette christensen
jørn hansen                                                                 jens boye
                                              (sign.)
                                          ___ ___ ___
                             udskriftens rigtighed bekræftes
                              p.j.v. sø- og handelsretten, den