text:
- idi
                                       udskrift
                                           af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                      ____________
                                         dom
afsagt den 15. august 2013
h-4-12
                                 green seed nordic aps
                                 (advokat jørgen lykkegård)
                                 mod
                                 marlow foods limited
                                 (advokat jørgen b.w. hansen)
indledning
sagen angår et økonomisk opgør i forbindelse med, at marlow foods limited (herefter mar-
low) opsagde green seed nordic aps (herefter green seed) som handelsagent i danmark og
sverige, men ikke i norge.
påstande
                                                -2-
green seed har nedlagt påstand om, at marlow skal betale 2.792.736 sek med procesrente
fra sagens anlæg den 8. februar 2012 og 52.650 eur med tillæg af renter fra den 14. februar
2012.
       kravene er opgjort således:
        1.    goodwillgodtgørelse                                1.780.800 sek
              erstatning i en 6 mdrs. opsigelsesperiode          1.011.936 sek
                                                                2.792.736 sek
        2.    foodservice sweden                                     9.750 eur
              sales support                                         42.900 eur
                                                                    52.650 eur
        det under 2 anførte krav er fremsat ved faktura af 31. januar 2012 med forfaldsdato
den 14. februar 2012.
marlow har nedlagt påstand om frifindelse.
oplysningerne i sagen
marlow er verdens førende producent inden for ”meatfree”, dvs. et alternativ til kød, også
benævnt dybfrosne vegetariske retter. produkterne, som er baseret på et særligt svampepro-
tein, sælges under varemærket quorn i 11 lande. marlow blev i 2011 solgt af premier foods
til kapitalfonden exponent private equity.
       green seed er et danskejet selskab, som i mange år har arbejdet som agentur for for-
skellige udenlandske firmaer. green seed er medlem af et internationalt netværk med i alt 10
deltagere, der benævnes green seed group. green seed hed indtil 2008 food from britain
nordic aps (herefter ffb).
       i februar 1996 blev food from britain kontaktet af marlow, der viste interesse for det
skandinaviske marked. denne interesse blev bekræftet i et brev af 4. juni 1996 fra european
account manager david roberts hos marlow.
                                                    -3-
      parterne har siden 1998/1999 haft et handelsagentforhold i sverige. siden 2007 har par-
terne også haft et handelsagentforhold i danmark og norge. parternes handelsagentforhold
er aldrig blevet formaliseret i en skriftlig aftale.
om forhandlingerne om marlows honorering af green seed.
i 2011 pågik der drøftelse om marlows betaling af green seed.
      i sagen er fremlagt et bonusforslag fra marlow for 2010, hvorefter salgsbudgettet for
2010 er på 6.61 mio. £ og ebit på 1.11 mio. £, og hvorefter ebit skulle være det primære mål
for 2010. såfremt målet blev nået, ville det udløse en bonus på £ 10.000. denne ville stige for
hver yderligere £ 100 til et maksimum på 25.000 £. hertil kom en bonus på 10.000 £ efter
marlows valg.
      den 17. februar 2011 udbetalte marlow en bonus for 2010 for sverige på 300.000 sek.
      der blev i 2011afholdt en række møder om honoreringen for 2011. der er fremlagt en
række mødereferater, hvoraf fremgår, at deltagerne var green seeds direktør jakob true, key
account manager anette stenebrandt fra green seed og marlows marketingsdirektør, john
cornish. mødereferaterne er alle udarbejdet af jakob true som interne referater, og de er ik-
ke fremsendt til marlows.
      af mødereferatet dateret den 21. april 2011 fremgår bl.a. følgende:
      ”…
      your fee seems too low compared with what you are doing – all people i have talked to
      in stokesly say green seed is doing this, green seed is the machine and has been it from
      the early start…
      agree to a smaller lift to £110k, confirm that 2010 fee will be lifted to £110 k for what you
      are already doing.
      on top of this i would like you to take care of the sales company (sales support) and
      foodservice.
      …”
dernæst er der kopieret en mail af samme dato ind i mødereferatet, hvoraf fremgår, at david
wilson fra green seed group skriver til jakob true, at john cornish har fortalt, at han var
meget imponeret over green seed.
      af mødereferatet, dateret den 23. maj 2011, fremgår bl.a. følgende:
      ”…
      i agree that the 2011 green seed fixed fee is revised to be £110.000 for sweden.
      agree also that denmark and norway remain unchanged for 2011.
                                                       -4-
       i cannot pay extra this year for foodservice and for handling the sales support as budg-
       ets are closed, but for 2012 we will compensate you so 2012 will be sweden: £110.000
       (fixed fee) + £20.000 (foodservice) + £ 35.000 (growth fee)…
       norway i would like to move fee over to sweden…”
den 31. maj 2011 sendte john cornish en mail til jakob true, hvor han vedhæftede sit forslag
til vederlag for sverige og norge i 2011 og 2012. det fremgår heraf, at såfremt green seed
når en indtjening på 6,93 mio. £, udgør honoraret 110.000 £. såfremt denne indtjening ikke
nås, modtager green seed alene et honorar på 100.000 £. om sweden foodservice fremgår:
”incremental contribution will be shared (tbc) but estimate circa £20k pa for gs.” om norge
fremgår: “quorn cannot support paying £ 44 k for this level of business. g s to propose ways of run-
ning norway on less and relocating some of the £ 44k to g s sweden”.
       forud for parternes næste møde den 21. juni 2011 sendte john cornish en mail den 14.
juni 2011 med en oversigt over de emner, som skulle drøftes under mødet, herunder bl.a.
strategi for salg sverige.
       af mødereferatet fremgår bl.a. følgende:
       ”…
       go ahead with food service…
       green seed presented strategies for all nordic countries.
       john impressed and agreeing
       green seed fee for 2011 is £110.000 for sweden, denmark and norway unchanged. will
       be paid later in the year, maybe as a bonus.
       for 2012 i agree to uplift in form of increased fixes fee + a growth bonus, lets agree in
       august to 2012.”
 af et mødereferat dateret den 12. august 2011 fremgår:
       ”-    i agree to a further uplift in your fee compensating for the extra workload with sales
             support but difficult to do it before 2012, but i will discuss with derek.
         -   i cannot see any disagreement to the proposal presented for my side.”
mødereferatet indeholdt dernæst forslag til løft af honoraret i bl.a. sverige fra 110.000 £ i
2010 til 125.000 £ i 2011 og 145.000 £ i 2012, et honorar på hhv. 25.000 £ og 55.000 £ for sales
support i 2011 og 2012, og et honorar på hhv. 10.000 £ og 25.000 £ for food service i 2011 og
2012.
       i en mail af 3. september 2011 til jakob true foreslog john cornish, at de begynder
”from scratch”.
                                                    -5-
       den 6. september 2011 sendte jakob true en mail til john cornish, som indeholdt
samme bonusstruktur, som fremgik af mødereferatet fra mødet den 12. august 2011.
       i den følgende måned blev der mellem derek snow og jakob true udvekslet mails om
honoreringen for 2011 og 2012, herunder en lavere betaling for norge i 2012 mod en højere
for sverige. desuden drøftedes der bonussatser.
       i mail af 11. november 2011 med reference til sidste nats drøftelser skrev derek snow,
at marlow pt. udbetalte 30.000 sek om måneden samt an supplerende bonus på 399.000
sek. bonusbeløbet på 399.000 sek blev udbetalt den 2. december 2011 vedrørende ”sales
support & consultancy”.
om coop i sverige og danmark
et af spørgsmålene i denne sag er, om hvem der etablerede kontakten til coop, sverige.
       efter et forgæves forsøg i sommeren 1966 på at gøre coop interesseret i quorn foods
produkterne, blev michael kozlowski fra coop overtalt til at deltage i ife-messen i england,
der blev afholdt den 9. -13. februar 1997. i forbindelse hermed blev der 12. februar 1997 af-
holdt et præsentationsmøde hos marlow.
       i januar 2012 er der en mailkorrespondance mellem derek snow og kevin brennan fra
quorn foods om, at et slagsfremstød hos coop, som har medført, at salget er firdoblet i de-
cember 2011.
opsigelse af hel eller delvist af agentforholdet
den 29. december 2011 blev der afholdt et møde mellem john cornish, jakob true og anette
stenebrandt. af det interne mødereferat af jakob true fra dette møde fremgår:
       ”-   sorry guys this is what happens when you successfully build from scratch then
            someone will take it over and the size of the business has passed a certain level
        …
        - you have done an impressive job in creating such a considerable business from
            scratch and we are thankfull for all your efforts.
        …
        - i advice you to contact a lawyer in order to look at termination terms.
        …
        - we would like you to continue with norway and will be back about this.”
den 30. december 2011 sendte john cornish et brev til green seed med overskriften:
                                                    -6-
“termination of arrangements between marlow foods limited and green seed nordic aps
in sweden and denmark”. af brevet fremgik bl.a.:
      “…
      this letter is to provide notice that marlow wishes to terminate the existing arrangements
      with green seed in sweden in denmark. we would like the arrangements in norway to
      continue at present.
      although there is no written agreement which stipulates an applicable notice period mar-
      low regard a period of six months to be reasonable in the circumstances. however, we
      propose to terminate the arrangements on 31 january 2012, without observing the notice
      period, in compensation for which you would receive a payment equal to 5 months of
      your usual fee for sweden (£30.000) and denmark (£13.750) in lieu of notice.
      by agreeing to the termination set out herein, green seed further agrees to neither direct-
      ly nor indirectly, without marlows prior written consent, sell or develop any products
      which are competing with marlows products in the meat free category. this non-
      compete obligation shall be effective as of 1 january 2012 and remain in effect for a period
      of twelve (12) month.
      i would be grateful if you would confirm your acceptance of the termination and pay-
      ment in lieu of notice by countersigning and returning this letter. we will be in contact to
      arrange a convenient time to discuss the practicalities of handover.”
den 31. december 2011 sendte john cornish en mail til personer fra quorn og fra green seed
group med cc til bl.a. jakob true med oplysning om, at green seed fra februar 2012 ikke
længere repræsenterer marlow i sverige og danmark, men at de fortsætter i norge.
      mellem marlow og findus sverige ab foreligger der en distributøraftale af 31. decem-
ber 2011 mellem marlow foods og findus sverige:
      ”…
  1.  distributorship
  1.1 supplier hereby grants to the distributor the exclusive right to market and sell the prod-
      ucts specified in exhibit 1 (the “products”) in sweden, norway and denmark and fin-
      land (the “territory”) and within the retail and food service sectors. the distributor
      agrees to start to purchase from the supplier, market and sell the products:
  (a) in sweden, from february 1 2012;
  (b) subject to the parties reaching agreement as to financial arrangements, the distributor
      agrees to start to purchase from the supplier, market and sell the products:
  (c) in finland, form quarter 4 2012
  (d) in norway, form quarter 1 2013
  (e) in denmark, from quarter 1 2012
distributøraftalen indeholdt dernæst en fortrolighedsklausul mellem findus og marlow
foods.
                                                 -7-
       den 30. december 2011 havde john cornish skrevet til adm. direktør martin skoglösa,
atria foodsservice ab, med kopi til jakob true, at marlows nye partnerskab ville blive of-
fentliggjort den første uge i januar 2012. martin skoglösa svarede den 1. januar 2012, at det
ikke var en god information, at der havde været en lang succesfuld relation, og at der var
planlagt et møde med jakob true om salg og marketing. martin skoglösa slutter af med at
spørge, om atria kan gøre noget for at ændre beslutningen. af en mail af 13, november 2011
fra jakob true til derek snow fremgår, at atria ikke havde noget salg af quorn, da green
seed besøgte dem første gang.
       den 20. januar 2012 udsendte findus en pressemeddelelse, hvoraf fremgår, at findus
havde indgået en aftale med marlows om eneret til at sælge og markedsføre marlows pro-
dukter i sverige og danmark fra første kvartal 2012 og i derefter i finland og norge. presse-
meddelelsen indeholdt et citat af john cornish, hvoraf fremgår, at han så frem til samarbej-
det med findus.
       pressemeddelelsen blev gengivet den 22. januar 2012 på hjemmesiden foodmonitor.se.
endvidere fremgik det af just-foods hjemmeside den 26. januar 2012, at der var indgået en af-
tale mellem findus og marlow, ligesom der var en udtalelse fra john cornish.
       findus erklærede den 6. februar 2013, at de den 31. december 2011 alene havde indgået
en distributionsaftale med marlow vedrørende sverige, men at aftalen vedrørende danmark
og sverige endnu ikke var på plads. dernæst har findus ved mail af 26. februar 2013 bekræf-
tet, at pressemeddelelsen af 22. januar 2012 var fejlagtig som følge heraf.
       den 23. januar 2012 ophævede green seed handelsagentforholdet i sin helhed. green
seed anførte bl.a., at den delvise opsigelse af agenturforholdet måtte anses for at være en så
væsentlig reduktion af det samlede geografiske område, at det måtte betragtes som væsent-
lig misligholdelse af agenturaftalen. green seed anførte videre, at de nye vilkår alene kunne
accepteres i en kortere periode og kun mod kompensation.
       marlow foods svenske advokat afviste ved brev af 27. januar 2012 alle green seeds
krav i forbindelse med ophøret.
       den 19. december 2012 reklamerede green seeds advokat over, at marlows anførte
green seed som kontaktperson på deres hjemmeside. green seed var i februar 2013 fjernet
fra marlows hjemmeside.
                                                -8-
      green seed har fremlagt mails, som de har modtaget fra kunder som følge af, at de var
anført som kontaktperson for marlow foods i en periode.
evt. badwill påført marlow
af en kontrolrapport fra fødevarestyrelsen efter et kontrolbesøg den 1. november 2011
fremgår, at indskærpelsen fra forrige kontrolbesøg er bragt i orden, at oplysningerne på
hjemmesiden skal ændres, og at der er pålagt en bøde på 5.000 kr. på grund af mærkningen
og informationen.
      som dokumentation for, at green seeds ophævelse af handelsagentforholdet i norge
voldte marlow problemer, har marlow fremlagt en korrespondance mellem marlow og hal-
vor ildstad, som forestod indfortoldningen i norge. halvor ildstad afbrød arbejdet for mar-
low i norge.
om ”price and promotion”
som dokumentation for, at marlow foods har anmodet green seed om at udføre arbejdet
med price and promotion kontrol har green seed fremlagt en mail af 28. januar 2010 fra jani-
ce moore fra marlow foods, som tilbyder green seed at overtage dette arbejde.
      til illustration af arbejdets omfang og karakter er fremlagt den med mail af 8. august
2011 fra derek snow, premier foods fremsendte promotion plan for sverige for uge 32.
      det fremgår af fakturaer fra 2010 og 2011, at green seed har modtaget 30.000 sek
hvert kvartal vedrørende price and promotion kontrol.
      det er ubestridt, at green seed har udført arbejdet med price and promotion kontrol,
ligesom det er ubestridt, at marlow foods har betalt for arbejdet. parterne er alene uenige
om, hvorvidt det skal medtages i en beregning af en eventuel godtgørelse.
om opgørelse af goodwillgodtgørelse
der har været fremlagt beskrivelser af arbejdet med hhv. sales support i sverige og arbejdet
med foodservice i sverige. beskrivelserne er udarbejdet af green seed.
      det fremgår af årsrapporterne for 2008, 2009 og 2011 for green seed, at selskabet har
haft følgende omsætning og nettoresultat:
                                                  -9-
        omsætning nettoresultat
2007 6.587.000         231.000
2008 5.084.429         248.603
2009 3.922.375         919.939
2010 2.910.000         375.000
2011 2.202.300         - 50.087
der er fremlagt en erklæring dateret den 2. januar 2013 fra green seeds revisor, hvoraf frem-
går, at marlow foods opsigelse af samarbejdet ikke har påvirket den finansielle stilling pr.
31. december 2011 men medført et betydeligt aktivitets- og indtægtstab i 2012.
       green seed har udarbejdet en opgørelse over marlows nettoavancer i sverige for 1999
til 2011, i danmark for 2007-2011 og i norge for 2007 til 2011. det fremgår heraf, at netto-
avancen i sverige er steget fra 700.000 £ i 1999 til 7.207.000 £ i 2011. i danmark er nettoavan-
cen steget fra 155.000 £ i 2007 til 306.000 £ i 2011og i norge er den steget fra 0 £ i 2007 til
180.000 £ (estimeret) i 2011.
       green seed har opgjort den for de sidste 5 år gennemsnitlige indtjening, dvs. honorar,
bonus og price and promo til 1.780.800 sek.
       marlow har opgjort den til 1.573.723,20 sek. i honorar, 1.713.523,20 sek. i honorar og
bonus, 1.621.723,20 sek og 1.761.523,20 sek i honorar, bonus og price and promo.
       der er enighed om, at den samlede indtjening i 2011 var 2.023.872 sek.
forklaringer
jacob true har forklaret, at han er direktør for og eneejer af green seed, som har i alt 3 ansat-
te. han blev uddannet cand. merc. fra handelshøjskolen i københavn i 1989. da han var ble-
vet færdiguddannet, ville han starte sit eget firma.
       årsagen til, at omsætningen faldt i 2009 var, at han havde bygget et popcorn- og et
pizzafirma op til deres største eksportmarked, hvorefter denne del blev købt ud af en større
producent. green seed fik i den forbindelse en større afståelsessum. det er sådan udviklin-
gen er - han starter det op, og når det går godt, finder producenten et større firma, som gerne
vil overtage det.
                                                - 10 -
       da green seed blev kontaktet af marlow i 1996, skulle han afsøge markedet. han tog
rundt og hilste på nogle potentielle kunder, herunder coop i danmark, men det var alt for
tidligt for dem. han besøgte også den svenske detailkæde ica
       han bragte marlow sammen med coop i sverige og inviterede salgschefen til ife mes-
sen.
       formelt begyndte samarbejdet om quorn produkter med coop i 1999. der var på dette
tidspunkt ingen omsætning med marlow.
       han modtog sit første honorar vedrørende coop sverige før 1999. han deltog i kon-
traktforhandlingerne med coop sammen med folk fra marlow.
       han har udarbejdet opgørelsen over marlows nettoavance. opgørelsen er udarbejdet
på grundlag af salgsvolumen og net sales value. opgørelsen viser, at der i 1999 var en netto-
avance på 700.000 £. han mener ikke, at der var en omsætning året før.
       i 2007/2008 lancerede nestlé en række lignende produkter på markedet, hvilket afspej-
les i green seeds omsætning. nestlé var en stor konkurrent for green seed.
       i 2010 og 2011 var der stor fokus på indtjening, hvilket også fremgår af bonusforslaget
2010. målet var at nå 1,11 mio. £ i ebit.
        i 2011 forhandlede de en prisstigning på plads, som svarede til 3-4 mio. sek. han be-
strider derfor kritikken af green seeds arbejde. tværtimod byggede green seed markedet
succesfuldt op, hvorefter det blev overtaget. han havde ikke indtryk af, at der var utilfreds-
hed med hans arbejde. han fik tværtimod megen ros fra marlow.
         han startede op i danmark og norge i 2007. der var ingen omsætning på det danske
og norske marked, før green seed startede.
       udviklingen kan ses i regnskabet for danmark og norge, hvoraf fremgår, at 2010 og
2011 endte positivt til trods for sparetider på markedsføring.
       aftalerne med f.eks. coop gjorde, at man kunne øge salget betydeligt. han forhandle-
de rammeaftaler hvert år med kæderne på vegne af marlow. det er årsagen til, at der stadig
er kunder i 2013. herudover var der et løbende arbejde ved, at green seed havde kontakten
til kunderne og var involveret i leverancer, betaling af regninger, logistik, markedsføring mv.
han havde forhandlet rammeaftaler på plads for 2012 med de enkelte kæder, da agentaftalen
blev delvist opsagt.
                                               - 11 -
       det lykkedes af få coops indkøber til at acceptere, at et af quorns produkter skulle væ-
re ugens tilbud i butikkerne, fakta, irma og kvickly.
       forud for mødet den 29. december 2011 havde han store forventninger til 2012 pga. af
de indgåede aftaler med bl.a. coop. de havde nye produkter på vej ind på markedet, og det
så lovende ud. han havde ingen aftaler på plads med marlow om øget honorar, men han
forhandlede med derek snow. forhandlingerne gav ham indtryk af, at der var en kraftig
fremgang i indtjeningen. de kunne ikke lave om på budgetterne for 2011, men de kunne øge
honoraret for 2012. de nåede dog ikke at indgå en aftale om ændring af honoraret for 2012.
       på mødet den 29. december 2011 deltog john cornish, anette stenebrandt og han selv.
john cornish sagde, at det er, hvad der sker, når man opbygger en forretning til en vis stør-
relse. så kommer der andre større spillere ind, som vil overtage. john cornish var temmelig
tillukket, men foreslog efter pres fra green seed, at de kontaktede en advokat. green seed
var meget påpasselige med at acceptere noget på mødet. der er efter hans opfattelse ingen
tvivl om, at samarbejdet blev opsagt på dette møde.
       vilkårene, som han blev tilbudt, var ikke interessante, da der ikke var tale om honore-
ring af goodwill. dernæst var der tale om nedsat betaling og accept af en konkurrenceklau-
sul. det ønskede han ikke, da green seed ville stå uden noget indtjeningsgrundlag.
       den 30. december 2011 sendte john cornish mailen til de øvrige green seed kontorer.
han forsøgte uden held efterfølgende at kontakte john cornish.
       han læste pressemeddelelsen fra findus, og det var pinligt, at han ikke kunne gøre no-
get over for sin største kunde, ica.
       han har ikke havde accepteret, at samarbejdet skulle ophøre den 31. januar 2012, da
han havde krav på 6 måneders opsigelse.
       han opdagede senere, at honoraret for norge var nedsat til 18.000 sek pr. måned,
hvilket var ca. halvdelen af det tidligere honorar. dernæst var det et betinget honorar, hvil-
ket han modtog brev om. marlow ønskede dermed, at green seed skulle fortsætte arbejdet i
norge, men til et reduceret beløb.
       han besluttede sig for at ophæve samarbejdet, da han havde læst pressemeddelelsen
og efter henvendelsen fra ica. han følte sig udstillet over for sin største kunde.
       efter ophævelsen fortsatte han med at hjælpe marlow. han har ikke modtaget betaling
siden december 2011.
                                                - 12 -
       vederlaget vedrørende price and promotion blev betalt for at overvåge markedet. det
indebar bl.a. at undersøge priser i butikkerne på konkurrerende produkter og gennemgang
af tilbudsaviser.
       påstandsbeløbet på 52.650 eur vedrører ydelser, som ikke var en del af det oprindeli-
ge aftalegrundlag. john cornish tog initiativ til, at green seed skulle stå for sales support og
foodservice. han modtog løbende mundtlige og skriftlige instrukser herom fra john cornish.
han skulle kontakte kunder, herunder ica, afholde møder med direktører, salgschefer, del-
tage i konferencer. det var et intensivt arbejde, som ikke var en del af det arbejde, for hvilket
de modtog et grundhonorar på 110.000 £. arbejdet med sales support og food service be-
gyndte i sommeren 2011 og varede ca. 6 måneder.
       beskrivelsen af arbejdet med sales support og food service er udarbejdet til brug for
denne sag.
       betalingen for sales support og food service blev aldrig forhandlet på plads med mar-
low, men det blev heller ikke aftalt, at det var en del af grundhonoraret. han forventede at få
betaling for det, hvilket ikke kunne lade sig gøre i 2011, da budgettet var fastlagt. han kunne
til gengæld få betaling i 2012.
       da samarbejdet ophørte, sendte han en regning for det arbejde, som han havde udført.
der er ikke tale om en dobbeltfakturering, idet grundhonoraret for 2011 stort set var det
samme som for 2010.
       han modtog en bonus i 2010 for sverige, da de havde nået det højeste niveau for ind-
tjening. målet var 1,1 mio. £.
       bonus for 2011 i sverige på 399.000 sek var ikke afhængig af ebit, men det var målet,
at de skulle forbedre salget. beløbet var inklusiv det faste grundbeløb på 110.000 sek. hono-
raret for 2011 var ikke afhængigt af salget i markedet, men det var afhængigt af indtjeningen.
       det var op til ham selv, om han ville have en bonusordning eller et fast beløb. bonus
for 2011 var ikke betaling for sales support, ligesom der ikke var tale om en bonus. det var
blot den tekst, som stod på samtlige fakturaer. den blev udbetalt for at komme op på et høje-
re fast grundbeløb.
       green seeds forslag i september 2011 til honorar for sales support og foodservice
366.712,12 sek vedrørte ikke bonus for 2011.
       de tidligere modtagne bonusbeløb, herunder bonus for 2010, var rent faktisk en bonus.
                                                 - 13 -
        pressemeddelelsen fra findus har kostet green seed omsætning, idet de ikke længere
kunne gå ud til kunderne. han var overløbet, og pressemeddelelsen var medvirkende årsag
til, at green seed ophævede samarbejdet den 23. januar 2012.
        han forstod brevet af 30. december 2011 sådan, at der var tale om et forslag, men men-
te, at der reelt var tale om en opsigelse, da ordet ”termination” blev anvendt. det var ikke
hans indtryk, at john cornish havde medtaget oplysninger om betaling af eksempelvis
goodwill. marlow nævnte ikke, om de ville betale goodwill godtgørelse.
        mødereferaterne refererer kun, hvad john cornish udtalte på møderne. notaterne er
taget under møderne og renskrevet efterfølgende. han har ikke udeladt noget i forbindelse
med renskrivningen. han skrev dem så tæt på det, som blev sagt. han kan ofte huske ordly-
den af en samtale.
        på mødet den 12. august 2011 foreslog john cornish, at honoraret blev forhøjet fra
110.000 £ til 125.000 £. de blev dog aldrig enige om dette forslag.
        ved mail af 3. september 2011 forsøgte john cornish at begynde forhandlingerne for-
fra. det virker ikke særligt rart, når de er gået i gang med tingene.
        marlow dikterede, at honoraret i norge skulle nedsættes. han henvendte sig ikke til
john cornish i den anledning, men han accepterede heller ikke, at det blev nedsat.
        i mailen af 29. september 2011 skrev han til derek snow, at green seed skulle have
110.000 £ i honorar for sverige, og derudover skulle de have betaling for ekstra udført arbej-
de.
        han kan ikke udelukke, at han kan have sendt en mail omkring betaling for food ser-
vice i sverige efter mailen af 6. september 2011.
         på tidspunktet for udarbejdelsen af green seeds årsrapport for 2011 forventede ledel-
sen fortsat et positivt resultat for 2012. han forventede bl.a. betaling for goodwill og godtgø-
relse fra marlow.
        green seed var så overbebyrdet med arbejdet med sales support og foodservice, at de
ikke havde tid til at opdyrke nye områder. derfor faldt omsætningen danmark og sverige.
john cornish har forklaret, at han er marketingsdirektør for international quorn
foods. han har tidligere været marketingsdirektør for twinings te og pepsi.
                                                 - 14 -
       marlow, som er en stor engelsk virksomhed, blev i juni 2005 opkøbt af premier foods. i
marts 2011 solgte premier foods marlow til exponent private equity.
       marlow har mange agenter rundt omkring i verden. green seed blev antaget som
agent i 1999, hvilket var før han tiltrådte. inden da var green seed alene mødearrangør. han
blev først introduceret for green seed i 2011.
       den udbetalte bonus for 2010 gav ingen mening i relation til ”top line growth”, og de
var nødt til at ”starte på en frisk” med green seed.
       de ønskede ”top line growth”, og de ønskede, at quorn skulle være et ledende vare-
mærke. de var meget fokuserede på, hvordan de kunne få virksomheden til at vokse.
       han har aldrig set mødereferatet af mødet den 21. april 2011. på dette tidspunkt havde
han været ansat i 5 uger, og hans indtryk af green seed var godt. han har ikke under det
pågældende møde udtalt, at green seeds honorar var for lavt. green seed ønskede højere be-
taling, men han ville se mængden af arbejde, før han indvilligede i at forhøje honoraret til
110.000 £.
       på tidspunktet for mødet den 21. april 2011 var marlow først lige begyndt at tale om
food service og sales support. arbejdet kræver, at man har folk, som kan gå ind og overbevi-
se detailkæderne om at tage produkter ind. green seed havde kun 3 ansatte, hvorfor arbejdet
med sales support kunne hjælpe green seed med at forblive i billedet. arbejdet svarede ca.
til 2 dages arbejde.
       han foreslog, at green seed ville få et honorar på 110.000 £, hvis de nåede en indtje-
ning på 6.930.000 £ i sverige. såfremt dette mål ikke blev nået, ville honoraret blive nedsat til
100.000 £.
       for food service i sverige skulle green seed have ca. 20.000 £.
       norge var et meget lille marked, der var kun 2 kunder. marlow betalte 44.000 £ for
norge, hvilket var alt for meget. hans forslag for norge blev ikke godkendt af green seed.
       det er en overdrivelse, når der i mødereferatet fra den 21. juni 2011 står, at han var im-
poneret. diskussionen om honoraret fortsatte helt indtil oktober 2011.
       han kan ikke erindre mødet af 12. august 2011, og han ville aldrig have accepteret det-
te forslag.
                                                 - 15 -
       da han ved mail af 3. september 2011 skrev, at de var nødt til at starte ”from scratch”,
var det, fordi han mente, at de var nødt til at slutte diskussionen om honorar. han har ikke
accepteret forslaget i mail af 6. september 2011 fra jakob true.
       det er ikke korrekt, at de havde aftalt 110.000 £ for 2011. det var alene blevet foreslået
men ikke vedtaget.
       bonus for 2011 på 399.000 sek blev udbetalt, idet honoraret skulle hæves fra 72.000 £
til 110.000 £ som følge af det ekstra arbejde, som green seed udførte med sales support og
food service. intet andet kunne berettige green seed til en bonus. der står ”sales support &
consultancy” på fakturaen, fordi der er tale om betaling herfor.
       honoraret for 2011 var således inklusiv betaling for arbejdet med sales support og food
service.
       marlow ønskede at være det førende mærke inden for frostvarer. dette er ikke muligt
med en agent med kun 3 ansatte. marlow og findus mødtes derfor i august 2011. de vidste
på dette tidspunkt ikke, om findus ville indgå i et samarbejde med dem, og forhandlingerne
herom ville kunne blive langvarige.
       han har ikke på mødet den 29. december 2011 udtalt, at green seed havde skabt en be-
tydelig forretning fra bunden, men han rådede dem til at søge juridisk bistand.
       brevet af 30. december 2011 var et tilbud til green seed, og dette var også årsagen til, at
der ikke blev nævnt noget om betaling af goodwill i dette brev. de havde en intention om at
opsige aftalen, men de ventede en reaktion fra green seed først. brevet var altså ikke en op-
sigelse. marlows engelske advokat havde sagt, at de var nødt til at aflevere dette brev, før de
indgik en aftale med findus.
       marlow kunne sagtens have udskudt aftaleindgåelsen med findus, da de ikke havde
foretaget investeringer på dette tidspunkt.
       han sendte mailen til de øvrige medlemmer i green seed group, da marlow også
samarbejder med andre green seed kontorer.
       distributøraftalen mellem marlow og findus dækkede kun sverige, og green seed ef-
terlod marlow uden distributør i norge, da de hævede aftalen for norge den 23. januar 2012.
findus udførte ikke noget arbejde for marlow, før opsigelsesvarslet på 6 måneder var udlø-
bet.
                                                - 16 -
       pressemeddelelsen er derfor fejlagtig, og han var ikke involveret i udfærdigelsen af
den, men alene i citatet. han har ikke accepteret indholdet, før det blev sendt ud. han blev
ikke kontaktet af green seed efter pressemeddelelsen. jakob true kunne have ringet til de to
kunder i norge, ligesom han kunne have elimineret den negative effekt, som pressemedde-
lelsen havde.
       marlow havde coop som kunde, da green seed blev agent, men green seed har skaf-
fet alle øvrige kunder.
halvor ildstad har forklaret, at han er civiløkonom. han har i 22 år arbejdet i nordens største
fødevarevirksomheder, herunder bl.a. orkla, odense marcipan og kims. han har en interna-
tional baggrund, både salgsmæssigt og marketingsmæssigt. de sidste 7-8 år har han opbyg-
get din baker, der er den største bagerikæde i norge. desuden har han sit eget konsulentsel-
skab, som har samarbejdet med green seed siden 2006.
       han har arbejdet med green seed i norge, hvor marlow kom ind på markedet. han
var med fra begyndelsen af lanceringen af quorn i norge. de kom ind i de største kæder i
norge, og de solgte bedre end konkurrenterne, fordi quorn havde et intensivt marketings-
program.
       projektet udviklede sig stabilt, men de fik ikke den fart på salget, som de havde håbet
på. viljen til investering aftog fra quorns side. de fik et salg i gang, men når man lancerer et
produkt, må man have et program, der gør det interessant. det blev en flad udvikling. der
var et lille marked i norge, og aktiviteterne, som måtte til for at udvikle det, var fraværende
fra quorns side.
       hans opgaver med quorn var udvælgelse af de produkter, som skulle lanceres, over-
sætte labels, udvikling af marketingstiltag fra england med engelske reklamer, sørge for at få
produktet ind i detailkæderne samt sikre, at der blev betalt told m.v.
       hans arbejde varierede i intensitet, men svarede ca. til 2-3 dage om ugen. green seed
betalte både honorar til hans konsulentfirma og til hans sædvanlige arbejdsgiver, din baker,
for at leje ham for en periode.
       efter at kapitalfonden havde købt quorn, gik han fra at have megen kontakt og hyppi-
ge besøg af repræsentanter fra marlow til slet ingen kontakt. han havde aftalt et møde med
                                                 - 17 -
john cornish og derek snow, som skulle komme fra england, men dagen før mødet blev det
aflyst.
       det var en overraskelse for ham, da han blev klar over, at marlow ønskede at skifte til
findus i norge. da pressemeddelelsen fra findus kom, gik det op for ham, hvorfor han ikke
hørte mere fra quorn.
       han virkede som konsulent, hvorfor det er varemærket halvor ildstad, som kunderne
benyttede. da meldingen fra findus kom, faldt hans markedsværdi.
       marlow burde have kontaktet ham, idet fejlen muligvis kunne have været rettet.
       han havde en aftale med green seed om 6 måneders opsigelse, men han blev enig
med jakob true om, at green seed ikke skulle betale ham, da kassen var tom. han arbejdede
frem til maj 2012. han modtog ingen betaling fra marlow og ophørte derfor med indfortold-
ningen.
anette stenebrandt har forklaret, at hun er uddannet lærer og økonom. hun har arbejdet i
fødevarebranchen og green seed siden 2004.
       hun er key account manager for sverige, og hun har ansvaret for kontakten med 4 sto-
re detailkæder. quorn var et nyt produkt, og green seed forhandlede priser, stod for kam-
pagner, produktudvikling, forhandling med indkøbschefer, price and promotion m.v.
       siden john cornish tiltrådte, har hun anvendt al sin arbejdstid på marlow.
       i 2011 deltog hun i arbejdet med sales support og food service. det kostede en del res-
sourcer. der var et salgskorps, som skulle finde materiale, opnå måltal, oprette og producere
point of sales material. det var et stort arbejde, og det indebar megen kontakt med derek
snow. desuden blev der lavet price and promotion kontrol hver uge.
       arbejdet med sales support og foodservice begyndte samtidigt i foråret 2011. arbejdet
var foranlediget af john cornish. de forhandlede om betaling for dette ekstra arbejde, og de
afholdt en række møder herom. de kunne dog aldrig få et klart svar.
       green seed fik i 2010 et fast honorar og en provisionsbaseret bonus.
       for 2011 skulle green seed have 110.000 £ samt særskilt betaling for ekstra udført ar-
bejde, men dette sidste var der ikke plads til i budgettet. de modtog derfor kun de 110.000 £,
men ikke betaling for det ekstra udførte arbejde. dette var helt klart efter mødet med john
cornish.
                                                 - 18 -
       bonus i 2011 på 399.000 sek var en del af det faste honorar.
       den 29. december 2011 deltog hun i mødet med jakob true og john cornish. john cor-
nish viste dem et brev, hvor der stod, at samarbejdet mellem dem skulle ophøre. jakob true
blev bedt om at skrive under på, at han havde modtaget brevet. han accepterede ikke opsi-
gelsen, idet der ikke forelå en plan eller forslag til betaling. det er ikke et tilbud, når man
lægger et brev og samtidig siger, at man ønsker at opsige samarbejdet.
       det var lidt af en overraskelse, men hun forstod, at der nok var noget undervejs, da
brevet kom lige mellem jul og nytår.
       de har både skriftligt og mundtligt fået at vide, at de har gjort et meget godt arbejde.
       efter udsendelsen af pressemeddelelsen fik en opringning fra ica, som spurgte om,
hvem der var ansvarlig for quorn. ica havde set meddelelsen på internettet. dette var øde-
læggemnde for green seeds renommé.
       hun havde et opsigelsesvarsel på 9 måneder, og hun blev ikke opsagt i forbindelse
med marlows opsigelse af samarbejdet med green seed.
       siden 2004 har green seed fordoblet omsætningen i sverige. i 2009/2010 fik de en kon-
kurrent, som kom med et svensk produkt. dette produkt blev lanceret ved intensiv markeds-
føring, og der var også nogle problemer med quorns produkter. de havde derfor en række
udfordringer i 2009/2010.
       det var en stor overraskelse, da findus udsendte sin pressemeddelelse. de vidste her-
efter ikke, hvem de skulle have kontakt med. det hele blev meget kompliceret. pressemedde-
lelsen kunne ændre på green seeds finansielle stilling, deres varemærke og deres fremtidige
business.
pål netsman har forklaret, at han er leder af og managing director i sales support.
       i perioden fra den 1. maj 2011 til ultimo december 2011 havde han et samarbejde med
green seed.
       green seeds opgave i forhold til sales support var løbende kontakt, salgsplanlægning
og udarbejdelse af målsætningen for den indsats, der skulle gøres i butikkerne. der blev af-
holdt møder mellem green seed og sales support, 10 møder i alt stemmer meget godt.
       green seed havde den daglige kontakt med sales support, og green seed arbejdede
sammen med marlow. han reflekterede aldrig over den indbyrdes relation.
                                                 - 19 -
       alle punkter i beskrivelsen af arbejdsopgaver med sales support ser korrekte ud.
parternes synspunkter
green seed har gjort gældende, at marlow opsagde green seed som i agent i sverige og
danmark på mødet den 29. december 2011, hvor john cornish udleverede brevet, dateret 30.
december 2011.
       opsigelsen blev med rette opfattet som en ændringsopsigelse, da der var tale om en
meget væsentlig indsnævring af det geografiske område, til alene at omfatte norge til et re-
duceret vederlag. der var tale om en meget væsentlig ændring af aftaleforholdet, hvorfor
green seed var berettiget til at betragte det samlede agenturforhold som bragt til ophør af
marlow.
       jakob true accepterede ikke vilkårene i opsigelsen, hvorfor der må antages at løbe en
opsigelsesperiode på 6 måneder, som angivet i opsigelsesbrevet.
       marlow indgik imidlertid allerede den 31. december 2011 en aftale med findus om, at
findus allerede fra den 1. februar 2012 skulle overtage markedsføringen af marlows produk-
ter i sverige, i danmark fra 1. kvartal i 2012, og senere også i norge. marlow agerede således,
som om aftalen allerede var opsagt pr. den 1. februar 2012, uagtet at opsigelsen med green
seed løb frem til den 30. juni 2012.
       allerede den 20. januar 2012 kommunikeres aftalen mellem findus og marlow ud med
en pressemeddelelse, hvilket skabet forvirring i markedet.
       marlow har udvist illoyalitet ved at underskrive en aftale med findus om distribution i
de skandinaviske lande. det må lægges til grund, at aftalen allerede var på plads i oktober
2011, og at marlow og findus har aftalt, at det skulle kommunikeres ud i markedet. marlow
bærer ansvaret for, hvordan findus agerede, herunder om indholdet af pressemeddelelsen
ikke svarer til, hvad marlow havde forventet. marlow har med pressemeddelelsen medvir-
ket til at ødelægge green seeds mulighed for at gøre normale forretninger i en ordinær opsi-
gelsesperiode, ligesom green seed mistede sin troværdighed over for kunderne. det kan ik-
ke lægges til grund, at pressemeddelelsen kunne have været trukket tilbage, såfremt green
seed havde reageret over for marlow, og green seed var ikke forpligtet til at forsøgte at få
marlow til at dementere pressemeddelelsen.
                                                 - 20 -
       green seed var derfor berettiget til at ophæve aftalen den 23.januar 2012 med øjeblik-
kelig virkning, jf. handelsagentlovens § 24.
       green seed er i medfør af handelsagentlovens § 25 berettiget til godtgørelse for opbyg-
ningen af kundekredsen i aftalelandene med maksimumbeløbet, jf. handelsagentlovens § 26.
       green seed har over en årrække opbygget kundekredsen, herunder skabt kontakten til
coop sverige. marlow leverer fortsat til den kundekreds, som green seed har skaffet, og må
forventes at ville kunne fortsætte hermed, også efter at findus har overtaget formidlingen til
kundekredsen.
       der er ikke noget at bebrejde green seed, ligesom det ikke er dokumenteret, at green
seed ikke skulle have udført arbejdet tilfredsstillende.
       godtgørelsen skal beregnes ud fra handelsagentens gennemsnitlige vederlag i en peri-
ode på de seneste 5 år, inklusiv bonus og price and promo, svarende til 1.761.523,20 sek.
       green seed er dernæst berettiget til erstatning for mistet opsigelsesperiode, jf. handels-
agentlovens §§ 5, 6 og 24 sammenholdt med § 22, stk. 1 med i alt 1.011.936 sek, svarende til
det mistede vederlag for 6 måneders opsigelsesperiode, beregnet på grundlag af green seeds
vederlag for 2011. der er tale om en samlet agenturaftale, hvorfor handelsagentforholdet har
bestået siden 1999.
       green seed har ikke haft mulighed for at foretage nogen besparelse, der kunne be-
grænse tabet, idet green seeds medarbejdere også havde et opsigelsesvarsel på mindst 6
måneder.
       til støtte for påstandsbeløbet på 52.650 eur har green seed gjort gældende, at green
seed er berettiget til at fakturere marlow for den service, som green seed har ydet marlow
vedrørende sales support og food service i sverige i 2011.
       som forklaret af jakob true og anette stenebrandt var bonus på 399.000 sek ikke beta-
ling for sales support og food service. green seed er berettiget til betaling, da arbejdet ube-
stridt er udført.
marlow har gjort gældende, at marlow ikke har misligholdt parternes handelsagentforhold,
der kan berettige green seed til at ophæve handelsagentforholdet den 23. januar 2012.
       marlows opsigelsesbrev af 30. december 2011 var en ændringsopsigelse, idet brevet in-
debar et opsigelsesvarsel med udløb i slutningen af juni 2012. herefter skulle green seed
                                                   - 21 -
kun håndtere handelsagentforholdet i norge. såfremt green seed ikke ønskede at acceptere
de ændrede vilkår, følger det, at green seed skulle betragte det som en samlet opsigelse af
samtlige lande med virkning fra slutningen af juni 2012.
       det ville indebære, at green seed skulle arbejde frem til udgangen af juni 2012 mod at
modtage sædvanligt honorar i perioden og modtage godtgørelse efter handelsagentloven
ved udgangen af juni 2012.
       opsigelsesbrevet indeholdt endvidere et tilbud til green seed om, at de kunne vælge
at lade sig fritstille pr. 31. januar 2012 i sverige og danmark mod at modtage et fast beløb
uden modregning og fortsætte arbejdet i norge.
       det bestrides, at marlow har forsøgt at unddrage green seed en godtgørelse efter han-
delsagentloven. størrelsen af green seeds godtgørelse var afhængig af, om den skulle bereg-
nes alene for sverige og danmark, eller om den skulle beregnes for alle tre lande.
       marlow har ikke forsøgt at snyde green seed, hvilket er dokumenteret ved møderefe-
ratet, hvoraf fremgår, at john cornish rådede green seed til at søge juridisk bistand.
       marlow har ikke væsentlig misligholdt loyalitetsforpligtelsen ved at tillade, at presse-
meddelelsen blev udsendt. john cornish har imidlertid forklaret, at han ikke vidste, at den
var udsendt, før den blev inddraget i sagen her.
       green seed har bevisbyrden for, at marlow har forhåndsgodkendt pressemeddelelsen,
og det må lægges til grund, at john cornish ikke havde nogen interesse i, at pressemeddelel-
sen kom ud med det indhold.
       enhver agenturgiver har en naturlig og berettiget interesse i at indgå en ny aftale med
en handelsagent/distributør i forbindelse med opsigelse af en tidligere handelsagent.
       tilsvarende har en agenturgiver en naturlig og berettiget interesse i at lade sine kunder
og omverdenen vide, at en ny handelsagent tiltræder.
       en sådan ny aftale og meddelelse om aftalen må nødvendigvis indgås hhv. udsendes i
den tidligere agents opsigelsesperiode. i modsat fald kan der ikke ske en passende og smidig
overgang af opgaverne og kundeforholdene.
       ingen del af dette vil udgøre en misligholdelse, når blot den tidligere handelsagent ik-
ke lider tab af honorar.
       green seed har ikke lidt et tab ved udsendelse af denne pressemeddelelse, idet findus
ikke havde iværksat et salg, og idet green seeds honorar var fast.
                                               - 22 -
       parterne i et handelsagentforhold har en gensidig loyalitetspligt, jf. handelsagentlovens
§§ 4 og 5. såvel handelsagenten som agenturgiver har en loyal pligt til at søge klarhed i en
mulig misligholdelsessituation, førend der uden varsel skrides til ophævelse, jf. sø- handels-
rettens dom af 9. januar 2006.
       green seed kunne have rettet henvendelse til marlow, da de blev bekendt med pres-
semeddelelsen. john cornish kunne i så fald have kontaktet kunderne i de forskellige lande
og dementeret pressemeddelelsen, ligesom han kunne have anmodet findus om at begynde
senere i 2012.
       green seed var dermed ikke berettiget til at ophæve aftaleforholdet uden varsel og har
dermed misligholdt. herefter har green seed fortabt sit krav på godtgørelse efter handels-
agentlovens § 25, jf. § 27, nr. 1 og 2.
       da green seed indstillede arbejdet i opsigelsesperioden, har green seed heller ikke
krav på honorar i den resterende del af opsigelsesperioden.
       såfremt sø- og handelsretten måtte finde, at green seed var berettiget til at ophæve,
skal der alene udmåles en rimelig godtgørelse. john cornish og jakob true har samstem-
mende forklaret, at honoraret var uafhængigt af salg, hvilket ikke er sædvanligt for en han-
delsagent. det må lægges til grund, at det udbetalte vederlag stod i misforhold til det udførte
arbejde, hvorfor godtgørelsen må fastsættes under hensyntagen hertil.
       dernæst skal der alene betales erstatning for 5 måneder i stedet for 6 måneder, da op-
sigelsesvarslet løber fra den 29. december 2011. handelsagentforholdet har dermed alene be-
stået i 5 år.
       hertil kommer, at marlow har haft omkostninger til at skulle forvalte handelsagent-
forholdet i norge og danmark. john cornish har forklaret, at han har opgjort modkravet på
25.000 £ skønsmæssigt.
       vedrørende green seeds påstand om betaling af 52.650 eur har marlow gjort gælden-
de, at der er betalt for green seeds arbejde med sales support og food service.
       resultaterne berettigede ikke til udbetaling af en bonus på 399.000 sek, hvorfor det må
lægges til grund, at der med denne betaling også skete betaling for sales support og food
service, hvilket også fremgår af fakturaen.
sø- og handelsrettens afgørelse
                                                 - 23 -
det er ubestridt, at john cornish med brevet, dateret den 30. december 2011, opsagde han-
delsagentforholdet i sverige og danmark. opsigelsesbrevet indeholdt et opsigelsesvarsel på
6 måneder og et tilbud om, at agentforholdet ophørte i danmark og sverige allerede fra den
31. januar 2012. opsigelsesbrevet er en ændringsopsigelse. da norge var en ubetydelig del af
markedet, måtte opsigelsen betragtes som en så væsentlig ændring, at green seed var beret-
tiget til at betragte det samlede agenturforhold som bragt til ophør af marlow.
        marlow indgik den 31. december 2011 en aftale med findus sweden ab om at overta-
ge salget i sverige fra den 1. februar 2012, i danmark fra 1. kvartal 2012 og senere også nor-
ge. til de sidste to lande var der knyttet visse nærmere angivne betingelser.
        en agenturgiver er berettiget til at indgå en ny aftale med en handelsagent/distributør
også inden opsigelsen af en tidligere handelsagent, hvorfor aftalen med findus ikke i sig selv
kan betragtes som misligholdelse, men den omstændighed, at marlow har indgået en aftale
om, at en nye forhandler skal påbegynde arbejdet i opsigelsesperioden, må betragtes som
væsentlig misligholdelse.
        hertil kommer, at findus allerede den 20. januar 2011 udsendte en pressemeddelelse,
hvoraf fremgik, at findus skulle overtage salget i danmark, norge og sverige pr. februar
2012. retten finder, at marlow uanset john cornish forklaring herom må være nærmest til at
bære risikoen for denne pressemeddelelse, som må anses for en væsentlig misligholdelse af
parternes aftale. dernæst fremgår det af mailen fra john cornish til martin skoglösa fra atria
foodservice den 30. december 2011, at john cornish havde til hensigt, at offentliggøre det
nye partnerskab allerede den første uge i januar 2012.
        green seed har som følge heraf i henhold til handelsagentlovens § 24 været berettiget
til at ophæve agenturaftalen med øjeblikkelig virkning.
        agenturaftalen mellem parterne må betragtes som en samlet aftale, som har bestået si-
den 1999. opsigelsesvarslet for samtlige lande er derfor 6 måneder, jf. handelsagentlovens §
22, stk. 1, sidste pkt.
        efter bevisførelsen, særligt jakob true og anette stenebrandts forklaringer, lægger ret-
ten til grund, at bonus for 2011 på 399.000 sek blev udbetalt som en del af det faste honorar
op til 110.000 £.
        honoraret for price & promo vedrører særskilt arbejde for undersøgelser af markedet,
hvorfor det ikke indgår ved beregningen af honoraret i opsigelsesperioden.
                                                - 24 -
       green seed modtog i 2011 i honorar inkl. bonus 1.903.872 kr. retten finder, at bortfal-
det af aftalen har medført en vis reduktion i omkostninger, hvorfor erstatningen i opsigel-
sesperioden fastsættes skønsmæssigt til 750.000 sek.
       efter bevisførelsen lægges til grund, at den kundekreds, der er opbygget i sverige,
danmark og norge, er opbygget af green seed, idet marlow ikke havde nogen omsætning i
sverige i 1999. det fremstår uklart, hvordan forbindelsen med coop sverige kom i stand,
men green seed har ved indgåelse af årlige rammeaftaler opbygget et marked for marlow,
som også muliggør en fremtidig kunderelation, som marlow kan drage nytte af. retten fin-
der derfor, at green seed er berettiget til godtgørelse for opbygning af kundekredsen i alle
tre lande. green seed har derfor krav på godtgørelse i medfør af handelsagentlovens § 26.
den omstændighed, at green seed ikke var provisionslønnet, men derimod modtog et fast
honorar ændrer ikke herpå, ligesom det er uden betydning, om green seed i en årrække
måtte have modtaget et for højt honorar. goodwillgodtgørelsen fastsættes under hensyn til
det langvarige samarbejde skønsmæssigt til 1.700.000 sek.
       det er ubestridt, at green seed på opfordring fra john cornish har påtaget sig at udfø-
re for sales support og food service og derved har ydet marlow en service, som kan kræves
honoreret. af mail af 29. maj 2010 fra john cornish fremgår også, at der skulle finde en hono-
rering sted. henset til, at parterne ikke har aftalt et vederlag, og at green seed ikke har do-
kumenteret de af dem afholdte omkostninger, men alene støtter kravet på de af dem frem-
sendte fakturaer, fastsætter retten vederlaget skønsmæssigt til 32.000 eur.
               som følge af det ovennævnte er det ufornødent at tage stilling til det af marlow
rejste modkrav, der i øvrigt er helt udokumenteret.
efter sagens udfald skal marlow betale sagsomkostninger til green seed, som efter sagens
størrelse og omfang fastsættes til 156.360kr. heraf 56.360 kr. i retsafgift.
                                       thi kendes for ret:
marlow foods limited skal inden 14 dage til green seed nordic aps betale 2.450.000 sek
med procesrenter fra sagens anlæg den 8. februar 2012 og 32.000 eur med procesrente fra
den 14. februar 2012, samt i sagsomkostninger 156.360 kr.
                                          - 25 -
klaus stampe tønnes pedersen         mette christensen     poul hartvig nielsen
                                       (sign.)
                                    ___ ___ ___
                           udskriftens rigtighed bekræftes
                             sø- og handelsretten, den


text:
                                           dom
afsagt den 24. marts 2014 af vestre landsrets 3. afdeling (dommerne lisbeth parbo, annette
dellgren og mai-britt bæk johansen (kst.)) i ankesag
v.l. b–2903–12
maren holding aps
(advokat jeppe wedel nielsen, hellerup)
mod
sydbank a/s
(advokat søren halling-overgaard, aarhus)
retten i sønderborg har den 5. november 2012 afsagt dom i 1. instans (rettens nr. bs c6-
2416/2010).
påstande
for landsretten har appellanten, maren holding aps, gentaget sin påstand om, at indstævnte,
sydbank a/s, til maren holding aps skal betale 2.405.869,27 kr. med procesrente fra den 29.
december 2010, og har subsidiært påstået, at banken skal betale 848.979,27 kr. med
procesrente fra den 29. december 2010.
sydbank a/s har påstået dommen stadfæstet og har subsidiært nedlagt påstand om betaling af
et mindre beløb efter landsrettens skøn.
maren holding har opgjort sin principale påstand således:
                                               - 2 -
                                tab, terminsforretninger                      1.181.680,00 kr.
                                renter                                          375.210,00 kr.
                                tab, obligationsforretninger                     848.979,27 kr.
                                i alt                                          2.405.869,27 kr.
maren holding aps har opgjort sin subsidiære påstand som tabet vedrørende obligations-
forretninger på 848.979,27 kr., opgjort som forskellen mellem kursen på obligationerne på
erhvervelsestidspunkterne og nedlukningstidspunktet.
supplerende sagsfremstilling
sydbank a/s har for landsretten fremlagt en række afregningsnotaer for terminsforretninger
af 24. februar 2006 stilet til maren holding aps, hvoraf det fremgår, at der er tale om
terminsforretninger vedrørende blandt andet køb af i alt 4.550.000 chf.
sydbank a/s har endvidere fremlagt en række beholdningsoversigter fra september – de-
cember 2006 over maren holding aps’ obligationer.
forklaringer
a har supplerende forklaret, at maren holding aps’ formål alene var at eje aktier i
reklamebureauet. han henvendte sig i spartrelleborg (herefter banken) for at få finansieret
købet af sommerhuset i sverige. banken tilkendegav, at de kunne finansiere købet, hvis han
aktiverede den kapital, han havde i maren holding aps, og det var derfor selskabet, der kom
til at stå som låner. det var banken, der opfordrede ham til optage lån i udenlandsk valuta.
han havde hørt om lån i chf, og det spurgte han til. hans formål var at få en så lav rente på
sommerhuslånet som muligt, og han ønskede lånet afdraget så hurtigt som muligt. banken
kunne ikke tilbyde ham et egentligt valutalån, men en investeringspakke, hvorved
renteudgifterne blev reduceret ved indgåelse af en række salgsterminer, så man løbende solgte
chf på termin og dermed reelt tjente på renteforskellen mellem danske kroner og chf. han
havde ikke forstand på det og var skeptisk, men accepterede det for at få finansieret købet af
sommerhuset. han havde hverken behov for eller interesse i at løbe nogen høj risiko, men han
sagde til banken, at hvis det var det, der skulle til for at få finansieret sommerhuset, var det
                                                - 3 -
ok. han stolede på, at banken ville overvåge engagementet, og de sagde, at man kunne
begrænse et eventuelt tab ved at lukke terminsforretningen ned før tid. investeringsaftalen var
nødvendig for at han kunne få lånet til sommerhuset. der blev overhovedet ikke talt om
købsterminer. han fik en investeringspakke, og banken sagde, at han med det engagement
kunne få afdraget sommerhuslånet hurtigere. han blev ikke bedt om at oplyse om sin
risikovillighed. han krydsede af i en rubrik om, at han kun havde lidt erfaring med handel
med værdipapirer.
frem til sommeren 2006 blev der indgået en del valutaterminsforretninger. mens kjeld
børgesen var i banken, ringede han og orienterede om, hvad han gjorde i forbindelse med
forlængelser, lukninger m.v. han har aldrig indgået en aftale om køb bortset fra ved lukning
af salgsterminer før tid, hvor de så teknisk stod som køb i den resterende periode. han var
ikke klar over, hvad det nærmere betød, men han stolede på banken.
i sommeren 2006 blev han kontaktet af ken kürstein, der sagde, at engagementet skulle køre
videre, og at de skulle ind i chf igen, fordi kursen på chf var fordelagtig. han modtog
beholdningsoversigter og bekræftelser på terminsforretninger. nogle steder stod der salg, men
det er også rigtigt, at der andre steder stod køb. det mente han på baggrund af kjeld
børgesens oplysninger skyldtes, at en terminsforretning var afsluttet før tid, og at den derfor
teknisk figurerede som et køb. han mener ikke, at han har modtaget bekræftelserne, der er
bilag a og b. han lagde ikke mærke til, at der stod noget om dækningsgrad på
beholdningsoversigterne over obligationer.
den 25. september 2006 blev han opmærksom på, at der på posteringsoversigten stod et
minus ved valutaforretninger, hvilket han ikke kunne forstå, og det er rigtigt, at han – som
forklaret i byretten – samme dag sendte en mail til peter prüsse-nielsen, fordi han mente, at
der måtte foreligge en fejl. da han ikke fik noget svar, kontaktede han søren henriksen ved e-
mail af 19. oktober 2006.
sagen ville for hans vedkommende være sluttet, hvis optagelsen af telefonsamtalen var blevet
fremlagt, men det viste sig efter lang tid, at den ikke eksisterede.
på mødet i banken den 1. november 2006, hvor ken kürstein, peter prüsse-nielsen og søren
                                                - 4 -
henriksen deltog, opfordrede de ham ikke til at lukke terminsforretningerne ned. han sagde,
at han ikke mente, at købsterminsforretningerne var indgået på hans vegne, men at de måtte
forlænges frem til det tidspunkt, hvor udskriften af telefonsamtalen blev fremlagt, for han
havde ikke noget alternativ. mødet handlede mest om fremlæggelse af optagelsen af
telefonsamtalen.
foreholdt brev af 21. december 2006 fra banken vedrørende åbning/forlængelse af termins-
forretning har han forklaret, at det er rigtigt, at der i december 2006 blev indgået købsterminer
for yderligere 2 mio. chf. det var banken, der tog initiativ til dette, for det stod så galt til, at
der skulle indgås en modgående handel for at sænke snittet. de sagde, at han så nemmere ville
kunne komme ud af det. ken kürstein sagde i en telefonsamtale, at han – uanset om en
optagelse af telefonsamtalen fra juni 2006 kunne fremlægges eller ej – skulle begrænse sit tab,
og det var i det lys, handlen blev indgået. han fik at vide, at han skulle doble, for så kunne
han minimere sit tab og komme ud af det. der blev ikke foretaget en vurdering af, om han
kunne bære et eventuelt tab. han kunne se, at han havde tabt rigtig mange penge, og da han
havde fået at vide, at optagelsen af telefonsamtalen fandtes, tænkte han, at han måtte gøre,
hvad han kunne for at begrænse sit tab, indtil båndoptagelsen blev fremlagt. han indgik derfor
købet for nemmere at kunne komme ud af det morads, han var havnet i.
banken kontaktede ham ikke inden nedlukningen den 15. juni 2007, og han fik således ikke
mulighed for at foretage indbetalinger eller stille sikkerhed inden nedlukningen.
han lånte 20 mio. kr. i banken til investeringer og 2 mio. kr. til sommerhuset med pant i sin
lejlighed i classensgade. sommerhuset, som han vistnok købte i maj 2006, kostede 1,8 mio.
kr. der blev købt danske obligationer for de 20 mio. kr. oprindeligt var investeringsaftalen
kun på 10 mio. kr., men lånet til sommerhuset var afhængig af en investering af en vis
størrelse, og derfor blev rammen forhøjet til 20 mio. kr. han har aldrig deltaget i spekulative
forretninger. det kan godt være, at han forud for maj måned 2006 havde indgået 50
terminsforretninger.
procedure
parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten og har procederet i
                                               - 5 -
overensstemmelse hermed.
maren holding aps har for landsretten yderligere gjort gældende, at spartrelleborg har
handlet ansvarspådragende ved at have tilsidesat sine forpligtelser til at yde rådgivning efter
den dagældende bekendtgørelse om god skik for finansielle virksomheder. til støtte for den
subsidiære påstand har selskabet navnlig anført, at nedlukningen af investeringsaftalen var
uberettiget.
sydbank a/s har bestridt, at spartrelleborg har tilsidesat en forpligtelse til at rådgive maren
holding aps, der er et investeringsselskab, som på daværende tidspunkt havde gennemført
lånebaserede terminsforretninger i flere år både vedrørende valutakøb og – salg.
spartrelleborg var berettiget til at opsige og nedlukke engagementet vedrørende investe-
ringsaftalen. selskabet har ikke lidt noget tab i den forbindelse.
landsrettens begrundelse og resultat
a underskrev den 11. november 2005 på vegne af maren holding aps en aftale med banken
om lånefinansierede investeringer. det fremgår af aftalen, at der var tale om en forhøjelse af
kreditrammen med 10 mio. kr. til i alt 20 mio. kr.
det lægges efter indholdet af de fremlagte afregningsnotaer for terminsforretninger af 24.
februar 2006 og as forklaring til grund, at maren holdning aps forud for maj måned 2006 i
adskillige tilfælde havde indgået valutaterminsforretninger, og at banken løbende sendte
afregningsnotaer, hvoraf det fremgik, at der var tale om både køb og salg af chf. det lægges
endvidere til grund, at maren holding aps ikke reagerede på de notaer, hvor det var anført, at
der var tale om køb.
det er endvidere anført i den rammeaftale for terminsforretninger, der blev indgået mellem
banken og maren holding aps, og som blev underskrevet af a på vegne af selskabet den 31.
maj 2006, at rammeaftalen kunne anvendes ”til køb/salg af valuta”.
på denne baggrund er det ikke ved as forklaring bevist, at maren holding aps alene skulle
have indgået en aftale med banken om salg af chf.
                                                - 6 -
herefter, og da der ikke er grundlag for at fastslå, at banken ikke har ydet maren holding
aps den fornødne rådgivning i forbindelse med købene, har selskabet ikke bevist, at banken
har handlet ansvarspådragende ved maren holding aps’ indgåelse af købsterminsforretninger
i chf.
i investeringsaftalen fra november 2005 er der bl.a. anført:
                ”opsigelse
                …
                sparekassen spartrelleborg kan ligeledes opsige kassekreditten med varsel på
                14 dage, og forlange det skyldige beløb, herunder renter samt omkostninger
                betalt. se specielle betingelser relateret til eventuel opsigelse i ”aftale om
                værdipapirbelåning afsnit 4, ”stop loss”.
                ved sparekassen spartrelleborgs opsigelse har debitor krav på en saglig be-
                grundelse.
                ved misligholdelse eller anden forfaldsgrund jvf. ”sparekassen spartrelleborgs
                almindelige betingelser for lån og kreditter” er gælden dog straks forfalden til
                fuld indfrielse.
                særlige bestemmelser
                …
                nærværende kredit kan alene anvendes til køb af værdipapirer, og der gælder
                særlige aftalevilkår herfor, jf. vedlagte ”tillæg til investeringskredit”, som er
                en del af dette dokument.
                …”
i aftalen er der om ”stop loss” anført følgende:
                ”klausul som skal sikre at sikkerhedsgrundlaget til stadighed er intakt.
                der gælder følgende grænser for stop-loss:
                stop-loss grænser:
                krav om indbetaling: 40% (gult lys)
                krav om indfrielse : 60% (rødt lys)
                klausulen betyder at når mere end 40 % af overdækningen er tabt (gult lys), vil
                sparekassen overfor kunden stille krav om at overdækningen reetableres
                hurtigst muligt og senest indenfor 1 uge. i tilfælde af at mere end 60% af
                overdækningen er tabt (rødt lys) og det ikke er sandsynliggjort at der vil ske
                reetablering af fuld overdækning samme dag, vil sparekassen forlange at
                værdipapirerne bliver solgt samme dag. dette vil ske uden forudgående
                meddelelse til kunden. sparekassen vil ved overskridelse af 60% stop loss-
                grænsen uden forudgående meddelelse til kunden ligeledes annullere alle
                                               - 7 -
                  endnu ikke gennemførte handler.”
maren holding aps havde løbende modtaget beholdningsoversigter, hvor valutatermins-
forretninger indgik i beregningen af dækningsgraden. i beholdningsoversigten af 11. juni
2007 var der anført ”overskydende dækningsgrad/ ”gult lys” – 5,72 % 104,20%”. det er
efter bevisførelsen godtgjort, at banken var berettiget til at opgøre dækningsgraden som sket
og derfor var berettiget til at kræve, at maren holding aps reetablerede overdækningen
samme dag.
den 15. juni 2007 lukkede banken engagementet ned, og det er ubestridt, at banken ikke
kontaktede maren holding aps inden nedlukningen. det fremgår af en posteringsoversigt fra
jyske bank aps, at maren holding aps den 7. – 29. juni 2007 havde et indestående på
324.611 kr., og af en periodiseringsmeddelelse af 1. januar 2007 fra spartrelleborg fremgår
det, at maren holding aps havde et garantindskud på 101.000 kr.
på denne baggrund har banken – som sagen er forelagt landsretten - ikke efter bevisførelsen
sandsynliggjort, at maren holding aps ikke ville have været i stand til at foretage re-
etablering af fuld overdækning samme dag. banken var derfor uberettiget til at nedlukke
engagementet den 15. juni 2007 uden forinden at have kontaktet maren holding aps.
terminsforretningerne udløb henholdsvis den 3. og 25. juli 2007, hvor banken ikke var
forpligtet til at forlænge forretningerne, og maren holding aps har ikke efter de foreliggende
oplysninger om kursudviklingen bevist, at selskabet har lidt et tab ved, at forretningerne i
stedet blev lukket ned den 15. juni 2007.
ifølge investeringsaftalen kunne banken opsige kassekreditten med et varsel på 14 dage og
forlange det skyldige beløb, herunder renter og omkostninger, betalt, men der er efter de
foreliggende oplysninger om maren holding aps’ økonomiske eller andre forhold ikke
holdepunkter for at antage, at banken ville have opsagt engagementet i sommeren 2007, hvis
selskabet havde opfyldt krav fra banken om reetablering af overdækningen. landsretten
lægger herefter til grund, at maren holding aps har lidt et tab ved salget af obligationerne på
grund af bankens uberettigede lukning af engagementet, og at det realiserede tab udgør
differencen mellem kursen på obligationerne på henholdsvis købs- og salgstidspunkterne eller
848.979,27 kr. landsretten tager derfor maren holding aps’ subsidiære påstand til følge.
                                             - 8 -
efter parternes påstande, sagens forløb og udfald ophæves sagens omkostninger mellem
maren holding aps og sydbank a/s for begge retter. landsretten har ved afgørelsen på den
ene side lagt vægt på, at banken beløbsmæssigt har fået medhold for ca. 2/3 og på den anden
side, at maren holding aps har fået medhold i anbringenderne om, at banken var uberettiget
til at lukke engagementet, uden at give maren holdning aps lejlighed til at foretage
inddækning, og at selskabet derved har lidt et tab.
                                 t h i k e n d e s f o r r e t:
sydbank a/s skal betale 848.979,27 kr. til maren holding aps med procesrente fra den 29.
december 2010.
ingen af parterne skal betale sagsomkostninger for nogen af retterne til den anden part.
det idømte skal betales inden 14 dage.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark