text:
- mne
                                         udskrift
                                              af
                          sø- & handelsrettens dombog
                                        ____________
                                            dom
afsagt den 26. april 2016.
h-93-14
                                    dot dot a/s
                                    (advokat thomas donatzky)
                                    mod
                                    oxytabs industrieservice gmbh
                                    (advokat karsten thomas henriksen)
indledning og parternes påstande
denne sag handler om, hvorvidt den forhandleraftale, som er indgået mellem parterne også
giver dot dot a/s (herefter dot dot) eneret til at sælge rengøringstabs til den danske afde-
ling af man diesel & turbo (herefter man), og om oxytabs industrieservice gmbh i givet
fald har misligholdt denne del af aftalen og derved påført dot dot et tab.
                                               -2-
dot dot a/s har nedlagt påstand om, at oxytabs industrieservice gmbh skal betale dot dot
a/s 15.000.000 kr. med tillæg af procesrente fra 18. september 2015, subsidiært at oxytabs
industrieservice gmbh skal betale dot dot a/s 1.077.104 kr. med tillæg af procesrente fra 18.
september 2015.
oxytabs industrieservice gmbh har nedlagt påstand om frifindelse.
sagen er anlagt den 21. november 2014.
oplysningerne i sagen
sagens parter
dot dot producerer og sælger primært produkter til rengøring og til krops- og hårpleje og
har hovedsæde i holeby.
oxytabs industrieservice er en del af oxytabs-koncernen, som har hovedsæde i rendsburg i
tyskland. koncernen, som har egen produktion af kemiske hygiejneprodukter til medicinal-
industrien, fødevarebranchen og landbrugssektoren, består udover oxytabs industrieservice
blandt andet af oxytabs gmbh, oxytabs tablettenproduktion gmbh og det danske salgs-
selskab oxytabs a/s. der er foretaget enkelte leverancer af rengøringstabs til dot dot i april
2014. disse er sket fra oxytabs a/s. i parternes korrespondance er der som oftest ikke skelnet
mellem de forskellige oxytabs-selskaber, idet man alene har brugt navnet oxytabs. i det føl-
gende vil selskaberne i koncernen generelt blive omtalt som oxytabs. hvor det fremgår spe-
cifikt af sagens dokumenter, at det vedrører oxytabs industrieservice, vil dette blive nævnt.
samarbejdets forløb
repræsentanter fra oxytabs og dot dot mødtes den 23. september 2013 for at drøfte et mu-
ligt fremtidigt samarbejde med oxytabs som producent/leverandør og dot dot som forhand-
                                                     -3-
ler af rengøringstabs. parterne aftalte, at der skulle udarbejdes en kooperationsaftale samt en
tilhørende kundeliste.
den 25. oktober 2013 anmodede dot dots daværende direktør, christian olsen, i en mail om,
at oxytabs bekræftede, hvilke lande der skulle omfattes af kooperationsaftalen. hertil svare-
de anne lie vesterager fra oxytabs samme dag, at der var et forslag til forhandleraftalen på
vej, og at territoriet ifølge aftalen indtil 31. december 2014 ville omfatte indien, de arabiske
emirater, tyrkiet og spanien.
den 1. november 2013 underskrev ole vesterager som direktør for oxytabs industrieservice
(”leverandøren”) en forhandleraftale med dot dot (”forhandleren”), hvoraf det blandt an-
det fremgår:
       ”…
       1. definitioner
       …
        ”aftalen” betyder denne forhandleraftale, inklusive bilag a og b som eventuelt ændres
       løbende.
       …
       ”området” betyder tyrkiet, spanien, arabiske emirater, indien.
       ”produkterne” betyder de af leverandørens produkter, som til enhver tid fremgår af af-
       talens bilag a.
       …
       2. forhandlingsret
       2.1 leverandøren giver hermed forhandleren ret til at forhandle produkterne i området
       på de vilkår, som fremgår af aftalen.
       …
       2.3 forhandleren må ikke aktivt sælge produkterne uden for området til andre eller tilla-
       de at andre gør det, uden leverandøren forudgående skriftlige samtykke.
       2.4 leverandøren må ikke aktivt sælge produkterne i området til andre end forhandle-
       ren eller tillade at andre gør det, uden forhandlerens forudgående skriftlige samtykke.
       …
       3. forhandlerens forpligtelser
       …
                                                    -4-
       forhandleren fastsætter selv sine salgspriser for produkterne, men skal holde leverandø-
       ren informeret om salgspriserne.
       …
       7. pris og betalingsbetingelser
       7.1 priserne for produkterne fremgår af bilag a. leverandøren har til enhver til ret til at
       ændre gældende priser med 90 dages forudgående skriftligt varsel til forhandleren.
       …
       13. varighed
       13.1 aftalen træder i kraft, når den er underskrevet af begge parter, og vedvarer, indtil
       den bringes til ophør efter aftalens punkt 13.3 eller 13.4.
       13.2 begge parter kan opsige aftalen når som helst efter 31.12.2014 med mindst 3 måne-
       ders varsel og til udgangen af en måned, med mindre kravene for længerevarende aftale i
       13.3 er opfyldt og derved 13.3 er gældende.
       13.3 aftalen er uopsigelig i 12 måneder efter ikrafttræden. hvis forhandleren i løbet af 12
       måneder fra levering af den allerede sendte bestilling køber for min. 40.000 euro (inklu-
       deret eksisterende bestilling) får forhandleren en ret til at sælge produkterne i henhold til
       bilag a i området, i en 12 måneders periode, (som forlænges automatisk med 12 måne-
       der hvert år forhandleren har købt for min 40.000 euro i foregående 12 måneder.) fra ud-
       løbet af aftalen. hvis kravet ikke er opfyldt ved udløb af aftalen er det muligt at forlæn-
       ge aftalen med yderligere 12 måneder under samme forhold dog skal forhandleren i lø-
       bet af de samlede 24 måneder købe for minimum 150.000 euro.
       …
       13.6 ved opsigelse grundet misligholdelse skal den forurettede part få fuld erstatning af
       den misligholdende part for sit tab. tabet skal kunne dokumenteres i form af bekræftede
       ordre, følgesedler, rammeaftaler og lignende. investeringer som kan føre til tab med mis-
       ligholdelse af aftalen skal oplyses og godkendes af begge parter for at der kan opstå er-
       statningskrav.
       …”
til aftalen var vedhæftet bilag a ”produkt-priser”, og bilag b ”kunder – gældende for dk”.
ingen af bilagene var udfyldt. aftalen blev sendt pr. mail til dot dot den 1. november 2013.
af mailen fremgik, at der var tale om en foreløbig aftale. christian olsen underskrev aftalen
på vegne af dot dot den 10. april 2014. i den forbindelse udfyldte han bilag a med en række
produktnavne, herunder cip-tabs 14.
den 6. november 2013 skrev christian olsen til anne lie vesterager, at dot dot havde ind-
gået et samarbejde med man diesel, herunder også volkswagen, om at udvikle et rengø-
ringskoncept med tabs, hvorfor dot dot ønskede, at man blev tilføjet kundelisten i bilag b.
                                                    -5-
samtidig anmodede han hende om at bekræfte pr. mail, at man og volkswagen var dot
dots kunde.
anne lie vesterager besvarede mailen den 11. november 2013, hvor hun anførte blandt an-
det:
      ”jeg har talt med ole bl.a. vedrørende man og vw. vi kan gerne sætte dem og flere på
      listen, men det forudsætter at der aftages oxytabs-produkter indenfor en defineret
      periode og ligeledes med jævne mellemrum.
      det er rigtigt at vi talte om et møde i denne uge vedrørende fremgangsmåden i danmark.
      som du sikkert har mærket er vi også ret aktive på det danske marked, som vi helst ikke
      vil rive alt for meget fra hinanden. men hvis i har en håndfuld firmaer udenfor ”områ-
      det” vil jeg foreslå en lignende fremgangsmåde som man og vw…”
den 13. november 2013 sendte anne lie vesterager et referat af en telefonsamtale, hun hav-
de haft med christian olsen, til dot dot, ole vesterager og flere medarbejdere hos oxytabs.
ifølge referatet kunne dot dot sætte en håndfuld kunder, som bor udenfor ”området” på
kundelisten, hvorved disse kunder blev omfattet af aftalen. det var en betingelse, at omsæt-
ningen blev betragtet i forhold til hver enkelt kunde, og at der jævnligt kom bestillin-
ger/leveringer til disse kunder. hvis dette ikke blev overholdt, ville kunderne blive streget
fra kundelisten efter en endnu ikke fastlagt periode. det fremgik endvidere, at christian ol-
sen ville sende hende et forslag.
den 15. november 2013 sendte christian olsen et udkast til forhandleraftale vedrørende
danmark til anne lie vesterager. aftalen havde i vidt omfang samme ordlyd som aftalen af
1. november 2013. desuden havde christian olsen udfyldt kundelisten i bilag b med 22
kundenavne, heriblandt man, arena (sverige), shell, carlsberg, statoil og ssg. aftalen er
ikke underskrevet af parterne.
den 16. december 2013 sendte christian olsen en mail til oxytabs med billeder af labels til
tabs med navnet pure tabs 15.
