text:
dom
afsagt den 19. maj 2017 af østre landsrets 9. afdeling
(landsdommerne steen mejer, m. lerche og jeanette melchior (kst.)).
9. afd. nr. b-2526-16:
a
(advokat christian dahlager, besk.)
mod
udlændingenævnet
(kammeradvokaten v/advokat karsten hagel-sørensen)
biintervenient: institut for menneskerettigheder
(selv)
denne sag, der er anlagt ved retten i svendborg den 19. august 2016, er ved kendelse af 31.
oktober 2016 henvist til behandling ved østre landsret i medfør af retsplejelovens § 226, stk.
1.
sagsøgeren, a, har nedlagt påstand om, at sagsøgtes afgørelse af 16. september 2016 over for
sagsøgeren er ugyldig, og at sagsøgte skal betale 35.000 kr. til sagsøgeren med tillæg af
procesrente fra sagens anlæg.
sagsøgte, udlændingenævnet, har påstået frifindelse, subsidiært at sagen hjemvises til fornyet
behandling ved udlændingestyrelsen.
sagsfremstilling
den 8. juni 2015 blev a meddelt opholdstilladelse i danmark i medfør af udlændingelovens §
7, stk. 3 (midlertidig beskyttelsesstatus). af begrundelsen for opholdstilladelsen fremgår
blandt andet:
                                                - 2 -
”…
udlændingestyrelsen har besluttet at give dig opholdstilladelse efter udlændingelovens § 7,
stk. 3 (midlertidig beskyttelsesstatus).
…
retsregler
vi har ved behandlingen af din ansøgning om asyl vurderet, om du er omfattet af
udlændingelovens § 7, stk. 1 (konventionsstatus).
vi har vurderet, om du er i risiko for forfølgelse på grund af din race, religion, nationalitet, dit
tilhørsforhold til en særlig social gruppe eller dine politiske anskuelser og befinder dig
udenfor det land, i hvilket du har statsborgerret.
vi har også vurderet, om du ved en tilbagevenden til dit hjemland er i risiko for dødsstraf eller
at blive underkastet tortur eller umenneskelig behandling eller straf, og om du er omfattet af
udlændingelovens § 7, stk. 2 (beskyttelsesstatus) eller udlændingelovens § 7, stk. 3
(midlertidig beskyttelsesstatus).
faktiske oplysninger
vi har lagt til grund, at du er statsborger i syrien.
vi har endvidere lagt til grund, at du er arabisk af etnicitet og sunni-muslim.
bevisvurdering
du har som asylmotiv henvist til, at du frygter at blive dræbt af de syriske myndigheder eller
af en af de andre grupperinger, som er en del af krigen i syrien.
du har til støtte herfor oplyst, at din lægeklinik i x-by blev udsat for bombardementer,
ligesom din bopæl i damaskus var omringet af de syriske myndigheder, hvorfor der var
mange kampe i området.
du har videre oplyst, at du blev tilbageholdt i 2 timer ved en kontrolpost i juni 2012 af de
syriske myndigheder samt af folkekomiteen, idet du havde hjulpet sårede personer i
forbindelse med bombardementet af x-by.
                                                - 3 -
du har desuden oplyst, at du igen blev tilbageholdt i ca. 5 minutter ved en kontrolpost
omkring oktober 2014 af folkekomiteen, hvor du blev oplyst, at du skulle videregive
identitetsoplysninger vedrørende dine patienter til de syriske myndigheder.
vi vurderer, at du ikke er i risiko for forfølgelse på grund af din race, religion, nationalitet, dit
tilhørsforhold til en særlig social gruppe eller dine politiske anskuelser.
vi har herved lagt vægt på, at du har oplyst, at du aldrig personligt er blevet opsøgt af de
syriske myndigheder.
vi har endvidere lagt vægt på, at du har oplyst, at du aldrig har videregivet oplysninger
vedrørende dine patienter til de syriske myndigheder, og at du ikke har oplevet konflikter i
forbindelse med at myndighederne efterspurgte disse oplysninger.
vi har desuden lagt vægt på, at du opholdt dig i syrien i ca. 4 måneder efter du blev standset
ved en kontrolpost sidste gang, uden at du blev opsøgt af de syriske myndigheder.
yderligere har vi lagt vægt på, at du har oplyst, at du er udrejst legalt fra syrien og at du har
fået et udrejsestempel af de syriske myndigheder i dit pas.
vi vurderer derfor ikke, at du står i et modsætningsforhold til de syriske myndigheder. derfor
kan du ikke gives opholdstilladelse efter udlændingelovens § 7, stk. 1.
vi vurderer derimod, at du ved en tilbagevenden til dit hjemland vil være i risiko for at blive
udsat for dødsstraf eller at blive underkastet tortur eller umenneskelig behandling eller straf.
vi har herved lagt vægt på, at personer, som kommer fra områder i syrien, hvor der foregår
væbnede kampe, hvor der sker angreb mod civile, eller hvor der for nyligt har fundet sådanne
handlinger sted, ved en tilbagevenden til hjemlandet aktuelt må anses for et være i reel risiko
for at blive udsat for overgreb omfattet af den europæiske menneskerettighedskonventions
artikel 3.
vi finder dog på baggrund af ovenstående asylmotiv, at risikoen ikke er begrundet i
individuelle omstændigheder. du kan derfor ikke gives opholdstilladelse efter
udlændingelovens § 7 stk. 2.
vi finder derimod, at risikoen har baggrund i en særlig alvorlig situation i dit hjemland, som
følge af vilkårlig voldsudøvelse og overgreb på civile i syrien. derfor gives du
opholdstilladelse efter udlændingelovens § 7, stk. 3.
klagevejledning
du kan klage til flygtningenævnet, adelgade 11-13, 1304 københavn 1, over, at vi ikke har
givet dig opholdstilladelse efter udlændingelovens § 7, stk. 1 eller stk. 2.
                                               - 4 -
…
opholdstilladelsens gyldighedsperiode
tilladelsen er tidsbegrænset og gælder for 1 år, jf. udlændingebekendtgørelsens § 16, stk. 1, 3.
pkt..
opholdstilladelsen er givet med henblik på midlertidigt ophold.
forlængelse af opholdstilladelse
inden din opholdstilladelse udløber, skal du søge om at få den forlænget, hvis du fortsat
ønsker at opholde dig i danmark.
…”
a påklagede udlændingestyrelsens afgørelse til flygtningenævnet, som den 9. december
2015 stadfæstede udlændingestyrelsens afgørelse under henvisning til, at han ikke fandtes at
opfylde betingelserne for at blive meddelt opholdstilladelse i medfør af udlændingelovens § 7,
stk. 1, eller § 7, stk. 2.
den 5. juli 2016 traf udlændingestyrelsen afgørelse vedrørende en ansøgning om
familiesammenføring indgivet af a på vegne ægtefællen b, som havde adresse i damaskus i
syrien. af afgørelsen fremgår blandt andet:
”afslag på ansøgning om familiesammenføring
den 4. november 2015 indgav a på dine vegne ansøgning om familiesammenføring i
danmark med henvisning til, at i er ægtefæller.
afgørelse
udlændingestyrelsen kan ikke give dig opholdstilladelse.
efter udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra d, kan der gives opholdstilladelse i danmark,
hvis den i danmark fastboende person har haft opholdstilladelse efter § 7, stk. 3, i mere end
de sidste 3 år.
du kan ikke gives opholdstilladelse efter § 9, stk. 1, nr. 1, litra d, da a den 8. juni 2015 fik
opholdstilladelse efter § 7, stk. 3, og ikke har haft en sådan opholdstilladelse i mere end de
sidste 3 år.
                                                - 5 -
vi gør opmærksom på, at vi med denne afgørelse ikke har taget stilling til, om de andre
betingelser er opfyldt.
vi har fx ikke taget stilling til, om jeres ægteskab kan anses som retsgyldigt i dan¬mark.
vi har endvidere vurderet ansøgningen efter udlændingelovens § 9 c, stk. 1. efter denne
bestemmelse kan der gives opholdstilladelse, hvis ganske særlige grunde, herunder hensynet
til familiens enhed, taler derfor. efter vores opfat-telse er der ikke oplyst om sådanne ganske
særlige grunde. du kan derfor heller ikke få op¬holdstilladelse efter § 9 c, stk. 1.
oplysninger i sagen
…
det fremgår af ansøgningen, at:
•              du og a har to børn sammen, som er født i 1992 og 1993
•              børnene også søger om familiesammenføring
•              du og a blev gift i syrien den 23. oktober 1990
•              i sidst så hinanden i januar 2015, og
•              du ikke lider af et alvorligt handicap eller sygdom
yderligere fremgår det, at du er i risiko for repressalier fra myndigheder og militser, hvis de
opdager, at a er flygtet, at du og jeres datter er bange og græder meget, fordi der bombes og i
savner a, og at jeres søn må gemme sig hos sin farmor.
…”
bs advokat klagede herefter over udlændinge-styrelsens afgørelse til udlændingenævnet,
som ved afgørelse den 16. september 2016 stadfæstede udlændingestyrelsens afgørelse. af
udlændingenævnets afgørelse fremgår blandt andet:
”udlændingenævnet har nu behandlet deres klage af 12. august 2016 over ud-
lændingestyrelsens afgørelse af 5. juli 2016 vedrørende deres klient b.
ved behandlingen af klagen har udlændingenævnet gennemgået sagens akter samt vurderet
det, som de har anført i deres brev af 9. august 2016 (modtaget i udlændingenævnet den 12.
august 2016).
                                               - 6 -
udlændingenævnet finder ikke grundlag for at ændre udlændingestyrelsens afgørelse. b kan
således ikke gives opholdstilladelse i danmark, da deres klients ægtefælle a den 8. juni 2015
fik opholdstilladelse i medfør af udlændingelovens § 7, stk. 3, og at han endnu ikke har haft
opholdstilladelse i mere end tre år, og idet der ikke foreligger ganske særlige grunde efter
udlændingelovens § 9 c, stk. 1.
nedenfor kan de læse nærmere om begrundelsen for denne afgørelse.
…
faktiske omstændigheder af betydning for sagens afgørelse
deres klients ægtefælle er født den 23. oktober 1959 i syrien, hvor han er statsborger.
deres klient er født den 5. januar 1966 i syrien, hvor hun ligeledes er statsborger.
deres klients ægtefælle har i forbindelse med sin asylsag oplyst blandt andet, at deres klient
og parrets fællesbørn bor i syrien, og at han indrejste i danmark den 9. april 2015 sammen
med sin broder. det fremgår endvidere af deres klients ægtefælles asylsag blandt andet, at
han i hjemlandet arbejdede som privatpraktiserende læge med egen klinik, og at han er sund
og rask.
det fremgår af udlændingeinformationsportalen, at deres klients ægtefælle den 8. juni 2015
blev meddelt opholdstilladelse i danmark i medfør af udlændingelovens § 7, stk. 3, og at
opholdstilladelsen var gyldig for ét år.
det fremgår endvidere af udlændingeinformationsportalen, at flygtningenævnet den 9.
december 2015 stadfæstede udlændingestyrelsens afgørelse af 8. juni 2015 vedrørende
opholdstilladelse i medfør af udlændingelovens § 7, stk. 3, fremfor efter udlændingelovens §
7, stk. 1, eller stk. 2. den 27. maj 2016 blev deres klients ægtefælles opholdstilladelse i
medfør af udlændingelovens § 7, stk. 3, forlænget til den 27. maj 2017.
den 4. november 2015 indgav deres klients ægtefælle på deres klients vegne til
udlændingestyrelsen en ansøgning om ægtefællesammenføring med sin herboende ægtefælle.
deres klient har i sin del af ansøgningsskemaet oplyst blandt andet, at hun mødte sin
ægtefælle ved et bryllup hos fælles venner seks måneder forud for, at hun og a indgik
ægteskab den 23. oktober 1990, og at hun og a herefter har boet sammen indtil januar 2015.
                                                 - 7 -
deres klient har endvidere i sin del af ansøgningsskemaet oplyst blandt andet, at hun og a har
to fællesbørn c, født den 6. maj 1992, og d, født den 1. september 1993, og at hun ikke har et
alvorligt handicap eller lider af en alvorlig sygdom, ligesom hun ikke er afhængig af, at andre
personer passer hende.
endelig har deres klient i sin del af ansøgningen oplyst blandt andet, at hun er i risiko for
repressalier, herunder tilfangetagelse, fra både myndigheder og militser, hvis de opdager, at
deres klients ægtefælle er flygtet, at hun er bange, og at hun og d græder meget, fordi de
savner deres klients ægtefælle, mens c har været nødt til at gemme sig hos sin farmor.
den 5. juli 2016 meddelte udlændingestyrelsen deres klient afslag på opholdstilladelse i
danmark, jf. udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, og § 9 c, stk. 1.
samme dag meddelte udlændingestyrelsen deres klients og deres klients ægtefælles
fællesbørn c og d afslag på opholdstilladelse i danmark, jf. udlændingelovens § 9 c, stk. 1.
disse afgørelser ses ikke påklaget til udlændingenævnet.
ved brev af 9. august 2016 påklagede de udlændingestyrelsens afgørelse af 5. juli 2016
vedrørende deres klient til udlændingenævnet. de har til støtte for deres klage anført blandt
andet, at udlændingestyrelsens afgørelse af 5. juli 2016 er ugyldig, da udlændingelovens
bestemmelse i § 9, stk. 1, nr. 1, litra d, er ugyldig, idet bestemmelsen efter sit indhold strider
mod basale og klare menneskeretlige standarder, herunder den europæiske
menneskerettighedskonvention, som er inkorporeret i dansk lovgivning og som konkret må
anses for at have forrang i forhold til den omhandlede bestemmelse i udlændingeloven.
de har endvidere til støtte for deres klage anført blandt andet, at udlændingelovens 3-årsregel
strider mod den europæiske menneskerettighedskonventions artikel 8 og praksis fra den
europæiske menneskerettighedsdomstol, hvor det er fastslået, at en flygtning har krav på en
hurtig familiesammenføring. de har i den forbindelse henvist til institut for
menneskerettigheders høringssvar af 6. januar 2016, herunder særligt til side 6 ff.
vurdering
indledningsvis bemærkes, at et eventuelt grundlag for at tillade familiesammenføring for
deres klient b som udgangspunkt skal findes i udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra d.
den 8. juni 2015 meddelte udlændingestyrelsen deres klients ægtefælle a opholdstilladelse i
danmark i medfør af udlændingelovens § 7, stk. 3, med henblik på midlertidigt ophold. deres
klients ægtefælle har ikke haft denne opholdstilladelse i mere end de sidste tre år.
                                               - 8 -
deres klient er derfor ikke omfattet af den persongruppe, der kan meddeles opholdstilladelse
efter udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1.
det forhold, at de til støtte for deres klage har anført, at udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1,
litra d, er ugyldig, da bestemmelsen strider mod basale og klare menneskeretlige standarder,
herunder den europæiske menneskerettighedskonventions artikel 8 og praksis fra den
europæiske menneskerettighedsdomstol, finder udlændingenævnet ikke kan føre til en
ændret vurdering.
udlændingenævnet skal i den forbindelse henvise til, at folketinget har vedtaget
bestemmelsen i udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra d, i overensstemmelse med
lovgivningsproceduren og et flertal i folketinget i den forbindelse har fundet, at reglerne er i
overensstemmelse med danmarks internationale forpligtelser.
udlændingenævnet lægger derefter til grund, at bestemmelsen er gyldig og behandler derfor
sagerne i overensstemmelse med loven. udlændingenævnet foretager således en konkret og
individuel prøvelse i hver enkelt sag om familiesammenføring, hvor den herboende reference
har opholdstilladelse i medfør af udlændingelovens § 7, stk. 3, herunder en prøvelse af, om
danmarks internationale forpligtelser kan føre til, at ansøgeren skal meddeles
opholdstilladelse.
…
vurdering vedrørende udlændingelovens § 9 c, stk. 1
udlændingenævnet finder endvidere, at der ikke foreligger ganske særlige grunde til at
meddele deres klient opholdstilladelse i medfør af udlændingelovens § 9 c, stk. 1.
udlændingenævnets har herved lagt vægt på, at deres klients ægtefælle er meddelt
opholdstilladelse i danmark med henblik på midlertidigt ophold, jf. udlændingelovens § 7,
stk.3.
udlændingenævnet finder, at der i øvrigt ikke foreligger oplysninger om deres klients
personlige forhold, der kan begrunde, at deres klient gives opholdstilladelse.
udlændingenævnet har herved lagt vægt på, at det fremgår af deres klients ægtefælles
asylsag, at han er sund og rask, og at det fremgår af deres klients ansøgning, at hun ikke lider
af alvorlige sygdomme eller alvorlige handicaps, og at hun ikke har behov for at andre passer
hende.
                                               - 9 -
udlændingenævnet finder endvidere at et afslag på opholdstilladelse i medfør af
udlændingelovens § 9 c, stk. 1, i forhold til deres klient på nuværende tidspunkt ikke kan
anses for at være i strid med danmarks internationale forpligtelser, idet deres klient ikke
herved er afskåret fra muligheden for familiesammenføring med sin ægtefælle på et senere
tidspunkt. udlændingenævnet henviser herved til, at deres klients ægtefælle aktuelt ikke har
opholdt sig i danmark i mindst tre år med en opholdstilladelse i medfør af udlændingelovens
§ 7, stk. 3.
det er indgået i grundlaget for udlændingenævnets vurdering, at deres klient i sin ansøgning
har oplyst blandt andet, at hun er i risiko for repressalier, herunder tilfangetagelse, fra både
myndigheder og militser, hvis de opdager, at deres klients ægtefælle er flygtet, og at hun er
bange. udlændingenævnet finder imidlertid, at dette ikke kan føre til en ændret vurdering,
idet der kan være tale om asylretlige forhold, der ikke kan begrunde meddelelse af
opholdstilladelse i medfør af udlændingelovens § 9 c, stk. 1
udlændingenævnet stadfæster således udlændingestyrelsens afgørelser af 5. juli 2016 …”
procedure
sagsøgeren har i det væsentlige procederet i overensstemmelse med sit påstandsdokument af
4. april 2017, hvoraf fremgår blandt andet:
”…
retlige synspunkter:
udlændingelovens § 9 c, stk. 1
det gøres gældende, at sagsøgte ikke har foretaget en tilstrækkelig individuel og
fyldestgørende afvejning af indgrebets legitimitet, saglighed og proportionalitet, og at en
korrekt afvejning fører til, at sagsøger har krav på familiesammenføring med sin ægtefælle,
jfr. emrk art. 8, sammenholdt med udlændingelovens § 9 c, stk. 1. afgørelsen er derfor
ugyldig.
                                              - 10 -
til støtte for dette skal overordnet henvises til tanda-muzinga mod frankrig (præmis 75) og
mugenzi mod frankrig (præmis 54) fra 2014, hvor det senest er fastslået, at flygtninge på
grund af deres særligt sårbare situation har krav på en mere favorabel adgang til
familiesammenføring end andre udlændinge, jfr. ligeledes peer lorenzen m.fl., den
europæiske menneskerettighedskonvention, side 748, jon kjølbroe, side 927, louise
halleskov storgaard, side 128 samt høringssvar fra instituttet side 9-10. af tanda-munzinga
(præmis 74) og mugenzi (præmis 54) følger endvidere, at det i familiesammenføringssager
for flygtninge skal indgå med betydelig vægt i proportionalitetsafvejningen, at adskillelsen af
familien – som tilfældet også er for sagsøger - beror på asylbegrundende omstændigheder og
ikke som i andre familiesammenføringssager almindeligvis udlændingens eget valg, jfr. tillige
de ovennævnte citerede kriterier fra bemærkningerne til lovforslaget. endelig er det i tanda-
muzinga (præmis 75) og mugenzi (præmis 54) fastslået, at familiens enhed er en essentiel ret
for flygtninge, og at familiesammenføring er en grundlæggende forudsætning for, at personer,
der er flygtet fra forfølgelse, kan genetablere et normalt samliv.
udlændingenævnet har i forhold til § 9 c, stk. 1, begrænset sig til at anføre, at der ikke
foreligger særlige forhold af helbredsmæssig karakter, der kan begrunde en
familiesammenføring efter § 9 c, stk. 1. nævnet har dermed ikke foretaget en fyldestgørende
afvejning af alle relevante forhold, der måtte tale for en familiesammenføring.
om de i forarbejderne anførte kriterier bemærkes herefter, at det kan lægges til grund, at der
foreligger uoverstigelige hindringer for, at sagsøger kan udøve sit familieliv i syrien, eftersom
han er meddelt asyl med henvisning til risiko for dødsstraf eller andre art. 3-krænkelser ved en
tilbagevenden til hjemlandet. det følger også heraf, at afslaget på familiesammenføring
medfører en afbrydelse af familielivet, og at der ikke er alternative lande, hvor familielivet i
fællesskab kan genoptages, jfr. tillige louise halleskov storgaard, side 127, med gennem-
gang af principperne i emd’s dom i kimfe mod schweiz (der alene findes i en fransk
version).
det må samtidig af landsretten tillægges afgørende vægt, dels at sagsøger og hans ægtefælle
indgik ægteskab i 1990, dels at ægteparret har levet fast sammen i mere end 26 år, og dels at
adskillelsen af familielivet beror på asylbegrundende omstændigheder.
                                                 - 11 -
af emrk art. 8, stk. 2 og bemærkningerne til loven fremgår, at danmark og andre
konventionsstater i særlige situationer har ret til at foretage indgreb i familielivet begrundet i
et hensyn til immigrationskontrol eller den offentlige orden. et sådant konkret behov er ikke
omtalt i afgørelsen. der er heller ikke konkrete holdepunkter for at antage, at emd i
nærværende sag vil fravige domstolens restriktive praksis på dette område, jfr. louise
halleskov storgaard, side 131.
af tanda-muzinga (præmis 75), mungenzi (præmis 54) og senigo logue m.fl. fremgår ud
over det ovenfor anførte, at sager om familiesammenføring for personer med international
beskyttelse skal behandles og gennemføres hurtigt. det bærende element i disse afgørelser er,
at flygtninge har et retskrav på en særlig hurtig familiesammenføring, da de som følge af de
alvorlige forhold i hjemlandet ikke har mulighed for at genetablere deres familieforhold andet
steds. hertil kommer, at en flygtninges ret til familieliv indtræder principielt allerede fra det
øjeblik, flygtningen omfattes af en konventionsstats jurisdiktion. det er også det
udgangspunkt, som danmark hidtil har fuldt, og som fortsat er gældende for udlændinge
omfattet af § 7, stk. 1 og stk. 2.
af u.2012.287 h følger, at omstændigheder, der er indtruffet efter afgørelsen, kan og bør
inddrages i domstolenes afvejning af en afgørelses proportionalitet og saglighed i forhold til
dens forenelighed med menneskerettighederne. det indebærer navnlig, at der må tages hensyn
til, at sagsøger på tidspunktet for den forventede domsafsigelse har opholdt sig lovligt i
danmark i yderligere 8 måneder siden sagsøgtes afslag, og at forholdene i syrien ikke har
ændret sig siden.
samlet set må landsretten derfor lægge til grund, at sagsøger og dennes ægtefælle - i al fald
på nuværende tidspunkt - opfylder betingelserne for familiesammenføring efter
udlændingelovens § 9 c, stk. 1 sammenholdt med emrk art. 8. sagsøger skal derfor allerede
af den grund have medhold i påstand 1.
af nævnets afgørelse fremgår det ikke direkte, men det må antages i lyset af forarbejderne
side 11, at den forventede varighed af sagsøgers ophold er indgået i vurderingen og det har
ført til, at nævnet har lagt til grund, at tilknytningen til danmark er begrænset.
                                               - 12 -
udlændingenævnets mulige overvejelser om opholdets midlertidige karakter er ikke
understøttet af konkrete vurderinger eller fakta. det er derfor vanskeligt at se, hvad der
konkret begrunder, at beskyttelsesbehovet for sagsøger og dennes ægtefælle skulle være mere
midlertidigt end for de flygtninge fra syrien, der er omfattet af § 7, stk. 2, eksempelvis
værnepligtige syriske mænd i alderen 18-42 år, og som har krav på en umiddelbar
familiesammenføring.
det anførte er endvidere ikke forenelig med niedzwiecki mod tyskland (præmis 24), som har
fastslået, at den tidsmæssige varighed af en opholdstilladelse ikke er et tilstrækkeligt grundlag
til at forudsige længden af en udlændinges ophold i en konventionsstat. dette bestyrkes
endvidere af sagerne sufi og elmi mod storbritannien og k.a.b mod sverige, som vedrørte
muligheden for at hjemsende somaliske flygtninge til mogadishu, og hvor emd foretog en
meget grundig vurdering af forholdene i mogadishu, på netop det tidspunkt hvor sverige og
storbritannien ønskede af hjemsende klager. endelig ligger det fast, at emrk i den
foreliggende sag har forrang for dansk lovgivning, og der sondres ikke hverken i
konventionen eller i praksis i forhold til art. 8 mellem eventuelle forskelle i flygtninges
opholdsgrundlag.
udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1 litra d
i afgørelsen er anført, at det på nuværende tidspunkt ikke kan anses for at være i strid med
danmarks internationale forpligtelser at meddele afslag, idet sagsøger, når de 3 år er forløbet,
ikke er afskåret muligheden for familiesammenføring med sin ægtefælle.
det noteres i denne forbindelse, at en ansøgning om familiesammenføring, der indgives
mindre end to måneder før det tidspunkt, hvor udlændingen har opholdt sig 3 år i danmark,
ifølge bemærkninger til lovforslaget skal tages under behandling. det fremgår imidlertid, at
den forventede sagsbehandlingstid for ægtefællesammenføringssager i 2016 var mellem 5 til
10 måneder, jfr. udlændingestyrelsens servicemål af 10. maj 2016 og på nuværende tidspunkt
10-12 måneder. såfremt nævnets afgørelse lægges til grund, vil det derfor indebære, at
sagsøger ikke kan forventes at blive sammenført med sin ægtefælle før tidligst sommeren
2019. familielivet vil dermed have været adskilt i 4 1/2 år.
                                               - 13 -
det gøres gældende, at det ikke er foreneligt med emrk og praksis fra emd at
udlændingenævnet udstrækker kravet på familiesammenføring længere end, hvad der følger
af en rimelig og saglig sagsbehandlingsperiode. det gøres herunder navnlig gældende, at 3
års-reglen må sidestilles med en død periode i sagsbehandlingen.
til støtte for det skal i første række henvises til tanda-muzinga mod frankrig, senigo
longue m.fl. mod frankrig og mugenzi mod frankrig. af dommene fremgår, at udlændinge
efter art. 8 har krav på processuelle garantier både i forhold til sagsbehandlingstider og i
forhold til en smidig sagsbehandling, jfr. tillige jon kjølbro side 933. der blev derfor i de tre
sager statuerede en krænkelse af klagernes rettigheder, idet deres sager om
familiesammenføring var under administrativ behandling i henholdsvis 3 1/2 år, 4 år og 5 år.
det blev af domstolen som begrundelse anført, at ”denne periode er alt for lang, når man tager
klagers særlige situation i betragtning”, jfr. henholdsvis præmis 80, præmis 73 og præmis 61.
i mehemi mod frankrig, der angik en klager, der var udvist i strid med emrk og herefter
havde opholdt sig tre år i algeriet, blev det på den anden side fastslået, at en
sagsbehandlingstid på 3 1/2 måned for at genetablere hans familieliv var acceptabelt, jfr.
præmis 49.
det førnævnte bestyrkes endvidere af, at det i bemærkninger til lovforslaget er erkendt, at det
er tvivlsomt, om 3-årsreglen er forenelig med emds praksis. der henvises endvidere til
instituttets høringssvar samt til principperne i emrk art. 6, der dog ikke gælder direkte for
familiesammenføringssager.
i tanda-muzinga, præmis 43 ff., og i instituttets høringssvar er gennemgået den øvrige
relevante europæiske lovgivning omkring familiesammenføring, som samlet set også støtter,
at 3-års-reglen ikke bør tillægges særlig vægt. dette regelsæt påberåbes af sagsøger med den
styrke, der følger af dansk retspraksis, herunder navnlig hvad der er fastslået i u2016.3929ø.
sagsøgte har anført, at det fremgår af eu's familiesammenføringsdirektiv art. 8, at
medlemsstater har mulighed for at stille krav om, at udlændinge skal have opholdt sig i en vis
periode, inden familiesammenføringen finder sted, og at denne periode kan gå op til to år.
perioden kan i særlige tilfælde forlænges til tre år. direktivet er ikke gældende for danmark
som følge af det danske retsforbehold, og det indebærer derfor som også understreget af
                                               - 14 -
kommissionen, at danmark er forpligtet efter emrk. der er i øvrigt ikke støtte for, at 2 års-
reglen i direktivet kan udstrækkes til at gælde for familiesammenføring i flygtningesager, jfr.
tillige instituttets høringssvar side 12-15.
emrk art. 14, sammenholdt med art. 8
udover det ovenfor anførte gøres det gældende, at forskelsbehandlingen af sagsøger i forhold
til udlændinge omfattet af § 7, stk. 2 er i strid med emrk art. 14, sammenholdt med art. 8.
det er herved ikke en betingelse for anvendelsen af emrk art. 14, at art. 8 er krænket. det
fremgår endvidere, at forskelsbehandling vedrørende opholdsgrundlag er omfattet af
beskyttelsen i art. 14, jfr. louise halleskov storgaard, side 134 med henvisning til praksis.
det er ikke anført i nævnets afgørelse, hvorfor sagsøgers situation ikke kan sammenlignes
med udlændinge omfattet af § 7, stk. 2, men det må antages – på baggrund af
bemærkningerne til loven – at årsagen er, at sagsøger anses at have et mere midlertidigt
beskyttelsesbehov end individuelt forfulgte udlændinge.
udlændinge omfattet af § 7, stk. 1 og stk. 2 har imidlertid krav på beskyttelse på det samme
retsgrundlag, nemlig emrk art 3. afgørende i forhold til denne bestemmelses beskyttelse er
alene, om den fornødne risiko er til stede og der sondres som nævnt ovenfor ikke i
bestemmelsen om årsagen til risikoen er individuel forfølgelse eller generelle risikofaktorer i
hjemlandet. hertil kommer, at en families behov for familiesammenføring er den samme,
uanset om en udlændingen er individuelt forfulgt i syrien eller er flygtet som følge af de
generelle alvorlige risici i landet. det er heller ikke af sagsøgte søgt understøttet med
henvisning til fakta, at den ene situation skulle være mere forbigående end den anden. i
særdeleshed er det ikke af nævnet klargjort, hvad der gælder konkret for sagsøger i forhold til
andre. det er endvidere ikke et krav, at der tale om identiske situationer, jf. hode og abdi
mod storbritannien (præmis 50).
det fremgår herudover, at de kontraherendes staters skønsmargin i forhold til art. 14 er
indsnævret i sager vedrørende flygtninge, jfr. hode og abdi mod uk (præmis 47-48) og
louise halleskov storgaard side 134, idet denne gruppe af udlændinge generelt anses som
særlige sårbare. der henvises endelig til principperne i biao mod danmark, hode og abdi
                                              - 15 -
mod storbritannien og niedzwiecki mod tyskland, jfr. tillige louise halleskov storgaard,
side 132-134.
sagsøgte har ikke godtgjort, at forskelsbehandlingen af sagsøger er saglig og proportional. da
der er tale om et alvorligt indgreb i sagsøgers rettigheder og fordi sagsøger er i en særlig udsat
position som følge af forholdene i syrien og da adskillelsen fra hans familie ikke skyldes hans
eget valg, men forholdene i syrien, påhviler der sagsøgte en særlig tung bevisbyrde for at
indgrebet kan retfærdiggøres. det bemærkes endvidere, at nævnet ikke i afgørelsen har søgt at
redegøre for proportionalitetsvurderingen. der er heller ikke i forarbejderne taget reel stilling
til spørgsmålet. dette skærper i sig selv kravene til sagsøgtes argumentation og bevisførelse.
til støtte for påstand 2 gøres det gældende, at sagsøger har krav på en godtgørelse som følge
af krænkelsen af hans menneskerettigheder.
i hode og abdi mod storbritannien og biao mod danmark blev klager tilkendt en godtgørelse
på 6.000 euro (ca. 45.000 kr.). i tanda-muzinga mod frankrig, mugenzi mod frankrig og
senigo longue m.fl. mod frankrig blev klagerne til-kendt en godtgørelse på 5.000 euro (ca.
37.000 kr.). det er således emd’s praksis at tilkende godtgørelse for krænkelse af art. 8 og
art. 14 sammenholdt med art. 8. i sager om familiesammenføring og i et niveau, der ligger
indenfor det påståede …”
biintervenienten har den 23. januar 2017 afgivet skriftligt indlæg til støtte for sagsøgeren og
har i et mundtligt indlæg under hovedforhandlingen udtalt sig i det væsentlige i
overensstemmelse med det skriftlige indlæg. af det skriftlige indlæg fremgår blandt andet:
”1. indledning
denne sag rejser det principielle spørgsmål, om det er i overensstemmelse med danmarks
internationale forpligtelser, at sagsøgeren, som er fra syrien, og som den 8. juni 2015 er
blevet meddelt midlertidig beskyttelsesstatus efter udlændingelovens § 7, stk. 3, først kan
blive familiesammenført med sin hustru, som opholder sig i syrien, når der er gået tre år efter
meddelelse af opholdstilladelse den 8. juni 2015, jf. udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra
d, der blev ændret ved lov nr. 102 af 3. februar 2016.
                                              - 16 -
institut for menneskerettigheder støtter sagsøgers påstand, idet institut for
menneskerettigheders grundsynspunkt er,
               at familiesammenføring med personer med internationalt beskyttelsesbehov skal
gennemføres hurtigt og effektivt,
at vurderingen af gennemførelsen af retten til familiesammenføring ikke afgørende påvirkes
af nationale udsættelsesregler, fordi staterne derved kan gøre kravet på hurtig og effektiv
familiesammenføring illusorisk, og
at varigheden af gennemførelsen af familiesammenføringen i den foreliggende sag - på grund
af udsættelsesreglen - omfatter en død periode på 15 måneder og på tidspunktet for sagsøgtes
afgørelse er urimelig.
3. retten til familieliv (emrk artikel 8)
3.1. familiesammenføring for personer med internationalt beskyttelsesbehov
det følger af den europæiske menneskerettighedsdomstols (emd) praksis, at staterne har en
positiv pligt til at sikre familiesammenføring af nærtstående familiemedlemmer, hvis der er
uoverstigelige objektive forhindringer for at nyde familielivet i et andet land.
det er derfor almindeligt antaget, at der er en lempelig adgang til familiesammenføring for
personer, som har fået asyl, idet denne gruppe ikke har mulighed for at udøve retten til
familieliv i hjemlandet, jf. per lorenzen m.fl., den europæiske
menneskerettighedskonvention, bind 1, 3. udgave, 2011, s. 748, og lone b. christensen m.fl.,
udlændingeret, 3. udgave, 2006, s. 127.
regeringen har i forarbejderne til l 102 anført, at denne adgang ikke gælder i samme omfang
for personer med midlertidig beskyttelsesstatus efter udlændingelovens § 7, stk. 3. institut for
menneskerettigheder lægger til grund, at sagsøgte er enig heri.
det er imidlertid institut for menneskerettigheders opfattelse, at det afgørende for sagsøgers
adgang til familiesammenføring er, at han ikke uden at blive udsat for fare omfattet af emrk
artikel 3, kan vende tilbage til syrien, hvor hans hustru befinder sig, for der at udøve sit fami-
lieliv.
emd har fastslået, at familiens enhed er en essentiel ret for flygtninge, og at retten til familie-
sammenføring er fundamental for genetableringen af et normalt liv for personer, der er flygtet
fra forfølgelse, jf. tanda-muzinga mod frankrig, sagsnr. 2260/10, præmis 75, og mugenzi
mod frankrig, sagsnr. 51701/09, præmis 54. emd har ikke skelnet mellem forskellige former
for international beskyttelsesstatus, og der er ikke grundlag for at skelne.
                                               - 17 -
3.2. beskyttelsesbehovets midlertidighed
sagsøgtes hovedargument er, sagsøgers adgang til familiesammenføring alene udsættes mid-
lertidigt, ligesom hans opholdstilladelse er midlertidig, hvorfor der ikke er tale om en
krænkelse af hans menneskerettigheder.
det fremgår af forarbejderne til l 102 (lff 87, s. 11), at adgangen til familiesammenføring
som hovedregel kan udskydes i tre år,
fordi opholdstilladelsen kun meddeles for et år ad gangen,
fordi beskyttelsesbehovet forventeligt er mere midlertidigt end andre gruppers
beskyttelsesbehov,
fordi tilknytningen til danmark er begrænset grundet det midlertidige ophold, og fordi
adgangen til familiesammenføring ikke er permanent afskåret.
regeringen har på det grundlag antaget, at adgangen til familiesammenføring er forskellig for
på den ene side personer med flygtninge- og beskyttelsesstatus efter udlændingelovens § 7,
stk. 1 og 2, og på den anden side personer med midlertidig beskyttelsesstatus efter
udlændingelovens § 7, stk. 3.
det er imidlertid institut for menneskerettigheders opfattelse, at de tre kategorier af personer
med internationalt beskyttelsesbehov ikke adskiller sig afgørende fra hinanden, dels fordi
beskyttelsesbehovet findes i emrk artikel 3, dels fordi adgangen til familiesammenføring for
alle tre grupper findes i emrk artikel 8. det centrale er som nævnt, at sagsøger har et
internationalt beskyttelsesbehov og ikke kan udøve familielivet i syrien.
ad 1 opholdstilladelsen meddeles kun for et år ad gangen
alle opholdstilladelser efter udlændingelovens § 7 meddeles for en tidsbegrænset periode. det
forhold, at opholdstilladelsen meddeles for kun et år har ikke betydning for adgangen til
familiesammenføring, da en sådan tilgang ville betyde, at staterne selv ville kunne udsætte
adgangen til familiesammenføring ved at ændre opholdstilladelsens længde.
ad 2 beskyttelsesbehovet er forventeligt mere midlertidigt end andre gruppers
sagsøgte bygger desuden sin argumentation på, at personer med midlertidig beskyttelsesstatus
efter udlændingelovens § 7, stk. 3, almindeligvis har et mere midlertidigt beskyttelsesbehov
end personer omfattet af § 7, stk. 1, eller § 7, stk. 2.
det har imidlertid formodningen imod sig, at de faktiske forhold i eksempelvis syrien ændrer
sig afgørende forskelligt for personer med det ene eller det andet beskyttelsesbehov.
ad 3 tilknytningen til danmark er begrænset grundet det midlertidige ophold
                                              - 18 -
de konkrete personers tilknytning til danmark afhænger helt af de konkrete omstændigheder.
der er intet grundlag for at antage, at opholdstilladelsens retlige grundlag i udlændingeloven
er styrende for tilknytningen til danmark.
ad 4 adgangen til familiesammenføring ikke er permanent afskåret
det må medgives sagsøgte, at venteperioden ikke er uendelig, men det er ikke afgørende. det
afgørende er, at der skal foretages en konkret vurdering af adgangen til familiesammenføring i
hver enkelt sag.
3.3. hurtigt og effektiv familiesammenføring
emd har fastslået, at en hurtig og effektiv gennemførelse af flygtninges adgang til
familiesammenføring er af altoverskyggende vigtighed, hvorfor retten skal gennemføres
hurtigt, fleksibelt, effektivt, med særlig opmærksomhed og omhu, jf. mehemi mod frankrig,
sagsnr. 53470/99, tanda-muzinga mod frankrig, sagsnr. 2260/10, mugenzi mod frankrig,
sagsnr. 51701/09, og senigo longue m.fl. mod frankrig, sagsnr. 19113/09.
sagsøgte har anført, at disse sager udelukkende omhandler spørgsmålet om den konkrete
sagsbehandlingstid fra myndighedernes side, hvor det — på tidspunktet for emd's afgørelser
— var ubestridt, at ansøgerne opfyldte betingelserne for at opnå familiesammenføring.
det er imidlertid institut for menneskerettigheders opfattelse, at adgangen til familie-
sammenføring ikke først kan indtræde på det tidspunkt, hvor myndighederne rent faktisk har
fastslået, at ansøger har krav på familiesammenføring. en sådan fortolkning ville gøre retten
til hurtig og effektiv familiesammenføring teoretisk og illusorisk, idet medlemsstaterne i givet
fald selv ville kunne udskyde tidspunktet for beskyttelsen af en international
menneskerettighed.
sagsøgerens ret til familieliv gælder i princippet allerede fra det øjeblik, han omfattes af
danmarks jurisdiktion efter emrk. den lempelige adgang til familiesammenføring gælder,
fordi sagsøgerens adgang til at udøve familielivet i hjemlandet møder en uoverstigelig
hindring. den gælder ikke, fordi danmark har anerkendt kravet på familiesammenføring.
danmarks anerkendelse af beskyttelsesbehovet konstaterer beskyttelsesbehovet.
anerkendelsen konstituerer ikke beskyttelsesbehovet.
det er derfor institut for menneskerettigheders opfattelse, at der skal foretage en konkret
vurdering af varigheden af gennemførelsen af retten til familiesammenføring fra det
tidspunkt, hvor sagsøgers meddeles opholdstilladelse, nemlig den 8. juni 2015.
3.4. døde perioder
                                                  - 19 -
det er institut for menneskerettigheders opfattelse, at udsættelsesreglen i udlændingelovens §
9, stk. 1, nr. 1, litra d, vil føre til krænkelser af retten til hurtigt og effektivt at få gennemført
sin ret til familieliv, da en død periode på tre år ikke er saglig og proportional.
emd har udtalt, at administrative forhold har sekundær betydning ved vurderingen af staters
pligt til at gennemføre retten til familieliv hurtigt og effektiv, men særligt komplicerede sager
vil i sagens natur kræve længere sagsbehandlingstid.
institut for menneskerettigheder har i forbindelse med vedtagelsen i 2015 af den første
udsættelsesregel anerkendt, at en kortere venteperiode på ni måneder kombineret med en
sagsbehandlingstid på tre måneder normalt vil være i overensstemmelse med menneskeretten.
instituttet lagde i den forbindelse vægt på, at det er uden betydning, om sagsbehandlingstiden
skyldes lovgivningsmæssige eller administrative forhold. en lovbestemt udsættelse af
ansøgningstidspunktet i ni måneder kombineret med en forudsat sagsbehandlingstid på tre
måneder ville efter det for instituttet oplyste ikke medføre en væsentlig længere ventetid end i
andre europæiske lande. der var derfor ikke tilstrækkeligt grundlag for at konkludere, at den
da foreslåede udsættelsesregel i sig selv ville føre til krænkelser af retten til familieliv.
danmarks udskydelse af adgangen til familiesammenføring for personer med internationalt
beskyttelsesbehov efter § 7, stk. 3, kan imidlertid ikke på nogen meningsfuld måde siges at
være udtryk for en hurtig, fleksibel og effektiv gennemførelse med særlig opmærksomhed og
omhu af retten til familieliv, som er af altoverskyggende vigtighed navnlig for personer med
internationalt beskyttelsesbehov.
for at skræmme udlændinge fra at søge til danmark havde udsættelsesreglen havde allerede
på tidspunktet for sagsøgtes afgørelse ført til en død periode på 15 måneder i strid med em
rk artikel 8.
4. forbuddet mod diskrimination (emrk artikel 14)
sagsøgerne har gjort gældende, at sagsøgtes afgørelse er i strid med emrk artikel 14, jf.
artikel 8, fordi der er tale om ulovlig forskelsbehandling mellem personer med henholdsvis
flygtningestatus/beskyttelsesstatus (udlændingelovens § 7, stk. 1 og 2) og midlertidig
beskyttelsesstatus (udlændingelovens § 7, stk. 3).
det fremgår af forarbejderne til l 102, at personer med midlertidig beskyttelsesstatus ikke
anses for at være i en sammenlignelig situation med personer med flygtninge- og
                                                 - 20 -
beskyttelsesstatus. uden at det begrundes nærmere, afvises det, at lovforslaget rejser
spørgsmål om diskrimination, jf. lff 87, afsnit 2.2.2.2.
institut for menneskerettigheder henviste i sit høringssvar (bilag 2) ikke til emrk artikel 14,
fordi instituttet fandt forskelsbehandlingen absorberet af emrk artikel 8, men instituttet kan
desuagtet støtte sagsøgernes anbringende om krænkelse af emrk artikel 14.
der er efter instituttets opfattelse tale om en sammenlignelig situation, og der er ikke noget,
der konkret underbygger, at personer omfattet af udlændingelovens § 7, stk. 3, har en anden
adgang til familiesammenføring end personer omfattet af § 7, stk. 1 eller 2, jf. ovenfor.
forskelsbehandling for så vidt angår opholdsgrundlag er omfattet af ordene "ethvert andet
forhold" i emrk artikel 14, jf. hade og abdi mod storbritannien, sagsnr. 22341/09 ...”
sagsøgte har i det væsentlige procederet i overensstemmelse med sit påstandsdokument af 4.
april 2017, hvoraf fremgår blandt andet:
”…
vedrørende sagsøgers påstand 1
det gøres overordnet gældende, at udlændingenævnets afgørelse af 16. september 2016 (ex.
s. 2) er lovlig og gyldig, idet den er truffet i overensstemmelse med udlændingelovens § 9,
stk. 1, nr. 1, litra d og § 9c, stk. 1. det fremgår af disse bestemmelser, at en udlænding, der
har opnået midlertidig beskyttelsesstatus efter lovens § 7, stk. 3, først kan opnå
familiesammenføring med (her) sin ægtefælle, når den herboende udlænding har haft en sådan
opholdstilladelse i mere end de sidste tre år. sagsøger havde på tidspunktet for udlændinge-
styrelsens afgørelse (ex. s. 9) haft opholdstilladelse her i lidt over 1 år.
det gøres endvidere gældende, at udlændingenævnet med rette har fundet, at der ikke i sagen
foreligger sådanne ganske særlige grunde, at der er anledning til at fravige lovens hovedregel.
dette har sagsøger da heller ikke hævdet, idet sagsøger alene anfører, at lovens hovedregel er
i strid med emrk artikel 8.
hertil bemærkes for det første, at det følger af en fast og langvarig praksis fra emd, at en stat
har ret til at kontrollere indvandringen af udlændinge til sit territorium, at en stat ikke har en
generel forpligtelse til at respektere det valg, ægtefæller ønsker at træffe med hensyn til den
fælles bopæl, eller at tillade familiesammenføring på sit territorium, og at staternes pligt til at
                                                - 21 -
tillade indrejse for slægtninge til udlændinge, der allerede er i landet, afhænger af en
afvejning af de pågældende personers forhold over for ”the general interest”, jf. dommen i
gül mod schweiz, præmis 38 og mugenzi mod frankrig præmis 43.
heraf følger, at en ret til familiesammenføring ikke opstår uafhængigt af statens afvejning af
de krydsende hensyn, og det er derfor urigtigt, når det i biintervenientens indlæg side 4 (ex. s.
50) hævdes, at retten til familieliv ”i princippet (gælder) allerede fra det øjeblik, (sagsøgeren)
omfattes af danmarks jurisdiktion efter emrk”.
for det andet ønsker sagsøgte at fremhæve, at emrk art. 8, stk. 2, indeholder en bredere vifte
af hensyn, som medlemsstaterne er berettiget til at lade indgå i afvejningen, end de ellers
tilsvarende undtagelser i art. 9, stk. 2, 10, stk. 2, og 11, stk. 2. der er en fællesmængde af
hensyn, hensynet til ”den nationale sikkerhed, den offentlige tryghed, for at forebygge uro
eller forbrydelse, for at beskytte sundheden eller sædeligheden eller for at beskytte andres
rettigheder og friheder.” men hertil kommer i art. 8, stk. 2, hensynet til ”landets økonomiske
velfærd” (”the economic well-being of the country”).
det fremgår af emd’s dom af 21. juni 1988 i berrehab mod nederlandene, præmis 25-26, at
holland inddrog opholdstilladelsen for berrehab, der var marokkansk statsborger, efter at
hans ægteskab med en hollandsk kvinde var blevet opløst ved skilsmisse, idet
opholdstilladelsen var begrundet i familiesammenføring. den hollandske regering gjorde
gældende, at inddragelsen (og den derpå følgende udvisning) var begrundet i hensynet til
”public order”, mens (den daværende) menneskerettighedskonvention fandt, at indgrebet var
begrundet i hensynet til at forebygge uro og beskyttelse af andres rettigheder og friheder. men
emd fandt, at indgrebet var begrundet i hensynet til beskyttelsen af landets økonomiske
velfærd. regeringen ønskede på grund af befolkningstætheden at regulere indvandringen af
udenlandsk arbejdskraft, og dette kunne så principielt (men ikke i den konkrete sag) begrunde
inddragelse af opholdstilladelsen.
det siger sig selv, at hensynet skal være hjemlet i lovgivningen, og at det derfor er
lovgivningsmagten, der må finde, at hensynet tilsiger, at loven udformes på en bestemt måde.
i berrehabs situation gjorde synspunktet om at begrænse antallet af udenlandsk arbejdskraft
sig gældende, selv om udvisningen jo blev besluttet over for ham som enkeltperson.
                                               - 22 -
det gøres gældende, at omstændighederne omkring lovændringens vedtagelse er af central
betydning. det fremgår af forarbejderne til både 2015-loven og 2016-ændringen af
udlændingeloven, at et meget bredt flertal i folketinget var bekymret over det sammenbrud af
schengensamarbejdet, der kunne konstateres, hvor kontrollen med schengenområdets ydre
grænser ikke virkede, og mange lande i eu havde indført midlertidig grænsekontrol. man
måtte forvente en ekstraordinært stor tilstrømning af udlændinge til danmark, og påregnede at
kommunerne i 2016 alene ville modtage over 37.000 flygtninge og familiesammenførte.
det gøres gældende, at dette i sig selv ville udgøre en risiko for ”landets økonomiske velfærd”
efter art. 8, stk. 2, der måtte indgå i den nævnte afvejning med meget betydelig vægt. det er
bemærkelsesværdigt, at dette forhold ikke er nævnt i biintervenientens indlæg i retssagen eller
udtalelsen til folketinget (sagens bilag 2, ex. s. 93), og at sagsøger har karakteriseret hensynet
som usagligt (illegitimt), replikkens side 2, ex. s. 42.
sagsøgte noterer endvidere, at hverken sagsøger eller biintervenienten har peget på afgørelser
fra emd, der angår en tilsvarende ekstraordinær situation, hvor det nævnte hensyn i art. 8,
stk. 2, må indgå i afvejningen med særlig vægt.
når bekymringen måtte anses som velbegrundet og realistisk på tidspunktet for
lovændringens vedtagelse, er det uden betydning, om tilstrømningen af flygtninge faktisk blev
mindre i 2016. det kan skyldes mange faktorer, herunder lovændringen. som bekendt er eu’s
ydre grænser fortsat ikke effektivt kontrolleret. lovens revisionsklausul er dog bibeholdt. der
er derfor en anledning til at genoverveje lovændringen, hvis immigrationspresset aftager, når
revisionsklausulen aktualiseres.
det gøres gældende, at de hensyn, der taler for en imødekommelse af en ansøgning om
familiesammenføring, vejer mindre tungt end i udvisningssager (berrehab-sagen), og at det
må tillægges betydelig vægt,
at sagsøger og hans ægtefælle ikke har nogen tilknytning til danmark,
                                               - 23 -
              at sagsøger valgte at forlade syrien og efterlade sin ægtefælle dér, uden at der
over for de danske myndigheder er givet nogen forklaring på dette valg, der isoleret set
fremstår som frivilligt,
              at sagsøger kunne have valgt at søge asyl i grækenland, men foretrak at rejse
videre til danmark, uden at dette valg er forklaret,
              at karensperioden på 3 år ikke er ødelæggende for familielivet, men netop kun
midlertidig,
              at en ansøgning om familiesammenføring kan indgives før udløbet af de 3 år, så
ekspeditionstid ikke skal lægges oveni,
              at loven rummer en dispensationsbestemmelse i § 9c, der har en reel betydning
(cf. stævningens betragtning om, at den er kosmetisk, ex. s. 30),
              at sagsøgers opholdstilladelse, der er 1-årig, rummer en tilkendegivelse om, at
sagsøgers fremtid ikke ligger i danmark, og
              at ændringen af udlændingeloven svarer til, hvad der er indført i sverige og
tyskland bl.a. med hjemmel i eu’s direktiv 2003/86.
der henvises til oplysningen om svensk og tysk ret i bilag d, e og f (ex. s. 144-150), hvoraf
fremgår, at personer med ”alternativ beskyttelsesstatus” eller ”subsidiær beskyttelse” ikke kan
forvente at få imødekommet en ansøgning om familiesammenføring i en længere periode, for
tysklands vedkommende 2 år.
der henvises endvidere til eu's direktiv 2003/83, artikel 8, hvorefter det er muligt for en
medlemsstat at stille krav om, at tredjelandsstatsborgere skal have opholdt sig i eu-
medlemsstaten i 2 eller efter omstændighederne 3 år, inden familiesammenføringen kan finde
sted. direktivet er blevet bedømt af eu-domstolen i sag c-540/03, europa-parlamentet mod
rådet, hvor eu’s ministerråd i præmis 93 er refereret for at gøre gældende, at ”en
karensperiode er et klassisk eksempel i udlændingepolitikken, der findes i de fleste
medlemsstater, og som ikke er blevet underkendt af de kompetente retsinstanser”. domstolen
fastslog i præmis 98, at artikel 8 i direktivet ”ikke (er) uforeneligt med retten til respekt for
familielivet som omhandlet i bl.a. emrk’s artikel 8, således som bestemmelsen er fortolket
af (emd)”.
                                              - 24 -
direktivet gælder ikke for danmark på grund af retsforbeholdet, men det gøres gældende, at
folketingets handlefrihed ikke kan være mindre end de øvrige eu-landes, og at eu-
domstolens accept af direktivets overensstemmelse med emrk art. 8 derfor også kan
påberåbes af den danske lovgivningsmagt.
direktivet er ikke ændret som følge af de domme fra emd fra 2014, som sagsøger og
biintervenienten har påberåbt sig, emds domme i mehemi, tanda-muzinga, mugenzi og
senigo-longue-sagerne. om disse domme bemærkes, at de indgik i folketingets behandling
af lovændringen i 2016, jf. ministerens besvarelse af spørgsmål 17 til lovforslag l87 om
ændring af udlændingeloven, ex. s. 137.
herudover bemærkes, at dommene angår en situation, hvor opholdslandet, frankrig, havde
anerkendt, at referencepersonen var konventionsflygtning og principielt havde godkendt
familiesammenføring, men hvor sagens ekspedition trak ud. der henvises herved til dommen i
tanda-muzinga-sagen, præmis 7, 12 og 73. der foreligger navnlig ikke en situation, hvor en
medlemsstat (frankrig) modsætter sig familiesammenføringen i en periode, under påberåbelse
af emrk art. 8, stk. 2, om ”landets økonomiske velfærd” på grund af massetilstrømning af
asylsøgere m.v.
til anbringendet om, at det skulle stride mod emrk art. 14, jf. art. 8, at sagsøger behandles
anderledes end en konventionsflygtning, bemærkes, at lovgivningsmagten med rette har
fastsat særlige regler for familiesammenføring til personer med midlertidig beskyttelsesstatus,
da disse personer er i en anden situation end konventionsflygtninge og personer med
beskyttelsesstatus efter § 7, stk. 2. denne forskel illustreres af flygtningenævnets afgørelse i
denne sag.
i danmark har flygtninge med opholdstilladelse efter § 7, stk. 1, og udlændinge med
beskyttelsesstatus efter § 7, stk. 2, adgang til familiesammenføring under nærmere fastsatte
betingelser, uanset hvornår ægteskabet er indgået. emd fandt i hode og abdi mod
storbritannien, at de engelske familiesammenføringsregler for en flygtning også skulle
sammenlignes med familiesammenføringsregler for arbejdstagere og studerende.
sammenligningen er således bredere end sammenligningen mellem 3 kategorier af personer,
der har søgt om beskyttelse i danmark.
                                               - 25 -
efter udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra e, er det en betingelse for at opnå
familiesammenføring i forhold til den i bestemmelsen anførte persongruppe, at den i danmark
fastboende person har haft tidsubegrænset opholdstilladelse her i landet i mere end de sidste 3
år. tidsubegrænset opholdsret opnås først efter flere års ophold. det gøres derfor gældende, at
hvis man skulle anvende princippet fra dommen i hode og abdi mod storbritannien, ville
konsekvensen være, at personer med midlertidig beskyttelsesstatus efter § 7, stk. 3, ville have
en bedre retsstilling end den persongruppe, der er omfattet af udlændingelovens § 9, stk. 1, nr.
1, litra e.
for så vidt angår sagsøgers påberåbelse af fns konvention om borgerlige og politiske
rettigheder gøres det gældende, at konventionen og udtalelser fra fns
menneskerettighedskomité ikke indeholder bindende forskrifter for danske myndigheder, der
går videre end emrk artikel 8.
særligt for så vidt angår indlægget fra institut for menneskerettigheder bemærkes, ud over
hvad der er anført ovenfor vedrørende emrk, artikel 14, jf. artikel 8, at instituttets opdeling i
forskellige hensyn på side 3 i indlægget (ex. s. 49) er urigtig. f.eks. er det i strid med de
nævnte domme om sufi og elmi mod storbritannien og k.a.b. mod sverige, at der ikke
skulle være forskel mellem personer med det ene eller det andet beskyttelsesbehov i relation
til, hvornår situationen i (dele af) et land normaliseres. der er således en væsentlig forskel
mellem situationen for en almindelig borger i et land, der er flygtet på grund af den aktuelle
generelle situation og som senere kan vende tilbage til landet eller en del af landet, hvor
situationen er blevet stabiliseret i tilstrækkelig grad, i forhold til en person, der er eftersøgt af
landets regering og dens myndigheder for f.eks. oprørsvirksomhed, og som efter borgerkrigen
ikke umiddelbart kan vende tilbage til hjemlandet.
sagsøgte noterer, at lovgivningsmagten har ment, at det ville være vanskeligere at
tilbagesende personer med midlertidig beskyttelsesstatus til deres hjemland, hvis de først har
fået deres familie til danmark og på den måde i højere grad føler sig etableret her. en sådan
vurdering er også helt legitim efter emrk art. 8, stk. 2.
vedrørende sagsøgers påstand 2
                                             - 26 -
sagsøgers påstand 2 forudsætter, at sagsøger får medhold i påstand 1. dette indebærer
imidlertid ikke uden videre, at sagsøgers ægtefælle får ret til familiesammenføring, idet sagen
i givet fald må hjemvises til udlændingestyrelsen. der henvises herved til styrelsens afgørelse
af 5. juli 2016, ex. s. 9, der gør opmærksom på, at man med afgørelsen ikke har taget stilling
til, om de øvrige betingelser for familiesammenføring er opfyldt.
endvidere gøres det gældende, at sagsøger ikke har krav på en godtgørelse, selv hvis det
måtte blive fastslået, at udlændingenævnets afgørelse er udtryk for en urigtig afvejning af
hensynet til respekten for familielivet over for de hensyn, der er nævnt i emrk art. 8, stk. 2.
det bestrides således, at udlændingenævnet har handlet culpøst, og det bestrides, at der er
mulighed for at statuere et ansvar på objektivt grundlag. emrk art. 41 er ikke en
bestemmelse, der kan anvendes af nationale domstole, men en hjemmelsbestemmelse for
emd …”
landsrettens begrundelse og resultat
det fremgår af udlændingeloven, at den i lovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra d, omhandlede ”3-års
regel”, hvorefter en udlænding, der har opnået midlertidig beskyttelsesstatus efter lovens § 7,
stk. 3, først kan opnå familiesammenføring med sin ægtefælle, når den herboende udlænding
har haft en sådan opholdstilladelse i mere end de sidste 3 år, indeholder en
dispensationsbestemmelse, hvorefter familiesammenføring for den nævnte persongruppe kan
opnås før, at de 3 år er forløbet. det hedder således i lovens § 9 c, stk. 1, blandt andet, at der
efter ansøgning kan gives opholdstilladelse til en udlænding, hvis ganske særlige grunde,
herunder hensynet til familiens enhed, og hvis udlændingen er under 18 år, barnets tarv, taler
derfor.
i emrk art. 8, stk. 2, anføres om den i stk. 1 fastslåede ret for enhver til respekt for sit privat-
og familieliv, at ingen offentlig myndighed må gøre indgreb i udøvelsen af denne ret,
medmindre det sker i overensstemmelse med loven og er nødvendigt i et demokratisk
samfund af hensyn til en række nærmere opregnede forhold, herunder ”landets økonomiske
velfærd”.
                                                - 27 -
indførelsen af ”3-års reglen” i udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra d, skete på baggrund af
bekymring for et sammenbrud i schengen-samarbejdet og utilstrækkelig kontrol over
schengen-områdets ydre grænser med deraf følgende ekstraordinær stor tilstrømning af
udlændinge til danmark. uanset at tilstrømningen af udlændinge til danmark efterfølgende
viste sig at blive mindre end forventet, findes de beskrevne omstændigheder at udgøre en
risiko for ”landets økonomiske velfærd” som omhandlet i emrk art. 8.
under hensyn hertil, og til at den i udlændingelovens § 9, stk. 1, nr. 1, litra d, omhandlede ”3-
års regel” ikke er undtagelsesfri, men suppleres af dispensationsadgangen i udlændingelovens
§ 9 c, stk. 1, finder landsretten efter en samlet vurdering, at udlændingelovens § 9, stk. 1, nr.
1, litra d, ikke er i strid med emrk art. 8. landsretten bemærker herved, at udlændingelovens
§ 9 c, stk. 1, i praksis i flere tilfælde har medført opholdstilladelse.
det fremgår af emrk art. 14, at nydelsen af de i konventionen anerkendte rettigheder og
friheder skal sikres uden forskel på grund af køn, race, farve, sprog, religion, politisk eller
anden overbevisning, national eller social oprindelse, tilhørsforhold til et nationalt mindretal,
formueforhold, fødsel eller ethvert andet forhold.
sondringen mellem konventionsflygtninge, personer med beskyttelsesstatus og personer med
midlertidig beskyttelsesstatus, der blev indført ved lov nr. 153 af 18. februar 2015, er etableret
under hensyn til, at disse respektive grupper af flygtninge anses for at have forskellige behov
for beskyttelse og i den forbindelse forskellige behov for varigheden af den meddelte
beskyttelse. da den forskel i adgangen til familiesammenføring, der blev indført ved lov af
26. januar 2016 – og som er afledt af, på hvilket grundlag opholdstilladelse er meddelt –
findes sagligt velbegrundet, kan as adgang til familiesammenføring i forhold til adgangen til
familiesammenføring for udlændinge omfattet af udlændingelovens § 7, stk. 1 og stk. 2, ikke
anses for at være i strid med emrk art. 14, jf. art. 8.
det er oplyst, at a, der er født i 1959, den 23. oktober 1990 indgik ægteskab med b, der er
født i 1966, og at parret har en søn, der er født i 1992, og en datter, der er født i 1993. det er
endvidere oplyst, at ægtefællen og børnene opholder sig i syrien, hvor ægtefællen frygter
repressalier fra myndigheder og militser, hvis det opdages, at a er flygtet, ligesom det er
                                                - 28 -
oplyst, at ægtefællen og datteren græder meget, fordi de savner ham, og at sønnen har været
nødt til at gemme sig hos sin farmor. a er sund og rask, og ægtefællen lider ikke af alvorlig
sygdom eller har alvorlige handicaps.
på denne baggrund findes der ikke at være oplyst om sådanne ganske særlige grunde, her-
under hensynet til familiens enhed, at landsretten har anledning til at tilsidesætte udlæn-
dingenævnets skøn om, at der ikke meddeles b opholdstilladelse i medfør af
udlændingelovens § 9 c, stk. 1.
landsretten finder herefter, at udlændingenævnets afgørelse af 16. september 2016 over for
a ikke er ugyldig.
allerede under hensyn til, at a ikke får medhold i sin påstand om, at udlændingenævnets
afgørelse er ugyldig, frifindes nævnet for den nedlagte påstand om godtgørelse.
udlændingenævnet frifindes derfor for de af a nedlagte påstande.
som følge af sagens forløb og udfald skal statskassen – da a har fri proces – betale 50.000 kr.
i sagsomkostninger til udlændingenævnet til dækning af nævnets udgifter inkl. moms til
advokatbistand. ved afgørelsen heraf har landsretten taget hensyn til, at sagens faktum er
enkelt, og at hovedforhandlingen er gennemført på mindre end 5 timer. på den anden side er
der taget hensyn til, at sagen er henvist til landsretten som principiel.
thi kendes for ret:
udlændingenævnet frifindes.
i sagsomkostninger for landsretten skal statskassen betale 50.000 kr. til udlændingenævnet.
det idømte skal betales inden 14 dage efter denne doms afsigelse.
sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.


text:
                                   udskrift
                                        af
                     sø- & handelsrettens dombog
                                  ____________
                               dom af 13. juli 2007
                                     i sagen
v 147/06
laybourn el a/s
(advokat knud-erik kofoed)
mod
laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/s)
(advokat mads marstrand-jørgensen)
                                              - 2 -
indledning og påstande
sagen vedrører spørgsmålet om sagsøgeren, laybourn el a/s oprindelig stiftet af jens peter
laybourn kan forhindre sagsøgte, laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/s), der afledte
sit navn laybourn elanlæg a/s fra john laybourn, der er jens peter laybourns nevø, i at
benytte navnet og varemærket laybourn elanlæg.
sagsøgeren har nedlagt følgende påstande:
1. det af fogedretten i ballerup den 14. december 2006 nedlagt forbud i sagen fs 06-3343/2006
stadfæstes.
2. sagsøgte skal anerkende at være uberettiget til at bruge navnene ”laybourn” og ”el”,
medmindre det sker på en sådan måde at navnet ”john” indgår umiddelbart forud for ordet
”laybourn”.
sagsøgte har påstået frifindelse.
sagens omstændigheder
parterne har drevet og driver, for sagsøgtes vedkommende dog kun til begyndelsen af 2007,
virksomhed som elinstallatører. selskabsformerne har vekslet således som det fremgår af
nedenstående der viser organisationsforholdene på sagsøgernes og sagsøgtes side samt giver
visse oplysninger om indmeldelse i elinstallatørernes organisation – nu tekniq:
laybourn el a/s                     laybourn el anlæg a/s               elfo/tekniq
20.10.1952
etablering af el-installations-
firmaet j.p. laybourns eftf.
                                                                        01.04.1971
                                                                        indmeldelse:
                                                                        laybourn el a/s
15.01.1976
stiftelse af el-installations-
firmaet j.p. laybourns eftf. aps
                                                 - 3 -
aps 12.185/cvr nr. 55 39 62 13
                                    09.08.1982
                                    etablering af firma john laybourn
                                    (enkeltmandsvirksomhed)
                                    cvr nr. 69 08 61 28
                                                                           01.10.1982
                                                                           indmeldelse:
                                                                           john laybourn aps
01.07.1983
navneændring fra el-
installationsfirmaet j.p. laybourns
eftf. aps til
laybourn el aps (binavn: el-
installations-
firmaet j.p. laybourns eftf. aps)
aps 12.185/cvr nr. 55 39 62 13
                                    06.11.1985
                                    stiftelse af john laybourn aps
                                    autoriseret el-installatør
                                    aps 152.200
01.01.1986
omdannelse til a/s
aps 12.185/cvr nr. 55 39 62 13
                                    01.02.1992
                                    stiftelse af aps kbus 38 nr. 2445
                                    aps 206.536
                                    26.11.1992
                                    navneændring fra john laybourn
                                    aps autoriseret el-installatør til øsh
                                    16 aps
                                    aps 152.200
                                                                           31.12.1992
                                                                           udmeldelse:
                                                                           john laybourn aps
                                    20.01.1993
                                    konkursdekret fra sø- og
                                    handelsretten for øsh 16 aps
                                    aps 152.200
                                    04.02.1993
                                    navneændring fra aps kbus 38 nr.
                                    2445 til laybourn el-anlæg aps
                                    aps 206.536
                                        - 4 -
                                                                 01.10.1993
                                                                 indmeldelse:
                                                                 laybourn el-anlæg aps
                             25.08.1994
                             afslutning af konkursbehandling for
                             øsh 16 aps
                             aps 152.200
                                                                 03.09.1994
                                                                 udmeldelse:
                                                                 laybourn el-anlæg aps
                                                                 (konkurs)
                             14.09.1994
                             navneændring fra laybourn el-anlæg
                             aps til aps kbus 38 nr. 2445
                             aps 206.536
                             22.09.1994
                             konkursdekret fra sø- og
                             handelsretten for aps kbus 38 nr.
                             2445
                             aps 206.536
                             21.04.1998
                             afslutning af konkursbehandling for
                             aps kbus 38 nr. 2445
                             aps 206.536
09.12.1999
stiftelse af laybourn el i/s
cvr nr. 25 07 28 63
14.12.1999
navneændring fra laybourn/el
a/s
til ceetech a/s
cvr nr. 55 39 62 13
                                                                 31.12.1999
                                                                 udmeldelse:
                                                                 laybourn/el a/s (solgt)
                                                                 01.01.2000
                                                                 indmeldelse:
                                                                 laybourn el a/s
10.04.2000
                                                - 5 -
navneændring fra ceetech a/s til
belemi a/s
cvr nr. 55 39 62 13
                                   01.01.2001
                                   stiftelse af aps kbus 38 nr. 4187
                                   cvr nr. 25 82 51 60
                                   04.05.2001
                                   navneændring fra aps kbus 38 nr.
                                   4187 til swwwing aps
                                   cvr nr. 25 82 51 60
06.06.2003
stiftelse af laybourn el a/s
(binavne: laybourn el-installation
a/s, laybourn data a/s, laybourn
teknik a/s)
cvr nr. 27 20 25 35
10.07.2003
ophør.
laybourn el i/s
cvr nr. 25 07 28 63
                                   03.07.2004
                                   omdannelse til a/s fra aps til
                                   swwwing a/s
                                   cvr nr. 25 82 51 60
                                                                     01.10.2005
                                                                     indmeldelse:
                                                                     laybourn el-anlæg a/s
                                                                     indmeldelse:
                                                                     john laybourn
                                   14.10.2005
                                   ophør.
                                   firma john laybourn
                                   (enkeltmandsvirksomhed)
                                   cvr nr. 69 08 61 28
                                   26.10.2005
                                   navneændring fra swwwing a/s til
                                   layborn elanlæg a/s (binavn:
                                   swwwing a/s)
                                   cvr nr. 25 82 51 60
                                                   - 6 -
26.04.2006
laybourn el a/s, nyt binavn
laybourn el-anlæg a/s
cvr nr. 27 20 25 35
                                      17.05.2006
                                      navneændring fra layborn elanlæg
                                      a/s til laybourn elanlæg a/s (binavn:
                                      swwwing a/s)
                                      cvr nr. 25 82 51 60
af oversigten ses at sagsøgeren og dennes forgængere har drevet virksomhed under navnet
laybourn el siden 1983. det er ikke bestridt at virksomheden der begyndte som
anpartsselskab og senere blev til aktieselskab og interessentskab og så fremdeles, har været
den samme gennem årene, og at navnet er overdraget fra det ene selskab til det næste.
virksomheden har dokumenteret brugen af sit navn gennem de senere år bl.a. ved
dokumentation af annoncer i de gule sider.
     john laybourn der er sagsøgtes reelle leder, drev fra 1983 virksomhed under navnet
laybourn aps. dette gav anledning til indsigelse fra sagsøgerens side. sagen sluttede med at
john laybourns advokat i brev af 7. november 1984 erklærede:
”min klient vil acceptere ikke at anvende betegnelsen laybourn i forbindelse med ordet el. derimod
kan han ikke på forhånd fraskrive sig retten til at benytte andre ord, der henleder tanken på elektricitet,
idet han jo som bekendt er elektroinstallatør.”
et anpartsselskab ledet af john laybourn drev virksomhed fra 1993 til 1994 under betegnelsen
laybourn el-anlæg. en virksomhed ledet af samme har senere drevet virksomhed fra 2005
under samme navn, nu som aktieselskab. i forbindelse med henvendelser fra sagsøgerens
advokat med anmodning om at sagsøgte afstod fra at benytte betegnelsen laybourn el, skrev
sagsøgtes advokat den 18. september 2006 til sagsøgerens advokat:
” … modtaget en henvendelse fra min klient, som gerne vil høre, om sagen kan løses, såfremt min klient
ændrer navnet til john laybourn el aps.”
                                              - 7 -
dette accepterede sagsøgerens advokat i brev af 20. september 2006. han sendte den 26.
september 2006 et udkast til aftale som imidlertid ikke blev underskrevet. den 28. september
2006 skrev sagsøgerens advokat til sagsøgtes advokat at hans klient var blevet opmærksom på
at sagsøgte var ved at etablere en hjemmeside, www.laybourn-elanlaeg.dk, hvilket sagsøgeren
mente var i strid med ”vores aftale vedr. brugen af laybourn-navnet”.
     da der ikke kom et for sagsøgeren tilfredsstillende svar, indgav selskabet anmodning om
fogedforbud mod sagsøgtes brug af navnet ”laybourn elanlæg a/s”, mod sagsøgtes brug af
navnene ”laybourn” og ”el” og mod brugen af hjemmesiden. endvidere skulle det påbydes
sagsøgte at foretage navneændring mv. fogeden nedlagde forbud mv. som ønsket.
     efter forbuddet skiftede sagsøgte navn, og hjemmesiden ophørte.
forklaringer
jan larsen der er direktør for sagsøgeren, forklarede i fogedretten i det væsentlige at han
jævnligt oplever at parterne bliver forvekslet, bl.a. når sagsøgerens montører skal købe på
kredit. de bliver nægtet kredit hvis de ikke gør opmærksom på at sagens parter er forskellige
virksomheder. sagsøgeren får også tilsendt udbudsmateriale og har fået telefonopkald som
var bestemt for sagsøgte. sagsøgte har endvidere modtaget rykkere der var adresseret til
sagsøgte.
     i sø- og handelsretten har john larsen bl.a. tilføjet at sagens parter driver virksomhed i
samme områder inden for hovedstadsområdet. sagsøgeren der har hjemsted i ishøj, har efter
virksomhedsopkøb pr. 1. maj 2007 en del opgaver også i nordsjælland. sagsøgerens
virksomhed beskæftiger 75 personer.
john laybourn forklarede i fogedretten bl.a. at han er ansat i det sagsøgte selskab der ejes af
hans hustru og en samarbejdspartner. han har været ude for fejlfaktureringer fra en af
hovedleverandørerne, louis poulsen; de skyldtes at sagsøgeren ved henvendelser til
leverandøren ikke præciserede sit navn tilstrækkeligt. der har også været andre fejltagelser,
herunder vedrørende udbudsmaterialer. sagsøgeren har ikke anvendt navnet ”laybourn
elanlæg” før oktober 2005.
     mens fogedsagen stod på, var der fire ansatte i virksomheden. i sø- og handelsretten
forklarede john laybourn at han og hans samarbejdspartner er gået hver til sit. der er nu to
ansatte i virksomheden. selskabets ændrede navn den 4. januar 2007 til john laybourn
                                               - 8 -
elanlæg, senere til cavan trading a/s, som ikke driver virksomhed med elinstallation. john
laybourn viderefører installatørvirksomheden som han har købt af cavan trading a/s.
argumenter
sagsøgeren har gjort gældende at sagsøgerens navn er beskyttet som varemærke. der er
særpræg i navnet, også i forbindelse med det beskrivende ”el”. sagsøgtes brug af navnet
laybourn elanlæg er i strid med varemærkelovens § 4. der er tjenesteydelseslighed, og en så
stor lighed mellem virksomhedsnavnene at de ud fra en helhedsbetragtning er forvekslelige.
sagsøgerens brug af sit navn er ubestrideligt ældre end sagsøgtes brug af den tilsvarende
betegnelse.
     sagsøgtes brug af laybourn i forbindelse med angivelse af virksomhed med el er ikke
berettiget efter varemærkelovens § 5, for benyttelsen af eget navn er i dette tilfælde klart i strid
med god markedsføringsskik. det er under sagen godtgjort ved begge parters forklaringer at
der i praksis forekommer forvekslinger som i hvert fald for sagsøgeren har været stærkt
generende. sagsøgte undlader uden rimelig grund at skabe det minimum af tilstrækkelig
distance som kunne forebygge forvekslinger, ved tilføjelse af fornavnet på den daværende
reelle leder eller medleder af virksomheden. sagsøgtes benyttelse af navnet laybourn elanlæg
er derfor også i strid med markedsføringslovens § 18, og den er tillige i strid med
aktieselskabslovens § 153, stk. 2.
     endelig har sagsøgte tilsidesat sine forpligtelser i henhold til de bindende tilsagn fra 1984
og fra 2006.
sagsøgtes advokat har oplyst at cavan trading a/s fortsat er rette part også for så vidt angår
det navne- og varemærkeretlige spørgsmål. selskabet gør gældende at sagsøgte har tilladelse
fra john laybourn til at benytte dennes efternavn i forbindelse med angivelse af
virksomhedsområde, og det er berettiget efter varemærkelovens § 5.
     sagsøgte har ikke givet afkald på denne ret. i 1984 forbeholdt john laybourn sig at
benytte sit navn i forbindelse med angivelse af virksomhed.
     der var i efteråret forhandlinger mellem parterne, men de førte ikke til en bindende aftale.
     sagsøgte er ikke fremkommet med særlige indsigelser vedrørende udformningen af
sagsøgerens påstand 2.
                                               - 9 -
rettens afgørelse
det sagsøgende selskab og dets forgængere har gennem adskillige år benyttet betegnelsen
laybourn el der som varemærke for virksomheden må tillægges den beskyttelse der
tilkommer et særpræget navn og en angivelse af virksomhed. retten lægger til grund at
sagsøgte afledte sin adgang til benyttelse af navnet laybourn elanlæg fra john laybourn, og
at sagsøgte fortsat er rette sagvolder. john laybourn er berettiget til at råde over sit navn, også
ved at lade det firma han reelt driver alene eller sammen med andre benytte navnet, men
denne råden er ikke i overensstemmelse med god markedsføringsskik, når benyttelsen som i
det foreliggende tilfælde fører til forvekslinger med en virksomhed der er i samme branche og
i det væsentlige inden for samme geografiske område, og særlig ikke når risikoen for
forveksling kan afværges ved foranstaltninger der reelt ikke begrænser benyttelsen af det
fulde navn, john laybourn.
     sagsøgerne skal derfor have medhold.
     sagens omkostninger fastsættes til 18.860 kr., hvoraf 3.860 kr. er godtgørelse for udlæg og
5.000 kr. er til dækning af sagsøgerens omkostninger i fogedretten.
                                         thi kendes for ret:
forbuddet afsagt af ballerup rets fogedret den 14. december 2006 i sagen fs 06-3343/2006
stadfæstes.
laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/s) skal over for laybourn el a/s anerkende at
være uberettiget til at bruge navnene “laybourn” og ”el”, medmindre det sker på en sådan
måde at navnet ”john” indgår umiddelbart forud for ordet ”laybourn”.
inden 14 dage skal laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/s) til laybourn el a/s betale
18.860 kr. i sagsomkostninger. sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.
klaus stampe tønnes pedersen              jens feilberg           johannes jacobsen
                                               (sign.)
                                            ___ ___ ___
             - 10 -
udskriftens rigtighed bekræftes
p.j.v. sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
                                              dom
afsagt den 10. juni 2015 af østre landsrets 23. afdeling
(landsdommerne gunst andersen, steen mejer og henrik s. øe (kst.) med domsmænd).
23. afd. nr. s-1428-14:
anklagemyndigheden
mod
t
(advokat thorkild høyer, besk.)
københavns byrets dom af 2. maj 2014 (ss 3-4393/2014) er anket af t med påstand om fri-
findelse.
anklagemyndigheden har påstået skærpelse.
forklaringer
der er i landsretten afgivet supplerende forklaring af tiltalte og vidnerne a og b, der alle har
forklaret i det væsentlige som i byretten.
der er endvidere afgivet forklaring af f1, f2 og c.
tiltalte har supplerende forklaret blandt andet, at han med halsgreb mener, at f1 lagde armen
omkring c for at få ham med. der kom en stor skikkelse imod ham lige efter episoden med
f1, hvilket han opfattede som meget truende. han er 179 cm høj. han blandede sig i f1 og cs
forhold, da cs ”date” følte sig generet af f1s tilnærmelser mod c. han reagerede instinktivt,
da han blev slået, ved at slå igen. han har ikke haft en tilsvarende oplevelse før. han tog fat i
f1s kæbe, da han talte med hende for at få hende til at slappe af. han kendte f1 fra tidligere,
idet han havde hilst på hende i byen tidligere. han kendte ikke f2, som han dog havde hilst på
en enkelt gang tidligere. han talte med cs ”date”, der fortalte ham, at hun følte sig lidt dum,
                                                 - 2 -
fordi f1 hele tiden henvendte sig til c. det var ”daten”, der bad ham lægge en dæmper på f1.
første gang blev han prikket på panden af f1, men anden gang blev han slået på panden af
hende. han opfattede det nærmest sådan, at hun bankede på hans pande med knoerne. han var
selv overrasket over, at han reagerede ved at slå igen mod f1. på grund af sin sindsstemning
reagerede han ved at slå, da f2 nærmede sig. han ville ikke risikere at blive slået igen. f2
slog ikke ham.
vidnet f1 har forklaret blandt andet, at hun var i byen med f2 og en anden veninde. de tog
på x club, fordi c forud havde inviteret dem derhen, hvor de skulle feste med hans selskab.
hun husker ikke, hvor meget hun havde drukket. hun var beruset og glad. hun har ikke svært
ved at huske det passerede. de gik til højre, da de kom ind på diskoteket, og mødte en fra cs
selskab og blev taget med hen til hans bord. hun talte med c, der meget gerne ville tale med
hende, og af høflighed også med cs ”date”. en af cs venner, tiltalte, var ikke interesseret i, at
hun talte så meget med c. i starten var tiltalte meget sød at tale med, men på et tidspunkt blev
tiltalte generende, fordi han hele tiden bad hende om ikke at tale med c. hun husker ikke til-
taltes begrundelse for, at hun ikke skulle tale med c. da hun følte sig tilstrækkeligt generet,
og tiltalte kom tæt på hende, skubbede hun tiltalte væk med hånden i retning af tiltaltes pande.
hun slog ikke tiltalte. hun blev derefter slået i ansigtet og røg bagover. det var voldsomt.
hun kunne efter slaget ikke sige noget, fordi hende kæbe var røget fuldstændig af led. to
dage efter episoden sendte c stadig sms’er til hende.
vidnet f2 har forklaret blandt andet, at hun var i byen med f1 og på et tidspunkt tog på x
club. hun var inviteret på mail af d, der var manager. de skulle møde c ved dennes bord.
hun havde ikke drukket om aftenen og var i bil. hun, hendes veninde og f1 fandt bordet med
cs selskab. f1 og c havde gang i en flirt, hvilket de havde haft i længere tid. hun hilste pænt
på alle, men holdt sig lidt ude i siden for ikke at trænge sig på, da hun ikke rigtig kendte per-
sonerne ved cs bord. hun så f1 og c flirte i lang tid og iagttog samtidig, at tiltalte konstant
blandede sig og sagde til f1, at hun ikke skulle tale med c. c sagde til vidnet, at c nok selv
skulle sige til tiltalte, at denne skulle blande sig uden om. hun så pludselig f1 flyve gennem
luften. hun husker ikke, om hun så slaget. hun sagde straks til tiltalte, ”hvad laver du” eller
lignende. de havde øjenkontakt. hun er 162 cm høj og havde plateausko på den pågældende
aften. hun stod over for tiltalte, der stod et trin eller to oppe i forhold til hende. de var ikke
helt tæt på hinanden. hun blev ret hurtigt herefter slået af tiltalte – vistnok med flad hånd – på
                                                - 3 -
venstre side af ansigtet. slaget ramte også øret. hun faldt på ”røven”. hun rejste sig og sagde
ikke noget. hun blev derefter på ny slået af tiltalte med et helt tilsvarende slag på venstre side
af ansigtet. hun mener, at hun faldt igen.
vidnet politibetjent a har supplerende forklaret blandt andet, at de ved ankomsten til diskote-
ket fik oplyst gerningsmandens fulde navn, og at han muligvis havde noget at gøre med mil-
jøet ved z. f1 virkede fuld og oprevet.
vidnet b har supplerende forklaret blandt andet, at c med en gestus viste over for vidnet, at c
var irriteret over f1s tilnærmelser. han mener ikke, at f2 endte på gulvet.
vidnet c har forklaret blandt andet, at han var til stede på x club den pågældende aften. han
havde samme aften forudgående mødt f1 og f2 på y bar. han mødte dem på x club. han
husker ikke, om han havde inviteret dem til at komme på x club. han mødte dem i baren. de
gik rundt sammen og mødte tiltalte og hans selskab. han præsenterede folk for hinanden.
hans venner havde et bord. han havde drukket lidt den pågældende aften. hans ”date” hed
stine. han talte med f1, omend det mere var f1, der talte med ham. han talte dog mere med
f2, som var den af de to, han kendte. f1 var meget påtrængende og prøvede hele tiden at
komme i kontakt med ham. f1 sagde også ubehagelige ting til hans ”date”. han prøvede at få
hende væk, og det samme gjorde tiltalte. hans ”date” var utilpas ved situationen. han bad f1
om at gå. tiltalte gjorde det samme, og i hvert fald i starten i en høflig tone. han bad tiltalte
om at sige noget til f1. tiltalte sagde til sidst til f1, at nu skulle hun gå hjem. han så, at f1
slog tiltalte i hovedet, hvilket slag vistnok var med knyttet hånd. tiltalte slog derefter tilsyne-
ladende instinktivt tilbage. han så et stort ”mellemrum” på gulvet. han så ikke, hvad der
skete med f2, da han og hans ”date” forlod diskoteket. han havde kontakt med f1 og f2 da-
gen efter. det var formentlig på hans initiativ, da han var nervøs for, at hans karriere kunne
blive skadet af negativ omtale. han kontaktede f1 på sms og f2 på facebook.
landsrettens begrundelse og resultat
også efter bevisførelsen for landsretten findes tiltalte af de grunde, der er anført i dommen,
skyldig efter anklageskriftet.
                                                - 4 -
5 dommere udtaler:
straffen findes efter forholdenes karakter at burde forhøjes til fængsel i 60 dage.
navnlig under hensyn til at der ad to omgange er udøvet vold mod to personer – med tildeling
af i alt tre slag i ansigtet, herunder et knytnæveslag med blødning og hævelse af kæbeleddet
til følge – finder vi ikke, at der er grundlag for at gøre straffen betinget, heller ikke med vilkår
om samfundstjeneste.
1 dommer udtaler:
af de grunde, der er anført af byretten, stemmer jeg for at stadfæste byrettens strafudmåling
og at gøre straffen betinget som bestemt af byretten.
der afsiges dom efter stemmeflertallet.
                                     thi kendes for ret:
byrettens dom ændres, således at t straffes med fængsel i 60 dage.
tiltalte skal betale sagens omkostninger for landsretten.