                                               -6-
i mail af 17. marts 2014 anmodede christian olsen om et møde hos oxytabs, da man øn-
skede at besøge oxytabs og drøfte mulighederne for fremstilling af tabs med private label.
parterne og man mødtes den 25. marts 2014 hos oxytabs i rendsburg. såvel dot dot som
oxytabs har udarbejdet referat af mødet. begge er fremlagt under sagen. af mødereferatet
udarbejdet af dot dot fremgår det, at oxytabs, dot dot og man drøftede det videre samar-
bejde, blandt andet hvilken type tabs man var interesseret i, mulighederne for private la-
bels, og hvornår leveringerne skulle begynde. det fremgår endvidere, at svend erik peter-
sen, som deltog på vegne af man, på mødet understregede overfor oxytabs, at alt skulle fo-
regå gennem dot dot. dagen efter mødet sendte christian olsen en mail med mans logo til
søren sørensen, som var salgs- og marketingschef i oxytabs a/s. ole vesterager meddelte
den 28. april 2014 dot dot, at oxytabs havde modtaget stemplerne med mans logo.
den 26. marts 2014 sendte søren sørensen sit referat af mødet til dot dot og svend erik pe-
tersen. senere samme dag sendte svend erik petersen sine kommentarer til søren sørensens
referat og bemærkede i den forbindelse, at al kommunikation til man som aftalt på mødet
fortsat skulle gå igennem dot dot. ifølge svend erik petersens bemærkninger til møderefera-
tet fremgik bl.a., at man allerede havde afsat personel til implementeringen af oxytabs pro-
dukter i koncernen, og at man i øvrigt ønskede eksklusivitet til produkterne hvis muligt.
christian olsen anmodede med henvisning til, hvad der var aftalt den 25. marts 2014, den 2.
april 2014 ole og anne lie vesterager om at bekræfte, at oxytabs ikke måtte kontakte eller
sælge til man ag og vw group direkte eller gennem 3. part uden tilladelse fra dot dot.
dette skulle være gældende fra den 11. november 2013 og 12 måneder efter sidste salg. der-
udover nævnte christian olsen de beløb, som dot dot årligt skulle købe produkter for hos
oxytabs, for at aftalen blev opretholdt.
den 15. april 2014 blev der afholdt et telefonmøde mellem parterne. christian olsen skrev i
sit referat af mødet blandt andet, at anne lie vesterager senest den 16. april 2014 ville frem-
sende en mail med bekræftelse på, at man var dot dots kunde. ifølge referatet ville ole ve-
sterager gerne have en 3-partsaftale mellem oxytabs, dot dot og man, hvilket christian ol-
                                               -7-
sen var enig i. oxytabs stillede samtidig krav om, at såfremt produktionen af tabs til dot
dot/man nødvendiggjorde udvidelse til 3-holdsskift, skulle der stilles garanti herfor inden
investeringen blev foretaget, hvilket christian olsen var indforstået med, såfremt der var en
åben og ærlig dialog herom. endvidere bekræftede ole vesterager, at oxytabs ikke ville for-
søge at snyde dot dot eller tage man som kunde. christian olsen sendte referatet til ole
vesterager og anne lie vesterager den 16. april 2014 med anmodning om, at de bekræftede
referatet.
i en mail til christian olsen samme dag opstillede anne lie vesterager på vegne af oxytabs
industrieservice to mulige scenarier vedrørende kontraktparter - enten som en 3-partsaftale
mellem oxytabs, dot dot og man eller som 2 aftaler, hvoraf den ene skulle indgås mellem
man og oxytabs og den anden mellem dot dot og oxytabs. såfremt man valgte løsningen
med to aftaler, skulle aftalen mellem man og oxytabs være en global rammeaftale om leve-
ring af produkter, mens aftalen mellem oxytabs og dot dot kunne relatere sig til omsætnin-
gen til man og give ret til royalty, således at dot dot ville optræde som en slags handels-
agent for oxytabs.
christian olsen og dot dots bestyrelsesformand philip kjær besvarede den 22. april 2014
anne lie vesteragers mail. det fremgår heraf, at dot dot var uforstående over for oxytabs
forslag om en 2-partsaftale mellem man og oxytabs, da det havde været klart fra begyndel-
sen, at oxytabs skulle sælge tabs til dot dot, som dot dot herefter videresolgte til man,
hvilket tillige var fastslået af man blandt andet i mail af 26. marts 2014. de begrundede det-
te med, at dot dot havde arbejdet tæt sammen med man for at forstå deres koncern, her-
under hvad de havde brug for af rengøringsprocesser, og at det var dot dots fortjeneste, at
man var interesseret i oxytabs produkter. endvidere anmodede de igen oxytabs om at be-
kræfte, at man var dot dots kunde.
anne lie vesterager og ole vesterager besvarede den 28. april 2014 brevet fra christian ol-
sen og philip kjær og skrev blandt andet:
      ”kære philip
                                                      -8-
       det er fra begyndelsen og også fortsat sådan som du skriver, at oxytabs producerer og
       dot dot arbejder som selvstændig distributør. der er også lavet en aftale omkring dette
       forhold, så jeg mener ikke at der skal tales mere om det.
       man i danmark er så kommet ind i billedet på vegne af dot dot og det er der ingen som
       underkender. jeg har tidligere arbejdet i ”den sorte sektor” og lavet en del produkter til
       den. det drejer sig om skæreolie, affedtningsmidler, rengøring af motorer og afkoksning
       af stempler, så jeg har en del erfaring på dette område.
       efter at man og dot dot var på besøg hos os i rendsburg, begyndte jeg at tænke på at
       lave et komplet ”sæt” til man af forskellige produkter. det som man indtil nu har af-
       prøvet er kun en lille del af det som vi har og som vi kan lave.
       du skriver at dot dot har brugt 9 måneder på man, det tror jeg gerne og det er også
       nødvendigt for at kunne betjene og vejlede omkring et fremtidigt samarbejde med man.
       men jeg vil også sige, at min/vores erfaring er, at dot dots viden omkring produkter og
       virkemåde er begrænset. der vil opstå en masse tekniske spørgsmål omkring anvendel-
       sen af produkterne, som dot dot ikke har viden om og som kan være vanskeligt at være
       mellemmand til.
       i vores mail er der ikke tale om at vi skal til at begynde forfra med man og uden om dot
       dot, men mere i hvordan kan vi sammen betjene kunden bedst.
       …
       der blev sagt [på mødet i rendsburg] at der skulle laves en aftale hvor alle tre stod på,
       man, dot dot og oxytabs… grunden til dette er at oxytabs investerer ikke et større be-
       løb uden oxytabs også har en sikkerhed i man, hvis der skal laves 100 mio. tabletter det
       første år…
       for at kunne efterkomme denne og andre stærk stigende efterspørgsler som vi har, skal
       oxytabs investere ca. 50 mio. dkk, hvad vi også er parat til, men ikke kun med en aftale
       imellem dot dot og oxytabs.
       oxytabs og dot dot må også have en aftale om, hvad prisen til man skal være for de
       enkelte produkter, da der er tale om ganske mange tons kemi…”
som svar på brev af 22. april 2014 skrev christian olsen og philip kjær den 2. maj 2014 til
ole og anne lie vesterager, at dot dot var glade for, at oxytabs i deres brev bekræftede dot
dots rolle som distributør i forhold til man og vw group. den endelige aftale skulle være
en 3-partsaftale, som dot dot snart ville fremsende første oplæg til. i relation til prisen var
det dot dots opfattelse, at de selv skulle fastsætte denne overfor slutkunden, da det var di-
stributøren, der var tættest på kunden. derudover bemærkede de, at oxytabs fortsat ikke
havde bekræftet hvilken fremgangsmåde, der skulle anvendes, såfremt dot dot ønskede at
tilføje nye kunder til kundelisten i bilag b.
                                                     -9-
den 5. maj 2014 sendte dot dot en pristrappe-oversigt til man med priser på primetab 14,
hvoraf det fremgår, at såfremt man købte mellem 1-10.000 tabs, var prisen 75 kr. pr. tab.
enhedsprisen faldt derefter forholdsmæssigt til 37,50 kr. pr. tab, såfremt der blev købt over
10.000.000 tabs. prislisten indgik siden som bilag 3 til aftalen mellem man og dot dot nævnt
nedenfor. dot dot sendte et nyt tilbud den 15. august 2014 til man, hvor prisen på tabs ved
køb af mellem 1-500.000 primetabs ved en eksklusivaftale var 32 kr. pr. tab, hvilket faldt til
23 kr. pr. styk, hvis der blev købt over 4.000.000 tabs. prisen ville være 20 kr. pr. tab, hvis der
ikke var en eksklusivaftale. dot dots indkøbspris for den pågældende tab var 6 kr. pr. styk.
i juli 2014 indgik man og dot dot en ”agreement”, hvoraf det blandt andet fremgår:
        ”…
        1. contracts
        1.1 mdt, dot dot and oxytabs are negotiating a confidentially agreement, a memoran-
        dum of understanding and an exclusivity agreement and mdt and dot dot are nego-
        tiating a cooperation agreement (the ”draft agreements”). the draft agreements are
        enclosed to this agreement as enclosure 1.
        1.2 until the draft agreements are signed or until it is clear that the draft agreements
        will not be signed whichever appears first the parties agrees as follows:
        1.2.1.1 mdt shall be obliged only to purchase the tab from dot dot and not to enter into
        negotiations regarding the tab with anyone else than dot dot.
        1.2.1.2 dot dot shall be obliged not to sell the tab or a tab similar to the tab to anyone
        else than mdt for use in relation to engines, engine components and propellers for the
        marine market…
        1.3 notwithstanding the above the parties agree that nothing in this agreement shall re-
        strict volkswagen ag or a company/entity within the volkswagen group appointed by
        volkswagen ag in their investigation of the market regarding tabs for cleaning of en-
        gines, engine components and propellers. consequently volkswagen ag and/or a com-
        pany/entity within the volkswagen group appointed by volkswagen ag shall be entitled
        to search for and approach any other distributor of the tab and tab-products including
        any of oxytabs’ distributors of tab or a tab similar to the tab. said investigation shall be
        carried out latest 29 july 2014 at which time mdt shall inform dot dot whether or not
        volkswagen ag has found another distributor of tabs for cleaning of engines, engine
        components and propellers. if this is the case the agreement shall cease to be effective ac-
        cording to clause 5.4.
        2 purchase of tabs
                                                     - 10 -
       …
       2.2 the price to be paid by mdt for the tab shall be as described in the pricelist attached
       to this agreement as enclosure 3.
       …
       5.1 if the draft agreements are not signed due to reasons for which mdt is responsible
       mdt undertakes not to purchase the tab directly from oxytabs for a period of 2 years af-
       ter the signing of this agreement. however, this obligation for mdt shall not exist if the
       reason why mdt cannot sign the draft agreements is the result of the market investiga-
       tions described in clause 1.3.
       …
       5.4 this agreement shall commence on the date of signing of the agreement by the last of
       the parties hereto. the agreement shall cease to exist when the draft agreements have
       been signed or when it is clear that the draft agreements will not be signed whichever
       appears first. if the draft agreements are not signed and this is not due to the result of
       the investigations described in clause 1.3 clause 5.1 and 5.2 shall continue in force for the
       2 years period described in clause 5.1 and 5.2.
       …”
aftalen er på vegne af man underskrevet af poul knudsgaard den 1. juli 2014 og af wayne
jones den 4. juli 2014 og af christian olsen og philip kjær på vegne af dot dot den 15. juli
2014.
til aftalen var der vedhæftet et udkast til ”confidentiality agreement”, ”memorandum of
understanding” og ”exclusivity agreement” mellem man, dot dot og oxytabs. disse afta-
ler er ikke underskrevet.
i udkastet til eksklusivaftalen var bl.a. anført mængden af tabs, som man som minimum
skulle aftage de første fem år af aftalen, såfremt eksklusivaftalen skulle være gældende:
       ”…
       1. exclusivity
       1.1 for a period of 5 years after the signing of the exclusivity agreement dot dot and
       oxytabs grant mdt via its global organization and on an exclusive basis the right to
       supply cleaning of engines and engine components and propellers for its customers by
       use of the tab worldwide for the marine marked, power plant market, turbo-machinery
       market… consequently, dot dot and oxytabs undertake for the same 5 years period not
       to sell the tab or a tab similar to the tab to anyone other than mdt worldwide for use in
                                                    - 11 -
       relation to engines and engine component… worldwide and to take all proper precau-
       tions to ensure that anyone purchasing the tab or a similar to the tab to anyone within
       the markets set out above…
       1.2 the exclusivity granted to mdt as described in clause 1.1 is subject to mdt’s pur-
       chase of:
           500,000 tabs within the first calendar year
           1,000,000 tabs within the second calendar year
           2,000,000 tabs within the third calendar year
           3,000,000 tabs within the fourth calendar year
           4,000,000 tabs within the fifth calendar year
       …”
den 8. juli 2014 skrev svend erik petersen i en mail til christian olsen, at sourcing-processen
var afsluttet, og at ingen konkurrerende produkter kunne leve op til primetabs, dog afven-
tede man den endelige godkendelse fra man i münchen, som han forventede dagen efter.
dagen efter skrev svend erik petersen i endnu en mail til christian olsen, at man nu virkelig
var i gang i man, og at han ønskede at sikre, at christian olsen fortsat var mans kontakt-
person.
den 9. juli 2014 sendte christian olsen ole og anne lie vesterager et forslag til en forhand-
leraftale mellem dot dot og oxytabs industrieservice vedrørende man. indholdsmæssigt
var aftalen stort set identisk med den forhandleraftale som tidligere var indgået vedrørende
tyrkiet, spanien, de arabiske emirater og indien. christian olsen skrev samtidig i sin mail
af 9. juli 2014, at 3-partsaftalerne ville blive sendt, når dot dot havde modtaget forhandleraf-
talen retur.
af en mail af 16. juli 2014 fra christian olsen til ole og anne lie vesterager fremgår, at chri-
stian olsen fremsendte kontrakter vedrørende man, som han anmodede dem om at se
igennem og vende tilbage til ham hurtigst muligt. det fremgår ikke nærmere af mailen, hvil-
ke kontrakter vedrørende man, der var tale om.
anne lie vesterager svarede ved mail af 28. juli 2014. af denne mail fremgår:
                                                    - 12 -
       ”tak for det fremsendte materiale. de tre aftaler er langt væk fra det, vi har talt om med
       dotdot og man. derfor kan vi ikke skrive nogen af dem under.
       med den arbejdsaktivitet som dotdot udviser i danmark, som ikke er dotdot’s arbejds-
       område, tror vi ikke på noget fremtidigt samarbejde. vi møder dotdot hos potentielle
       kunder, som vi har arbejdet med i længere tid.
       det vil sige, at vi mener ikke at samarbejdet skal udvides yderligere.”
samme dag blev selskabet pure tabs aps stiftet af nicholas muscat meng og p.l. mouritsen
holding aps med pieter mouritsen som direktør. selskabets formål var at drive handels-
virksomhed med effektiviserende rengøringsprodukter, samt enhver i forbindelse hermed
stående virksomhed. pure tabs aps er nu under likvidation.
den 29. august 2014 skrev per salling fra man til dot dot, at der var fundet en anden for-
handler af tabs, hvorfor parternes ”agreement” ophørte i henhold til aftalens punkt 1.3 og
1.4.
det er under sagen kommet frem, at der efterfølgende blev indledt et samarbejde mellem
man, pure tabs og oxytabs om levering af rengøringstabs.
per salling skrev den 28. april 2015 til oxytabs og pure tabs, at man ikke længere ønskede
at fortsætte samarbejdet. beslutningen blev ikke begrundet yderligere.
dot dots revisor har udarbejdet en saldo-balance for perioden 1. januar 2014 til den 31. au-
gust 2014 hvoraf det fremgår, at udgifterne til ”konsulent, laboratorium” har udgjort 256.020
kr., udgifterne til lønninger har været 1.432.907,44 kr., rejseudgifter har været 27.182,44 kr.,
og at udgifter til ”autodrift – personbiler” har udgjort i alt 79.063,28 kr. disse udgifter vedrø-
rer ifølge dot dot den tid og de ressourcer, som dot dot har anvendt på man.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaring af philip kjær, christian olsen, mads spur-mortensen,
ole vesterager, svend erik petersen, pieter mouritsen og søren sørensen.
                                                 - 13 -
philip kjær har bl.a. forklaret, at han er medinvestor, kapitalejer og tidligere bestyrelsesfor-
mand i dot dot. han fungerer nu som direktør. dot dot producerer fra egen fabrik flydende
produkter til rengøring og til personlig pleje. der er hertil ansat en kemiker, en laborant og
en blandemester samt egne sælgere.
han deltog i mødet den 23. september 2013 hos oxytabs i rendsburg. christian olsen, som
grundlagde det oprindelige dot dot, var også til stede. mødets formål var at indgå en for-
handleraftale om oxytabs’ produkter. parterne aftalte, at der skulle udarbejdes en kooperati-
onsaftale, der angav, hvor dot dot måtte sælge oxytabs produkter og til hvem. det var vig-
tigt for dot dot, at varerne kunne forhandles i danmark samt i visse andre lande, hvor der
allerede var skabt forbindelser til mulige kunder. tanken med kundelisten var, at den skulle
forhindre, at dot dot solgte til oxytabs’ kunder i danmark, samt sikre at dot dot havde eks-
klusivitet overfor de kunder, der var på listen. dot dot fik dog ikke gang i salg til de store in-
ternationale kunder, da oxytabs først skulle acceptere disse.
efterfølgende var der en god dialog om, hvilke områder dot dot måtte sælge til. han var in-
volveret i udarbejdelsen af forhandleraftalen. oxytabs ønskede ikke at påføre ”danmark”
under aftalens ”område”, men der kunne i stedet anføres specifikke kundenavne som et bi-
lag til aftalen, der ville medføre eksklusivitet til kunden.
det var christian olsen, der oprindeligt skabte kontakten til man, da man i efteråret 2013
havde brug for hjælp til at rengøre et tæppe. dot dot og man var naboer i holeby, og de
delte kantine. christian olsen og man begyndte efterfølgende at drøfte mulighederne for et
samarbejde, og de lavede flere test af oxytabs’ tabs sammen, da man ønskede at se om pro-
dukterne virkede. såfremt man blev deres kunde, ville dot dot formentlig oprette en hot-
line, som man kunne bruge, hvis der opstod akutte problemer med produkterne. da man
så store muligheder for besparelser ved anvendelsen af tabs, ville dot dot gerne have man
anført på kundelisten til forhandleraftalen. han bad derfor christian olsen om at sørge for,
at oxytabs bekræftede, at man var dot dots kunde.
                                              - 14 -
han forstod mailen fra anne lie vesterager af 11. november 2013 som en bekræftelse på, at
man var dot dots kunde, og at man blev påført kundelisten. det er korrekt, at der på det
tidspunkt endnu ikke var oprettet en kundeliste, samt at man ville være den første kunde,
der blev anført der. de rykkede senere oxytabs igen, da dot dot ønskede en mere formel ac-
cept af, at man var deres kunde, som de så kunne vise til man, men de oplevede, at der of-
te ikke kom svar fra oxytabs.
christian olsen beskæftigede sig fra efteråret 2013 stort set kun med man. dot dot involve-
rede derudover også en kemiker, en laborant, sekretariatet samt mads spur-mortesen i
man-projektet. der blev lavet yderligere test af tabs fra oxytabs for at undersøge, om disse
virkede i maskinmotorer.
vidnet deltog ikke i mødet mellem dot dot, oxytabs og man den 25. marts 2014. efterføl-
gende var der en god stemning, og svend erik petersen fra man bekræftede, at de ønskede
et samarbejde med dot dot, da de var meget tilfredse med især christian olsens indsats.
der blev udarbejdet en ”agreement” mellem man og dot dot. man ønskede ikke, at dot
dot solgte tabs til andre indenfor branchen. man ønskede samtidig at undersøge markedet
for lignende produkter. den 8. juli 2014 meddelte man dem, at sourcing-processen var af-
sluttet, og at aftalen var underskrevet. dot dot kunne herefter sælge tabs til man. videre-
salgsprisen på 75 kr. pr. tab skulle trappes ned til 37 kr. afhængig af, hvor mange man af-
tog. i prisen var der taget hensyn til udviklingsomkostninger, at dot dot skulle servicere
man, at der skulle være et globalt setup, og at dot dot skulle fungere som mellemmand
mellem man og oxytabs.
henset til at man var en stor kunde, sendte christian olsen den 9. juli 2014 en revideret
forhandleraftale til oxytabs, hvor man var angivet. det var efter ønske fra man, at aftalen
blev udarbejdet.
den 28. juli 2014 skrev anne lie vesterager fra oxytabs en mail til dot dot om, at de ikke
ville underskrive aftalen med man. christian olsen skrev dagen efter til anne lie vestera-
                                              - 15 -
ger, da de gerne ville have en uddybning fra oxytabs, men de fik aldrig svar. søren sørensen
oplyste efterfølgende, at oxytabs ikke ønskede at levere til dot dot under nogen omstæn-
digheder. den 29. august 2014 oplyste man, at de havde fundet en anden distributør.
dot dots tabsopgørelse er lavet ud fra, hvad det har kostet dot dot at beskæftige sig med
man, herunder løn til christian olsen, maria høybye, laboranten og evt. nogle i produktio-
nen. udgifter til husleje, designomkostninger mv. er ikke medtaget. der er endvidere ikke
lavet beregninger for, hvad det har betydet for virksomheden, at christian olsen har haft fo-
kus på man.
christian olsen har bl.a. forklaret, at han var direktør i dot dot fra opstartsperioden i no-
vember 2012 til november 2014. han er ikke længere ansat i dot dot.
dot dot producerer og handler primært med flydende produkter men havde på et tidspunkt
et ønske om også at handle med rengøringstabs. den 23. september 2013 mødtes dot dot for
første gang med oxytabs. dot dot havde kontakt til potentielle kunder, som kunne bringes
til oxytabs. de drøftede derfor en kooperationsaftale, da dot dot ikke ville træde oxytabs
over tæerne ved at involvere sig i kunder, der allerede var hos oxytabs. dot dots primære
fokusområder var norden og herunder danmark, og det var vigtigt for dem, at de fik eks-
klusivitet til at forhandle med kunderne. formålet med aftalens kundeliste var, at den var
nem at opdatere. udover at den var gældende for danmark, var danske internationale virk-
somheder også omfattet.
efter at svend erik petersen hos man i efteråret 2013 købte nogle rengøringsmidler til at
rense et gulvtæppe, ville svend erik petersen gerne høre mere om dot dots produkter, da
man havde brug for nogle produkter, der kunne rense deres motorer. tabs bruges normalt
ikke inden for den branche, men de lavede sammen nogle forsøg, der gav gode resultater.
han underskrev den foreløbige kontrakt af 1. november 2013, men hans kopi blev væk.
det er ham, der har udfyldt kundelisten i bilag b i kontraktudkastet af 15. november 2013
vedrørende danmark. her er man anført som kunde, idet det var dot dots opfattelse, at
                                               - 16 -
man allerede var deres kunde, hvilket anne lie vesterager også havde bekræftet over for
ham i en samtale den 13. november 2013. da han sendte mailen af 15. november 2013 til an-
ne lie vesterager, havde dot dot allerede en mundtlig aftale med oxytabs om, at dot dot
måtte sælge til kunder i danmark. for en god ordens skyld udfyldte han forhandleraftalens
bilag a omkring den 10. april 2014, da han underskrev den oprindelige forhandleraftale
igen. her oplistede han de produkter, som dot dot købte af oxytabs. det er korrekt, at han
ikke har tegningsret for dot dot alene.
han deltog i mødet den 25. marts 2014 sammen med svend erik petersen hos oxytabs. her
drøftede de blandt andet c14-tabs, og hvilke muligheder der var for man samt dot dots
rolle som distributør. man forventede at kunne aftage 100.000.000 tabs det første år. det
blev samtidig aftalt, at dot dot skulle købe tabs for minimum 40.000 euro hos oxytabs i løbet
af det første år med henblik på videresalg til man.
efter mødet blev der lavet flere test af tabletterne, ligeledes med et positivt resultat. der var
drøftelser om, at der skulle udarbejdes en 3-partsaftale mellem dot dot, oxytabs og man.
han kan ikke forklare, hvorfor der i stedet blev udarbejdet en 2-partsaftale mellem dot dot
og oxytabs, der omhandlede man, når dot dot mente, at man allerede havde en aftale med
oxytabs vedrørende man. han forstod ikke, hvorfor oxytabs den 28. juli 2014 pludselig
meddelte dem, at de ikke ville bruge dem som forhandler.
den 29. august 2014 skrev per salling fra man, at man havde fundet en anden distributør,
hvorfor de ikke længere var bundet af parternes aftale.
det havde store konsekvenser for dot dot, at samarbejdet med man gik i opløsning, da dot
dot havde brugt mange ressourcer på man. de ville ikke have lagt så mange kræfter i ar-
bejdet med man, hvis ikke de mente, at man var deres kunde.
mads spur-mortensen har bl.a. forklaret, at han arbejder som sælger hos dot dot. han del-
tog i mødet den 23. september 2013 hos oxytabs. mødet handlede om, hvordan de kunne få
oxytabs’ produkter ud i verden, herunder i indien. der var en rigtig god stemning under
                                                - 17 -
mødet, hvor oxytabs’ produkter blev gennemgået. der nåede ikke at ske salg til indien, in-
den samarbejdet ophørte.
han har set forhandleraftalen af 1. november 2013, da han efterspurgte en aftale forud for et
salgsmøde med en mulig indisk kunde. aftalen var underskrevet af ole vesterager.
det var christian olsen, der startede dialogen med man. der var mange fordele ved tabs,
de var blandt andet hurtigere til at rengøre og mere miljøvenlige end hidtil set.
formålet med mødet den 25. marts 2014 hos oxytabs var at drøfte betingelserne vedrørende
man samt rollefordelingen. man ønskede, at deres logo kom på tabletterne, hvilket han
anså som mans accept af aftalen. der var tale om, at man skulle købe 100.000.000 tabs det
første år. han var ikke involveret i 3-partsforhandlingerne.
det havde ikke kun store konsekvenser for dot dot, at samarbejdet med oxytabs blev op-
sagt, det havde også store personlige konsekvenser for ham.
ole vesterager har bl.a. forklaret, at han er uddannet cand.scient i kemi og fysik. han er di-
rektør hos oxytabs. oxytabs har en fabrik i sachsen og en i slesvig-holsten. de producerer
90.000 tabletter i timen. oxytabs har ca. 200 forskellige produkter i deres sortiment.
christian olsen rettede henvendelse til dem i sommeren 2013, da han ønskede at købe tablet-
ter for 50.000 kr. det var karin dechnke, der ekspederede ordren. da det kneb med kapitalen
hos dot dot, skulle fakturaen sættes i banken, før de kunne få betaling.
i forbindelse med udarbejdelsen af kooperationsaftalen var indien, tyrkiet, spanien og emi-
raterne i fokus. oxytabs havde allerede omkring 10 handelsagenter i danmark, hvorfor det
var svært at give dot dot eneadgang til det danske marked. aftalen var derfor, at såfremt
dot dot havde et godt samarbejde med en dansk virksomhed, kunne firmaet blive omfattet
af aftalen.
                                                 - 18 -
forhandleraftalen blev fremsendt i slutningen af oktober 2013, da mads spur-mortensen
skulle bruge aftalen til et møde med en indisk kunde. aftalen var kun foreløbig, da bilag a
og b, som var en vigtig forudsætning for aftalen, ikke var udfyldt. på daværende tidspunkt
havde de ikke talt om mulige rabatter eller gennemgået produkterne.
det gik på et tidspunkt op for dem, at de ikke havde en underskrevet aftale fra dot dot,
hvorfor de henvendte sig til dot dot. de modtog en underskrevet aftale den 31. juli 2014
med underskriftsdato den 10. april 2014. bilag b var ikke udfyldt. den 15. november 2013
modtog oxytabs et udkast til aftalen vedrørende danmark, hvor bilag b var udfyldt med
væsentligt flere kundenavne end den håndfuld, de oprindelig havde talt om.
det, som christian olsen henviste til i sin mail af 2. april 2014, var ikke aftalt på mødet den
25. marts 2014.
oxytabs vidste, at der blev lavet forsøg hos man, hvor dot dot deltog. dot dot orienterede
ikke oxytabs om detaljerne, og han fornemmede, at dot dot var meget bange for, at oxytabs
skulle overtage man udenom dot dot. han har aldrig haft kontakt til man, hvilket også
bekræftes af referatet af telefonmødet af 15. april 2014 mellem dot dot og oxytabs.
under telefonmødet den 15. april 2014 nævnte han, at han ønskede en 3-partsaftale mellem
oxytabs, dot dot og man. det ville koste oxytabs 30-40 mio. kr. at købe nye pakkemaski-
ner, og de samlede udgifter til at have man som kunde ville løbe op i 50 mio. kr., hvorfor
det var vigtigt for oxytabs at have en kontrakt på plads med sikkerhed i man. der kom dog
aldrig en 3-partsaftale i stand. han blev sur over, at christian olsen forsøgte at lave en 2-
partsaftale med man.
han har ikke i brevet af 28. april 2014 bekræftet, at oxytabs anså dot dot som deres forhand-
ler i forhold til man, sådan som dot dot giver udtryk for i svaret af 2. maj 2014. den aftale,
som der henvises til i første afsnit af brevet af 28. april 2014, er den forhandleraftale, som han
underskrev den 1. november 2013.
                                               - 19 -
oxytabs har intet at gøre med pure tabs aps. direktør pieter mouritsen henvendte sig til
oxytabs, da han gerne ville købe tabletter til ”sort industri”, idet han lavede en del for a.p.
møller-mærsk. pieter mouritsen talte med søren sørensen. han nævnte ikke man ved den
første kontakt. det er korrekt, at man selv henvendte sig til oxytabs og talte med søren sø-
rensen.
vidnet har mødt pieter mouritsen to gange, hvoraf den første gang var i juni 2014. han har
mødtes med svend erik petersen fra man 4 gange, hvor svend erik petersen alle gange tog
initiativet. svend erik petersen bad ham om at komme til augsburg, da svend erik petersen
var opsat på, at han forklarede mans kemikerne, hvorfor de skulle anvende oxytabs’ tabs.
søren sørensen lavede nogle forsøg sammen med pieter mouritsen. der blev indgået en afta-
le mellem oxytabs og pure tabs om køb af tabletter til forskellige formål, og oxytabs indgik
en 3-partsaftale med man og pure tabs.
der var ikke tale om en fælde, da man skulle modtage tabs til chevron. der var leveret for-
kerte tabs, som ikke kunne opløses i koldt vand.
svend erik petersen har bl.a. forklaret, at han indtil juni 2015 har været ansat som afdelings-
leder for akademiet i holeby i afdelingen primeserv four-stroke hos man. kontakten til
christian olsen opstod efter, at en ansat havde trådt i noget fuel-oil og derefter lavet pletter
på deres gulvtæppe. han opsøgte dot dot, som var naboer til man, og købte nogle af dot
dots produkter efter vejledning fra christian olsen. i efteråret 2013 foreslog christian olsen,
at man kunne anvende tabs til at rengøre deres motorer, hvilket han ikke havde hørt om
før. denne løsning var interessant for man, da der var tale om et tørstof, som kunne trans-
porteres sikkert, som ikke fyldte så meget, og som ikke var skadeligt for miljøet. de begyndte
at lave test, og han var imponeret over, at tabs kunne rengøre motorerne så hurtigt. samar-
bejdet med christian olsen var rigtig godt. i november 2013 blev vicedirektør hos man,
poul knudsgaard, introduceret til tabletterne, og han var meget interesseret heri. vidnet anså
dot dot som forhandleren, og oxytabs som producent.
                                               - 20 -
vidnet deltog i mødet den 25. marts 2014. man ville gerne have eksklusivitet til tabletterne,
og det blev drøftet, hvorvidt oxytabs kunne producere tabs nok til hele man-koncernen.
oxytabs var indstillet på at investere i nye maskiner, så de kunne producere tabs nok.
efter mødet blev der i hans afdeling ansat en person til at lave en 5-årig businessplan for
man i holeby, og der blev lavet en global marketingplan. man forventede at aftage 500.000
tabs det første år, hvoraf der alene hos man i holeby kunne anvendes 435.000 tabs. på femte
år ville man kunne aftage 5.000.000 tabs.
der var også overvejelser om, hvilke priser man skulle videresælge tabletterne til. der var
tale om en salgspris på 3 gange så meget som deres indkøbspris. business-casen blev i sidste
ende præsenteret for den globale man-direktør. ledelsen var imponeret over, at der kunne
tjenes så mange penge på rengøring. der var dog et ønske om, at danmarks teknologiske in-
stitut lavede nogle test af tabletterne. testene gik fint. der var daglig dialog med christian
olsen fra dot dot.
der blev udarbejdet en ”agreement” mellem dot dot og man. det var den juridiske afde-
ling i man, der udformede den, da de gerne ville videre i projektet. der skulle tillige laves
en fortrolighedsaftale.
den 8. juli 2014 meddelte han christian olsen i en mail, at sourcing-perioden var afsluttet.
man accepterede dot dots pristrappe på produkterne, da man ikke, som indehaver af en
eksklusivaftale, kunne opnå rabat med det samme.
man købte ved faktura af 11. juli 2014 tabs for 65.625 kr. hos dot dot. tabletterne skulle
bruges af mans kunde chevron. da de fik leveringen, testede de nogle tabs i en spand
vand. efter 20 minutter var ingen tabs opløst, hvilket både han og christian olsen var over-
rasket over. vidnet kontaktede søren sørensen, som sagde, at dot dot havde kontaktet nogle
kunder, som de ikke måtte, hvorfor oxytabs havde produceret nogle dårlige tabs, der heref-
ter kunne spores tilbage til kunderne. da han fik denne forklaring, blev han meget vred. det
havde haft store konsekvenser, hvis han havde sendt dårlige tabs til chevron. søren søren-
                                               - 21 -
sen lovede at skaffe nogle nye tabs, og at man kunne få sine penge tilbage fra dot dot.
man modtog ikke nye tabs. det blev ikke efterfølgende undersøgt, hvad der var i tabletter-
ne.
per salling fra indirekte indkøb hos man blev på et tidspunkt ringet op af oxytabs og fik at
vide, at man skulle kontakte pure tabs aps om indkøb af tabs. man kendte ikke til pure
tabs aps, og de var heller ikke stødt på dem under sourcing-perioden, da de ikke fandtes på
cvr i slutningen af juli 2014. vidnet havde set navnet pure tabs fra nogle sikkerhedsblade
hos dot dot. oxytabs meddelte også man, at dot dot ikke havde en forhandleraftale med
oxytabs. de anbefalede i stedet pieter mouritsen, som oxytabs havde haft et samarbejde
med i mange år. under et møde i rendsburg sammen med per salling sagde blandt andet
ole vesterager, at man fremover skulle handle med pure tabs aps.
han holdt et møde med pieter mouritsen, hvor han blev tilbudt en lavere pris end dot dots.
der blev udformet en tilsvarende ”agreement” mellem man og pure tabs aps, ligeledes
med eksklusivitet, med en pris der var 2 kr. lavere end dot dots.
under et møde i augsburg i august/september 2014 var mans kemikere ikke begejstrede
over tabletterne, da de selv havde udviklet et flydende produkt, som de ikke kunne afsætte.
det var efter dette møde, at han fik besked på ikke at købe flere tabs.
på baggrund af hele forløbet ønskede den globale direktør wayne jones i sidste ende ikke at
fortsætte samarbejdet med oxytabs og pure tabs aps, hvorfor man meddelte dem dette
den 28. april 2015.
pieter mouritsen har bl.a. forklaret, at hans virksomhed pieter mouritsen a/s siden 2002 har
leveret udstyr til vindmøller og til marineindustrien samt ydet rengøringsservice på bore-
platforme mv. han stiftede pure tabs aps sammen med nicholas meng. det var vidnet selv,
der fandt på navnet. han kendte ikke til et produkt med samme navn. han har ikke tidligere
solgt rengøringsmidler. han kan ikke huske, hvor han kender oxytabs fra.
                                              - 22 -
per salling fra man ringede til pure tabs i 2014 og spurgte, om de kunne levere nogle tab-
letter til man. han havde tidligere haft man som kunde. han kontaktede oxytabs og talte
med søren sørensen. de mødtes to gange i rendsburg. han har formentlig først senere
nævnt for oxytabs, at han havde fået en opringning fra man. han diskuterede ikke priser
på produkterne med oxytabs. det var ikke prisen, der var det afgørende, men snarere hvad
tabletterne kunne. pure tabs og oxytabs indgik en samarbejdsaftale. det var nicholas meng,
der stod for aftalen, og han kan ikke huske, hvad eller hvem den omfattede.
han deltog i et møde i augsburg sammen med flere repræsentanter for man, herunder
svend erik petersen. ole vesterager deltog også. de tyske kemikere var ikke så begejstrede
for produktet, da de normalt rengør med flydende produkter.
da pure tabs modtog brevet af 28. april 2015 havde de endnu ikke solgt nogle af oxytabs
produkter. pure tabs er i dag under likvidation.
søren sørensen har bl.a. forklaret, at han har været ansat hos oxytabs a/s siden 2010 som
salgs- og marketingschef med primært fokus på norden. 70 % af oxytabs omsætning er med
private label. oxytabs sælger til mellem 5 og 10 forhandlere i danmark.
oxytabs havde primært kontakt til christian olsen og mads spur-mortensen fra dot dot,
deres kontakt handlede mest om videndeling, da mads spur-mortensen ikke havde den sto-
re kemiske indsigt.
da han så kundelisten i bilag b, som dot dot havde sendt sammen med et forslag til en for-
handleraftale vedrørende danmark, studsede han over en del af de oplistede kundenavne,
da oxytabs allerede var i dialog med flere af dem, herunder shell, carlsberg, arena og ssg.
han meddelte dette til christian olsen. han havde ligesom dot dot en opfattelse af, at man
var dot dots kunde. han fik senere at vide, at der ikke var nogen kontrakt mellem oxytabs
og dot dot.
                                                     - 23 -
efter leveringen af de forkerte tabs til man, blev der indenfor 12-16 timer sendt en teknisk
leder til man. den leverede tablet kunne kun opløses ved rotation. oxytabs hørte herefter
ikke mere fra man.
vidnet fik besked om, at pieter mouritsen havde kontaktet oxytabs for at høre nærmere om
produkterne, og han ringede tilbage til ham. de tog til et møde i rendsburg. pieter mourit-
sen ville gerne købe rengøringsprodukter, der kunne fjerne olie, og han fortalte, at han havde
kontakter hos a.p. møller-mærsk. der blev ikke nævnt noget om man på det tidspunkt.
vidnet besøgte senere pieter mouritsen for at lave nogle test af produkterne, og der blev ef-
terfølgende lavet en forhandleraftale med pieter mouritsens virksomhed pure tabs.
parternes synspunkter
for sagsøgeren, dot dot a/s, er der i det væsentligste procederet i overensstemmelse med
påstandsdokumentet af 18. januar 2016, hvoraf bl.a. fremgår:
      ”dotdot's principale påstand
      til støtte for dotdot's principale påstand gøres det gældende, at oxytabs skal betale
      erstatning til dotdot i overensstemmelse med påstandsbeløbet, fordi oxytabs har
      misligholdt den mellem parterne indgåede forhandleraftale.
      parternes aftaleindgåelse
      parterne har indgået en aftale om, at dotdot's kunderelation til man skal anses for at
      være omfattet af den underskrevne forhandleraftale….
      oxytabs har bekræftet, at dotdot fik eneret til at sælge produkterne til man, så-
      fremt dotdot kunne iagttage nogle få særlige vilkår, hvilke fremgår af anne lie veste-
      ragers e-mails af 11. og 13. november 2013... dotdot har konsekvent og i det hele op-
      fyldt disse vilkår.
      oxytabs har yderligere i e-mailbrev af 28. april 2014…, bekræftet, at rollefordelingen
      var den, at oxytabs var producent, og dotdot var forhandler med man som kun-
      de…
      retten kan således lægge til grund, at oxytabs selv var af den opfattelse, at parterne
      havde indgået en aftale med det indhold, at dotdot var distributør for oxytabs, og
      man var dotdot's kunde og dermed omfattet af forhandleraftalen.
      begge parter har desuden aktivt ageret i overensstemmelse med den indgåede forhand-
      leraftale ved (i) at have fastholdt det aftalte hierarki i trepartsforholdet…, (ii) dotdot's
      indkøb af produkterne hos oxytabs til brug for videresalg til man… og (iii) oxy-
                                               - 24 -
tabs' indkøb af stempel med man's logo til brug for prægning af produkterne i over-
ensstemmelse med dotdot's anvisninger til oxytabs...
parterne har altså indgået en skriftlig forhandleraftale og selv været af den opfattelse, at
de har indgået en forhandleraftale, ligesom parterne har indrettet sig i overensstemmelse
med den pågældende forhandleraftale.
sammenfattende kan retten således lægge til grund, at parterne har indgået en forhand-
leraftale og efterfølgende udvidet denne til at omfatte salg til man…, hvorved dotdot
har opnået såvel som bevaret eneret til at sælge produkterne til man.
oxytabs' misligholdelse
den 28. juli 2014 afbrød oxytabs uden videre og i strid med parternes aftale samarbej-
det med dotdot…, og samme dag blev selskabet pure tabs aps stiftet… i den sam-
menhæng bemærkes det, at "pure tabs" var den betegnelse, dotdot anvendte ved sal-
get af produkterne til man...
den 19. august 2014 gennemførte oxytabs et møde med man uden deltagelse af
dotdot, og i løbet af sommeren 2014 gjorde oxytabs det klart over for man, at pure
tabs aps fremover skulle være den eneste distributør af produkterne. dette efterlod
man i en situation, hvor de var nødsaget til at kontrahere med pure tabs aps eller gå
glip af den store markedsfordel, de forventede at kunne opnå ved anvendelsen af pro-
dukterne i deres produktion.
afbrydelsen af samarbejdet og den efterfølgende kontakt til man, herunder henvisnin-
gen til pure tabs aps, er en misligholdelse af parternes forhandleraftale og en krænkelse
af dotdot's eneret...
denne misligholdelse har medført et tab for dotdot, som oxytabs er ansvarlig for.
tabets opgørelse
i forhandleraftalen har parterne anført følgende om erstatning for misligholdelse,
jf.[aftalens], pkt. 13.6:
"ved opsigelse grundet misligholdelse skal den forurettede part få fuld erstatning af den mislighol-
dende part for sit tab. tabet skal kunne dokumenteres i form af bekræftede ordre, følgesedler,
rammeaftaler og lignende." [min fremhævning]
dotdot havde med man netop indgået en sådan rammeaftale; nemlig samhandelsaf-
talen (agreement), inden oxytabs uretmæssigt afbrød samarbejdet.
tabsopgørelsen er således baseret på den samhandelsaftale, dotdot og man havde
indgået den 15. juli 2014, og retten kan derfor lægge til grund, at tabsopgørelsen er udar-
bejdet i overensstemmelse med parternes egen aftale.
samhandelsaftalen mellem dotdot og man havde som udgangspunkt en løbetid på 5
år, jf. enclosure 1, exclusivity agreement, pkt. 1.1.
det fremgår af samhandelsaftalen, at man som minimum skulle købe 10.500.000 tabs
over 5 år for at opretholde sin eksklusivitet, jf. enclosure 1, exclusivity agreement, pkt.
1.2.
                                               - 25 -
ifølge pristrappen, agreement, enclosure 3, der er vedhæftet den underskrevne samhan-
delsaftale mellem dotdot og man, var prisen for tabs ved køb af laveste antal dkk 75
pr. styk… ved køb af højeste antal var prisen dkk 37,50 pr. styk. da parterne budgette-
rede med et forventet salg, der oversteg det højeste trin i pristrappen, var den forventede
salgspris for dotdot dkk 37,50 pr. styk som udgangspunkt.
dotdot og man opnåede senere enighed om en anden pristrappe... denne pristrappe
skelner mellem en eksklusiv pris og en ikke-eksklusiv pris. den eksklusive pristrappe går
fra dkk 32 pr. styk i det laveste interval og ned til dkk 23 pr. styk i det højeste interval.
den ikke-eksklusive pris var fastsat til dkk 20 pr. styk.
den absolut laveste pris, man i henhold til samhandelsaftalen kunne købe produkterne
til, var altså dkk 20 pr. styk dotdot kunne købe produkterne hos oxytabs for dkk
6 pr. styk plus andre omkostninger på dkk 1 pr. styk, altså i alt omkostninger på dkk 7
pr. købt tab.
under forudsætning af at dotdot solgte tabs til man i den kortest mulige periode, jf.
bilag 44, og til den lavest mulige pris ville fortjenesten derfor udgøre:
solgte tabs: (10.500.000*20)                                  210.000.000 kr.
købte tabs: (10.500.000*7)                                    -73.500.000 kr.
fortjeneste:                                                  136.500.000 kr.
uforudsete omkostninger 10%:                                  -13.650.000 kr.
endelig fortjeneste:                                          122.850.000 kr.
oxytabs har udvist en grov form for skyld ved forsætligt at have annulleret forhand-
leraftalen med dotdot og ved forsætligt at tage kontakt til dotdot's kunde, man.
beviskravet til tabets størrelse lempes i den forbindelse, se torsten iversen: erstatnings-
beregning i kontraktsforhold s. 173 og s. 176-177, og gomard: obligationsret 2, s. 196.
dotdot har af procesøkonomiske årsager og henset til oxytabs' formodede beta-
lingsevne fastsat påstandsbeløbet til dkk 15.000.000 ud fra den betragtning, at dotdot
i hvert fald har lidt dette tab. retten kan således lægge til grund, at dotdot som mini-
mum har lidt dette tab som konsekvens af oxytabs' misligholdelse.
dotdot's subsidiære påstand
oxytabs skal betale erstatning til dotdot i overensstemmelse med påstandsbeløbet,
idet oxytabs har givet dotdot det indtryk, at forhandleraftalen var udvidet til at om-
fatte forholdet til man, og derefter illoyalt udnyttet dette.
oxytabs' illoyale opførsel
                                              - 26 -
såfremt retten når til den konklusion, at forholdet til man ikke er omfattet af den gyldigt
indgåede forhandleraftale, kan retten lægge til grund, at oxytabs illoyalt har givet
dotdot den forventning, at en sådan udvidelse var vedtaget.
oxytabs har gennem en lang række forhandlinger, dokumenter og korrespondance,
herunder to underskrevne forhandleraftaler,… udkast til en trepartsaftale,… og indtil fle-
re bekræftelser på mail,… givet dotdot en berettiget forventning om at ville indgå en
udvidelse af forhandleraftalen.
såfremt en sådan udvidelse aldrig var mulig, eller såfremt oxytabs ikke var indstillet
på at indrømme en sådan udvidelse, skulle oxytabs have tilkendegivet dette over for
dotdot i stedet for at fortsætte forhandlingerne.
oxytabs udnyttede dotdot's kunderelation til man og rettede illoyalt henvendelse
til en anden distributør om salg af produkterne til man.
for fuldstændighedens skyld bemærkes det, at oxytabs desuden har gjort gældende, at
en udvidelse af forhandleraftalen, som den parterne og man forhandlede om, slet ikke
kunne lade sig gøre, og at oxytabs aldrig havde i sinde at udvide forhandleraftalen, jf.
oxytabs' svarskrift s. 4 f. den naturlige konsekvens heraf må naturligvis være, at oxy-
tabs slet og ret har forhandlet på skrømt og således udvist culpa in contrahendo.
retten kan således lægge til grund, at oxytabs ikke havde en intention om at udvide
forhandleraftalen til at omfatte man, og dotdot skal som følge heraf i hvert fald have
erstattet sine omkostninger.
tabets opgørelse
tabet skal opgøres efter princippet om negativ kontraktsinteresse, hvorfor dotdot skal
have erstattet sine forgæves afholdte omkostninger.
dotdot's revisor, peter kamper fra lou revision, har udarbejdet bilag 50, som er en
balance for perioden 1. januar 2014 til 31. august 2014, i hvilken periode størstedelen af
forhandlingerne mellem dotdot, oxytabs og man fandt sted.
poster med udgifter hovedsageligt forbundet med forhandlingerne med oxytabs er i
bilag 50 markeret med rødt. de med rødt markerede udgifter vedrører udgifter til konsu-
lentarbejde udført af kemiker, udgifter til laboratorium, udgifter til lønninger i perioden
samt udgifter til rejse og kørsel i forbindelse med forhandlinger og salg.
samlet har dotdot betalt dkk 1.795.173,16 for så vidt angår de ovenfor nævnte poster
i den pågældende periode. dotdot gør gældende, at i hvert fald 60% af disse omkost-
ninger er afholdt i forbindelse med forhandlingerne med oxytabs, hvorfor påstandsbe-
løbet er opgjort til dkk 1.077.104.
oxytabs har bestyrket dotdot i dennes forestilling om, at man var dotdot's kun-
de, og illoyalt udnyttet dette, hvilket er udtryk for en grov form for skyld.
beviskravet til tabets størrelse lempes derfor også i denne forbindelse, se torsten iversen:
erstatningsberegning i kontraktsforhold, s. 173 og s. 176-177, og gomard: obligationsret
2, s. 196.
                                                    - 27 -
      det bemærkes i den sammenhæng, at ansvarsgrundlaget for at ifalde erstatning antages
      at foreligge allerede på grund af den udviste culpa in contrahendo, jf. nørager-nielsen
      m.fl.: købeloven, s. 449.
      retten kan derfor lægge til grund, at dotdot's negative kontraktsinteresse udgør på-
      standsbeløbet, og at oxytabs ved sin illoyale adfærd har forårsaget dette tab.”
for sagsøgte, oxytabs industrieservice gmbh, er der i det væsentligste procederet i overens-
stemmelse med påstandsdokumentet af 18. januar 2018, hvoraf bl.a. fremgår:
      ”hovedanbringender:
      til støtte for frifindelsespåstanden gøres det principalt gældende, at dot dot a/s har sag-
      søgt den forkerte. det er oxytabs a/s, som er det eneste selskab, der har handlet med dot
      dot a/s, herunder foretaget leveringer af tabletter og fakturering herfor. salg i danmark
      af tabletterne sker kun via det danske salgsselskab. oxytabs industrieservice gmbh skal
      derfor frifindes, da dette selskab ikke er rette sagsøgte.
      til støtte for frifindelsespåstanden gøres det subsidiært gældende, at der aldrig er indgå-
      et nogen aftale. selv hvis der skulle være indgået en aftale, hvilket bestrides, er den af så
      uklart og ubestemmeligt indhold, at det ikke kan medfører aftaleretlige forpligtelser for
      oxytabs industrieservice gmbh.
      dot dot a/s har ikke lidt noget tab. dot dot a/s kan ikke føre bevis for, at der ville kun-
      ne være indgået en aftale med man diesel & turbo og allerede af denne grund skal
      oxytabs industrieservice gmbh frifindes. der er ikke kausalitet. dot dot a/s har under
      alle omstændigheder udvist egen skyld.
      oxytabs industrieservice gmbh er ikke rette sagsøgte:
      oxytabs industrieservice gmbh er ikke rette sagsøgte. det er kun oxytabs a/s, der har
      indgået aftaler med dot dot a/s, herunder er oxytabs a/s det eneste selskab, der har ud-
      stedt fakturaer m.v. og leveret tabletter... der er gennemgående i korrespondancen kom-
      munikeret med oxytabs a/s og dette selskabs medarbejdere...
      der er aldrig indgået nogen aftale – i hvert fald ikke om danmark eller om man:
      det bestrides, at der skulle være indgået nogen aftale om danmark eller om man mel-
      lem oxytabs industrieservice gmbh og dot dot a/s. det bestrides, at der skulle være af-
      talt eksklusivitet. det ville på grund af det generelle salg til forhandlere i danmark ikke
      være muligt for oxytabs industrieservice gmbh at sikre eksklusivitet. eksklusivitet ville
      kun kunne sikres ved at man diesel & turbo måtte vælge at pålægge sig selv begræns-
      ninger for, hvem der skulle levere.
      der er intet klart indhold af den påståede aftale:
      hvis der er indgået en aftale, er den af så uklart og ubestemmeligt indhold, at den ikke
      kan være forpligtende for oxytabs industrieservice gmbh.
                                               - 28 -
der er ikke lidt noget tab:
dot dot a/s har ikke lidt noget tab allerede fordi dot dot a/s blev fravalgt som leveran-
dør af man diesel & turbo.
hvis der skulle være lidt et tab, hvad der ikke er, virker tabsopgørelsen helt hen i vejret.
der regnes med videresalgspriser på 20 kr. per styk. indkøbsprisen var 6 kr. det svarer til
over 200 % i fortjeneste uden at dot dot a/s kunne tilføre noget som helst af værdi i han-
delskæden. det er ublu grådighed og dømt til at mislykkes på forhånd. af samme grund
virker det pudsigt, at dot dot a/s tager højde for ”uforudsete omkostninger” på 10 %.
med den virksomhed som dot dot a/s havde, kunne der slet ikke være sådanne uforud-
set omkostninger, idet varen blot skal viderefaktureres uden at der sker nogen behand-
ling hos dot dot a/s.
det gøres gældende, at ethvert tab bestrides og opgørelsen bestrides i sin helhed. de til
støtte for opgørelsen fremlagte bilag er helt uegnede til at dokumentere noget som helst
og kan ikke anvendes af dot dot a/s som brugbart bevis for noget som helst. der er
hverken ført bevis for opgørelsen af positiv eller negativ kontraktsinteresse.
der er ingen kausalitet og egen skyld:
betingelsen om kausalitet er ikke opfyldt. der er udvist egen skyld, der skal medføre, at
et erstatningskrav bortfalder eller dog nedsættes.
en aftale ville være annulleret:
for det tilfælde, at retten finder, at der skulle være indgået en bindende aftale, hvilket be-
strides, og såfremt den ikke allerede skulle være ophørt, er den annulleret ved min du-
plik af den 8. juni 2015, punkt 7-9, idet oxytabs industrieservice gmbh ikke ønsker at
være en del af et fast aftaleforhold med dot dot a/s.
dot dot a/s har ikke nedlagt påstand om, at oxytabs industrieservice gmbh skulle have
en egentlig leveringspligt. det gøres gældende, at oxytabs industrieservice gmbh helt
åbenbart ikke har nogen leveringspligt og ikke kan nægtes adgang til at annullere en
eventuel aftale, hvis en sådan skulle være indgået, hvilket bestrides.
det gøres gældende, at dot dot a/s på intet tidspunkt har været afskåret fra at købe alle
oxytabs industrieservice gmbh’s produkter i ønskede mængder, og dette vil dot dot
a/s heller ikke være afskåret fra i fremtiden. hvis dot dot a/s ønsker at købe oxytabs
industrieservice gmbh’s produkter kan dette ske mod forudbetaling. en sådan samhan-
del ville gå gennem det danske salgsselskab, oxytabs a/s.
moms og omkostninger:
oxytabs industrieservice gmbh har fradragsret for moms. skulle oxytabs industrieser-
vice gmbh vinde sagen, gøres det gældende, at retten skal tilkende sagsomkostninger
med 500.000 kr.
det fremgår af landsrettens vejledende takster for proceduresager fra 17. december 2008,
at der skal tilkendes sagsomkostninger i intervallet 87.500-225.000 når sagens værdi lig-
ger i intervallet 2.000.001-5.000.000 kr. nærværende sag vedrører 15 mio. kr., der således
                                               - 29 -
  væsentligt springer rammen for intervallerne. herom bestemmes i landsrettens vejleden-
  de takster (side 5):
  tilkendte sagsomkostninger kan herefter beregnes på følgende måde:
   tilkendte sagsomkostninger efter
   de nye takster:
   af de første 5.000.000 kr. beregnes
   salæret i den høje ende af interval-                 kr.              200.000
   let
   af de resterende 10.000.000 bereg-
   nes salæret med 3 % per million                      kr.              300.000
   i alt                                                kr.              500.000
   tilkendte sagsomkostninger efter
   de gamle takster:
   af den første million                                kr.              46.340
   af de resterende 14.000.000 bereg-
   nes salæret med 3 % per million                      kr.              420.000
   i alt                                                kr.              466.340
  det gøres gældende, at de tilkendte sagsomkostninger skal ligge i den høje ende fordi:
 sagsøger betalte maksimal retsafgift ved sagens anlæg men uden at oplyse sagens værdi
  og sagsøger har da også efter eget udsagn ’begrænset’ sagen til at vedrøre 15 mio. kr. –
  sagen har derfor potentielt haft en langt større sagsværdi end 15 mio. kr.
 sagen er hovedforhandlet over to hele retsdage;
 sagen blev anlagt som et anerkendelsessøgsmål, hvorfor jeg nedlagde en påstand om af-
  visning på grund af manglende retlig interesse, når der kunne nedlægges en fuldbyrdel-
  sespåstand, hvilket sagsøger efterfølgende gjorde;
 der har været en processuel tvist om nogle bilag, der skulle udgå af sagen, hvilken tvist
  sagsøgte har vundet.”
                                               - 30 -
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat
vedrørende rette sagsøgte
dot dot har til støtte for sin påstand påberåbt sig, at kunderelationen til man er omfattet af
den forhandleraftale mellem dot dot og oxytabs industriservice, som er underskrevet af ole
vesterager den 1. november 2013. oxytabs industrieservice må derfor anses for rette sagsøg-
te i forhold til det rejste krav.
vedrørende forhandleraftalen og man
det er ubestridt, at der mellem parterne er indgået en forhandleraftale, som omfattede salg af
oxytabs’ produkter til kunder i tyrkiet, spanien, de arabiske emirater og indien. til aftalen
var der vedlagt en uudfyldt kundeliste gældende for danmark, som åbnede op for, at navn-
givne danske kunder også kunne blive omfattet af aftalen.
i løbet af efteråret 2013 havde dot dot fået kontakt til man, som viste interesse for oxytabs’
rengøringstabs. dot dot anmodede derfor oxytabs om at få indsat man på forhandlerafta-
lens kundeliste. i den efterfølgende korrespondance lagde oxytabs op til, at dot dot kunne
få man og enkelte andre danske kunder sat på listen, hvorved disse ville blive omfattet af
den indgåede forhandleraftale. det var dog en yderligere betingelse, at hver af disse kunder
havde en vis omsætning, og at der jævnligt kom bestillinger fra disse kunder.
under mødet den 25. marts 2014, hvor både repræsentanter fra dot dot, oxytabs og man
deltog, tilkendegav man, at de havde stor fokus på at komme i gang med at anvende oxy-
tabs produkter, og at al kontakt herom skulle gå igennem dot dot. efter anmodning fra dot
dot medvirkede oxytabs herefter til at fremstille stempler med mans logo, som kunne på-
føres oxytabs’ produkter.
                                               - 31 -
efter mødet den 25. marts 2014 anmodede dot dot flere gange oxytabs om at bekræfte, at
man var dot dots kunde, og at oxytabs ikke ville sælge til man uden om dot dot. det må
efter bevisførelsen lægges til grund, at oxytabs ikke bekræftede dette udtrykkeligt, men hel-
ler ikke afviste det.
da oxytabs i en mail af 16. april 2014 foreslog to modeller for et samarbejde mellem parterne
og man - enten en 3-partsaftale eller to aftaler mellem henholdsvis oxytabs og man og
oxytabs og dot dot, hvor dot dot fungerede som en slags handelsagent – afviste dot dot
dette og anførte, at det fra begyndelsen havde været klart, at dot dot var distributør og i den
egenskab videresolgte oxytabs’ produkter til man. i sit svar herpå af 28. april 2014 bekræf-
tede oxytabs, at oxytabs var producent, og at dot dot var distributør, ligesom man anførte,
at det ikke havde været tanken med mailen af 16. april 2014, at oxytabs skulle begynde for-
fra med man uden om dot dot. i brev af 2. maj 2014 takkede dot dot for, at oxytabs havde
bekræftet, at dot dot var distributør i forhold til man og vw group. der er ikke fremlagt
dokumenter, som viser, at oxytabs efterfølgende skulle have afvist, at det forholdt sig såle-
des.
på baggrund af dette forløb finder retten, at oxytabs ved sin handlemåde reelt havde accep-
teret, at man var dot dots kunde og som sådan omfattet af den forhandleraftale, som var
indgået mellem oxytabs industrieservice og dot dot. retten har herved navnlig lagt vægt
på, at oxytabs tidligt i parternes samarbejde lagde op til, at man kunne sættes på kundeli-
sten og derved blive omfattet af aftalen, og at oxytabs på trods af dot dots mange efterføl-
gende forespørgsler på intet tidspunkt tilkendegav, at man ikke anså dot dot for sin distri-
butør i forhold til man.
oxytabs afbrød samarbejdet med dot dot den 28. juli 2014, hvorefter oxytabs indgik en 3-
partsaftale med pure tabs og man vedrørende salg af de samme produkter, som dot dot
skulle sælge til man.
henset til at oxytabs ifølge forhandleraftalens punkt 4.2 ikke selv eller via tredjemand måtte
sælge sine produkter til kunder omfattet af forhandleraftalen, finder retten, at oxytabs ved at
                                               - 32 -
indgå en 3-partsaftale med man og pure tabs har misligholdt parternes aftale, hvorved dot
dot har lidt et tab, da dot dot mistede man som kunde.
idet samarbejdet mellem oxytabs og dot dot ophørte inden et egentlig salg af oxytabs pro-
dukter til man begyndte, må erstatningen til dot dot fastsættes skønsmæssigt. retten har
ved fastlæggelse af erstatningens størrelse lagt vægt på forklaringen fra svend erik petersen
om, at man det første år forventede at aftage 500.000 tabs, hvoraf han alene i sin afdeling af
man kunne anvende 435.000 tabs, men også på at der ikke ifølge aftalen mellem dot dot og
man var en forpligtelse for man til at aftage en bestemt mængde tabs. som følge af det an-
førte fastsættes beløbet skønsmæssigt til 3.250.000 kr.
da sagen først og fremmest har vedrørt, om der var indgået en aftale og om misligholdelse
heraf, hvilket dot dot har fået medhold i, og da det ikke kan antages, at den beløbsmæssigt
videregående påstand har påført oxytabs merudgifter, skal oxytabs betale dot dot sagsom-
kostninger af det vundne beløb. henset til sagens omfang og hovedforhandlingens varighed
fastsættes sagsomkostningsbeløbet til 280.000 kr., hvoraf 78.300 kr. dækker retsafgift og re-
sten dot dots rimelige udgifter til advokatbistand.
                                     thi kendes for ret:
oxytabs industrieservice gmbh, skal inden 14 dage betale 3.250.000 kr. til dot dot a/s, samt
sagens omkostninger med 280.000 kr.
sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
preben carøe                       mette skov larsen                   torben svanberg
                   - 33 -
                (sign.)
             ___ ___ ___
    udskriftens rigtighed bekræftes
sø- og handelsretten, den 26. april 2016

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark