text:
                              højesterets dom
                             afsagt fredag den 14. juni 2013
sag 76/2013
(1. afdeling)
rigsadvokaten
mod
t
(advokat henrik stagetorn, beskikket)
i tidligere instanser er afsagt dom af retten i odense den 29. maj 2012 og af østre landsrets
1. afdeling den 19. november 2012.
i pådømmelsen har deltaget syv dommere: børge dahl, niels grubbe, marianne højgaard
pedersen, henrik waaben, hanne schmidt, lars hjortnæs og jan schans christensen.
påstande
dommen er anket af t med påstand om frifindelse for udvisning.
anklagemyndigheden har påstået stadfæstelse.
begge parter har subsidiært nedlagt påstand om betinget udvisning.
anbringender
t har til støtte for frifindelsespåstanden anført, at betingelserne for at udvise ham ikke er op-
fyldt, idet hensynet i udlændingelovens § 26, stk. 1, afgørende taler derimod, ligesom en ud-
visning vil være i strid med danmarks internationale forpligtelser, jf. udlændingelovens § 26,
stk. 2. han er født og opvokset i danmark, hvor også hans mor og brødre bor.
                                                - 2 -
han har reelt ikke nogen tilknytning til tyrkiet, hvor han senest har været for mere end 10 år
siden, og hvor han hverken har familie, netværk, venner eller bekendte. højesterets praksis
efter artikel 8 i den europæiske menneskerettighedskonvention kræver tungtvejende grunde
for at udvise personer, som er født i danmark, og som er uden reel tilknytning til hjemlandet.
hvis han udvises med indrejseforbud, vil han blive afskåret fra at se sine to børn, som han har
ret til samvær med, og som bor i belgien med deres mor. den kriminalitet, som han har be-
gået, inden han fyldte 18 år, bør kun i mindre omfang indgå i vurderingen af hans kriminali-
tet. han er omfattet af artikel 7 i associeringsaftalen mellem eu og tyrkiet og kan derfor kun
udvises, hvis kriterierne i opholdsdirektivets artikel 27 er opfyldt. kravet heri, hvorefter hans
personlige adfærd skal udgøre en reel, umiddelbar og tilstrækkelig alvorlig trussel, der berører
grundlæggende samfundsinteresser, er ikke opfyldt.
til støtte for påstanden om betinget udvisning har t henvist til sine personlige forhold. ud-
visning vil være særligt byrdefuld for ham. der har ikke i forbindelse med tidligere straffesa-
ger mod ham været nedlagt påstand om udvisning, heller ikke om betinget udvisning. formå-
let med reglerne om betinget udvisning er ifølge forarbejderne at give en advarsel om, hvad
konsekvensen af næste skridt ud på den kriminelle løbebane vil være.
anklagemyndigheden har til støtte for udvisningspåstanden anført, at de formelle betingelser i
udlændingeloven for at udvise t er opfyldt, jf. § 22. hans personlige forhold taler ikke afgø-
rende imod udvisning, ligesom udvisning heller ikke vil stride mod danmarks internationale
forpligtelser, herunder den europæiske menneskerettighedskonvention og eu-retten, jf. ud-
lændingelovens § 26, stk. 2.
for de lovovertrædelser, som t har begået før den 1. juli 2011, følger det af den dagældende
bestemmelse i udlændingelovens § 26, stk. 2, at der skal ske udvisning efter dagældende § 22,
stk. 4-8, medmindre de i § 26, stk. 1, nævnte forhold taler afgørende derimod. for de lov-
overtrædelser, som t har begået efter den 1. juli 2011, følger det af udlændingelovens § 26,
stk. 2, at der skal ske udvisning efter §§ 22-24, medmindre dette vil være i strid med dan-
marks internationale forpligtelser. hovedparten af de forhold, som t er dømt for ved retten i
odenses dom af 19. januar 2012, er begået før den 1. juli 2011. dog er sagens forhold 37-40,
som bl.a. omfatter sagens hovedforhold om overtrædelse af straffelovens § 192 a, begået efter
den 1. juli 2011.
                                               - 3 -
den konkrete afvejning og proportionalitetsvurdering bør føre til udvisning med indrejsefor-
bud i 12 år på trods af ts stærke tilknytning til danmark. han er aldrig blevet integreret på
arbejdsmarkedet eller i danmark i øvrigt, og han har udvist en vedvarende og omfattende
kriminel adfærd. han har ingen kontakt til sine to børn, der bor i belgien.
at t er omfattet af artikel 7 i associeringsaftalen mellem eu og tyrkiet, kan ikke føre til an-
det resultat, idet den adfærd, der er kommet til udtryk gennem hans nuværende og tidligere
kriminalitet, udgør en reel, umiddelbar og tilstrækkelig alvorlig trussel, der berører en væ-
sentlig samfundsinteresse.
supplerende sagsfremstilling
ved retten i odenses dom af 19. januar 2012 blev t idømt en fællesstraf på 2 års fængsel
omfattende en reststraf på 82 dage. sagen vedrørte følgende forhold:
overtrædelse af straffelovens § 192 a (besiddelse af en skarpladt afsikret pistol isat 8 patroner
kaliber 6,35), overtrædelse af våbenloven (besiddelse af totenschlæger på offentligt sted, af
foldekniv og af springkniv), besiddelse af euforiserende stoffer (besiddelse af halv hash-joint,
af 10,87 g hash og 0,61 g heroin, af 0,35 g brun heroin, af 0,5 g hash, af 51,04 g hash og 0,15
g heroin, af 32 stk. valium diazepam, 0,38 g heroin og 5,56 g hash og af 1,06 g hash), over-
trædelse af straffelovens § 119 (tramp på fængselsbetjents fod med hævelse og misfarvning til
følge samt trusler om vold mod fængselsbetjenten), brugstyverier, tyverier og overtrædelser af
færdselsloven.
efter byrettens dom i udvisningssagen blev t ved dom afsagt af retten i odense den 14. fe-
bruar 2013 idømt 20 dages fængsel for besiddelse af 60,5 g hash under afsoning.
forud for byretsdommen af 19. januar 2012 er t straffet adskillige gange. fra 1993 til 1996,
hvor han fyldte 18 år, har han modtaget i alt 9 domme, og fra 1997 til 2010 i alt 16 domme.
ved byretsdom af 22. november 1993 modtog han en betinget dom uden straffastsættelse for
overtrædelser af våbenloven (besiddelse af stikvåben på offentligt sted), straffelovens § 244
(knytnæveslag i ansigtet), tyverier og brugstyverier.
                                                - 4 -
ved byretsdom af 20. december 1993 blev han idømt 6 måneders betinget fængsel for over-
trædelse af straffelovens § 266 (trusler i forbindelse med anholdelse), tyverier og husfreds-
krænkelse.
ved byretsdom af 3. februar 1994 blev han idømt 8 måneders fængsel for indbrudstyverier,
indbrudsforsøg og besiddelse af 3,84 g hash.
ved byretsdom af 17. maj 1994 blev han idømt 8 måneders betinget fængsel for overtrædelse
af straffelovens § 119 (trusler mod politifolk og overfald på fængselsfunktionær), straffelo-
vens § 244 (spark i ryggen), et tyveri og et indbrudstyveri, besiddelse af flunitrazepam-ta-
bletter og et brugstyveri.
ved byretsdom af 12. august 1994 blev han idømt en fællesstraf på 8 måneders fængsel, der
omfattede den betingede straf fra dommen af 17. maj 1994, samt for overtrædelse af straffelo-
vens § 266 (truet butikschef med kniv i forbindelse med tyveri) og et tyveri.
ved byretsdom af 30. august 1994 blev han idømt 30 dages fængsel for tyverier, overtrædelse
af våbenloven (besiddelse af kniv på 21 cm) og et brugstyveri.
ved byretsdom af 9. januar 1995 blev han idømt dagbøder for et hærværk.
ved byretsdom af 17. marts 1995 blev han idømt en fællesstraf på 6 måneders fængsel, der
omfattede reststraf fra dommene af 12. og 30. august 1994, for indbrud i biler og besiddelse af
5,19 g hash og 1,15 g hashblandet tobakssmuld.
ved byretsdom af 23. oktober 1996 blev han idømt 6 måneders fængsel for overtrædelser af
våbenloven (besiddelse af knive på offentligt sted og besiddelse af et afkortet haglgevær og to
patroner i en bil på offentligt sted), tyverier og tyveriforsøg, forhold vedrørende besiddelse af
forskellige former for medicin, brugstyverier, et hæleri, overtrædelser af færdselsloven og
ulovlig omgang med hittegods.
                                                - 5 -
ved byretsdom af 11. februar 1997 blev han idømt 10 måneders fængsel for et røveri ved
brug af attrappistol, tyverier og et tyveriforsøg, brugstyverier og et forsøg på brugstyveri, be-
siddelse af 7,44 g hash, 0,3 g heroin og anorfin-, risolid- og flunipan-tabletter samt overtræ-
delser af færdselsloven.
ved byretsdom af 24. september 1997 blev han idømt 30 dages fængsel for et tyveri og besid-
delse af 2,98 g hash og 0,3 g heroin.
ved byretsdom af 12. april 1999 (stadfæstet af østre landsret) blev han idømt 8 måneders
fængsel for tyverier, herunder ved indbrud i biler, og tyveriforsøg, en overtrædelse af straffe-
lovens § 266, besiddelse af 32,4 g hash, dokumentfalsk, et bedrageri og et bedrageriforsøg, en
overtrædelse af straffelovens § 164 (oplyst forkert navn), overtrædelser af færdselsloven, hæ-
lerier og et hæleriforsøg.
ved byretsdom af 26. januar 2000 blev han idømt dagbøder for besiddelse af 20,79 g hash, af
13,31 g hash, 2,02 g heroin og 0,16 g kokain samt af bl.a. alopam-tabletter, overtrædelse af
våbenloven (besiddelse af en tåregasspray og en baseballkølle), overtrædelse af straffelovens
§ 119 (modværge ved anholdelse), overtrædelse af straffelovens § 121 (råbt skældsord),
overtrædelser af færdselsloven og overtrædelse af straffelovens § 303 (et groft uagtsomt hæ-
leri).
ved byretsdom af 24. maj 2000 blev han idømt 3 måneders fængsel for besiddelse af 3,13 g
hash, af 0,61 g hash samt af 0,81 g amfetamin og temgesic-tabletter, overtrædelse af våben-
loven (besiddelse af strømpistol), et tyveri, et hæleri og overtrædelser af færdselsloven.
ved byretsdom af 27. november 2000 blev han idømt 1 års fængsel for overtrædelse af straf-
felovens § 260 (trussel med kniv for at få et tilgodehavende), et røveri (trussel med kniv for at
få udleveret temgesic-tabletter), overtrædelser af våbenloven (besiddelse af foldekniv på 8
cm på offentligt sted, af foldekniv på 9,6 cm og kniv udformet som stødvåben på offentligt
sted, af foldekniv på 8,8 cm på offentligt sted, samt besiddelse af en kølle, en brækket bil-
lardkø, en topnøgle og en skruetrækker i en bil på offentligt sted), overtrædelse af straffelo-
vens § 164 (oplyst forkert navn), overtrædelse af straffelovens § 165, tyverier og et tyverifor-
søg, besiddelse af henholdsvis 2,82 g hash, 1,84 g hash, 0,24 g heroin, alupam- og temgesic-
                                                - 6 -
tabletter og 0,02 g heroin, 0,04 g hash og 0,38 g hashblanding, et bedrageri, ulovlig omgang
med hittegods, et brugstyveri, overtrædelser af færdselsloven og overtrædelser af naturbe-
skyttelsesloven.
ved byretsdom af 13. marts 2001 blev han idømt en tillægsstraf på 60 dages fængsel for be-
siddelse af 0,6 g hash og stesolid-tabletter samt overtrædelser af straffelovens § 119 (trusler
mod fængselsfunktionærer).
ved byretsdom af 19. september 2001 blev han idømt 20 dages fængsel for besiddelse af 0,21
g heroin.
ved byretsdom af 24. oktober 2001 blev han idømt en tillægs- og fællesstraf på 9 måneders
fængsel for besiddelse af 3,38 g hash og 3 flasker metadon, overtrædelse af straffelovens §
164 (oplyst forkert navn), et indbrudstyveri og overtrædelser af færdselsloven.
ved byretsdom af 8. oktober 2002 (stadfæstet af østre landsret) blev han idømt 1 års fængsel
for besiddelse af et ladt oversavet jagtgevær, besiddelse af henholdsvis 17,09 g hash, 0,49 g
hash, forsøg på indsmugling af i alt 30 g hash i arresten i odense og overtrædelser af færd-
selsloven.
ved byretsdom af 5. marts 2003 blev han idømt 3 måneders fængsel for overtrædelse af straf-
felovens § 119 (kastet bog mv. efter dommer under et retsmøde), straffelovens § 119, stk. 3
(modværge, da han skulle føres ud af retslokale), straffelovens § 121 (råbt skældsord efter
anklager i retten) samt overtrædelse af straffelovens § 119 og § 121 (truet og råbt skældsord
efter politifolk).
ved byretsdom af 18. september 2003 blev han idømt 2 års fængsel for et forsøg på bankrø-
veri (attrappistol), et tyveri og et indbrudstyveri, besiddelse af henholdsvis 7 g hash, 6,86 g
hash, 36,3 g hash, 14,14 g hash og 0,37 g hash, 14,7 g hash og 1,04 g kokain, overtrædelser af
våbenloven (besiddelse af tåregasspray på offentligt sted, af slagvåben på offentligt sted samt
af foldekniv på over 7 cm på offentligt sted), overtrædelser af færdselsloven og et brugstyveri.
                                                 - 7 -
ved byretsdom af 14. februar 2007 blev han idømt 1 år og 3 måneders fængsel for overtræ-
delser af våbenloven (besiddelse af foldekniv, hvis klinge kunne fastlåses udfoldet, på offent-
ligt sted, besiddelse i bil på offentligt sted af en 9 mm pistol med tilhørende magasin med
skarpe patroner, en cal. 22 pistol med tilhørende magasin med skarpe patroner samt et halv-
automatisk gevær med skarpe jagtpatroner, besiddelse af en 9 mm patron, en cal. 22 patron og
5 haglpatroner, besiddelse af en foldekniv, hvis klinge kunne fastlåses udfoldet, på offentligt
sted), besiddelse af henholdsvis 1,33 g hash, 1 g heroin og 1,86 g hash, besiddelse af testoste-
ronpræparater og overtrædelser af færdselsloven.
ved byretsdom af 6. maj 2008 blev han idømt 30 dages betinget fængsel for besiddelse af 2,4
g hash.
ved byretsdom af 18. december 2009 (stadfæstet af østre landsret) blev han idømt 8 måne-
ders fængsel for overtrædelser af våbenloven (henholdsvis besiddelse af en foldekniv på of-
fentligt sted, af en gas-/signalpistol på offentligt sted og af en foldekniv på 8 cm på offentligt
sted), besiddelse af henholdsvis 1,5 g hash og bl.a. rivotril-tabletter, 3,5 g hash, 0,33 g hash,
0,05 g heroin og 5,32 g amfetamin, 0,29 g hashmix, 1,54 g hash og rivotril-tabletter, 0,61 g
hash og af metadontabletter, et bedrageriforsøg, overtrædelser af færdselsloven, overtrædelse
af straffelovens § 164 (oplyst forkert navn) samt besiddelse med henblik på videresalg af do-
pingmidler (246 forskellige ampuller og tabletter).
ved byretsdom af 15. november 2010 blev han idømt 4 måneders fængsel for overtrædelser af
færdselsloven og for besiddelse af henholdsvis 0,56 g hash, 1,06 g hash, 13 g hash samt 0,99
g brun heroin, 6,3 g hash og piller af lægemidlerne modiodal og citalopram teva.
højesterets begrundelse og resultat
sagen angår udvisning af en 35-årig mand, som er født i danmark og har haft sit liv her, og
som for en række forhold begået løbende over en lang årrække er straffet ved et stort antal
domme, hvori der ikke tidligere er rejst spørgsmål om udvisning eller betinget udvisning.
højesteret tiltræder, at betingelserne i udlændingelovens § 24, nr. 2, 3, 6 og 8, for at udvise t
er opfyldt.
                                                - 8 -
t er dømt for lovovertrædelser begået såvel før som efter den 1. juli 2011. for lovovertrædel-
ser begået før den 1. juli 2011 følger det af den dagældende bestemmelse i udlændingelovens
§ 26, stk. 2, at en udlænding skal udvises efter dagældende § 22, stk. 4-8, medmindre de i §
26, stk. 1, nævnte forhold, taler afgørende derimod. højesteret har bl.a. i dom af 12. oktober
2011 (ufr 2012, side 225) fastslået, at der herefter skal foretages en proportionalitetsbedøm-
melse i overensstemmelse med artikel 8 i den europæiske menneskerettighedskonvention.
for lovovertrædelser begået efter den 1. juli 2011 følger det af den gældende udlændingelovs
§ 26, stk. 2, at en udlænding skal udvises efter §§ 22-24, medmindre dette vil være i strid med
danmarks internationale forpligtelser. der skal således i alle tilfælde foretages en proportio-
nalitetsbedømmelse i overensstemmelse med artikel 8 i den europæiske menneskerettig-
hedskonvention.
som anført af højesteret i dom af 12. oktober 2011 (ufr 2012, side 225) har menneskerettig-
hedsdomstolen i dom af 23. juni 2008 i sagen maslov mod østrig (klagesag nr. 1638/03) op-
stillet nogle kriterier til brug for proportionalitetsafvejningen i medfør af den europæiske
menneskerettighedskonventions artikel 8. ved proportionalitetsbedømmelsen indgår således
bl.a. de samfundsmæssige behov for udvisning under hensyn til karakteren og alvoren af den
tidligere og nu begåede kriminalitet. i bedømmelsen indgår ligeledes, hvor længe den pågæl-
dende har opholdt sig her i landet samt styrken af de familiemæssige, sociale og kulturelle
bånd til opholdslandet og statsborgerskabslandet.
ifølge maslov-dommens præmis 73 gør det i relation til længden af personens ophold i op-
holdslandet og fastheden af båndene til opholdslandet en klar forskel, om personen allerede
kom til opholdslandet i sin barndom eller blev født i opholdslandet, eller om den pågældende
først kom til opholdslandet som voksen. der skal tages hensyn til den specielle situation, hvor
den pågældende har opholdt sig det meste af barndommen eller hele barndommen i opholds-
landet og er opvokset og har modtaget sin uddannelse der, jf. præmis 74. af dommens præmis
75 fremgår, at der skal foreligge meget tungtvejende grunde for at retfærdiggøre en udvisning,
når der er tale om fastboende udlændinge, der er født i landet eller indrejst som børn og har
tilbragt det meste af deres barndom og ungdom i landet.
t, der er tyrkisk statsborger, er født og opvokset i danmark, hvor han har boet hele sit liv, og
hvor hans mor og tre brødre bor. han har gået i skole her i landet, men har ingen uddannelse
                                                - 9 -
ud over skolegangen og har ikke haft nævneværdig forbindelse til det danske arbejdsmarked.
han har hele sit voksenliv modtaget kontanthjælp.
under hensyn til, at t er født i danmark og har haft sin opvækst og skolegang her i landet, må
der stilles meget strenge krav – afhængig af tilknytningen til statsborgerskabslandet tyrkiet –
til den kriminalitet, der kan føre til udvisning.
t taler tyrkisk og har opholdt sig i tyrkiet i perioder i 1992, 1993 (7 måneder) og 1998. i for-
bindelse med det seneste ophold mødte han en tyrkisk kvinde, som han blev gift med. han har
ikke familie eller venner i tyrkiet i dag. hans fraseparerede ægtefælle og hans børn bor i bel-
gien.
t er i perioden, fra han fyldte 15 år i 1993, straffet for et meget stort antal forhold ved 26
domme, herunder senest dommen afsagt af retten i odense den 19. januar 2012, og er samlet
idømt betinget og ubetinget frihedsstraf i ca. 16 år, der har ført til afsoning i ca. 13 år. ved
disse domme er han i en lang række tilfælde dømt for overtrædelse af lov om euforiserende
stoffer ved besiddelse af stoffer helt overvejende til eget forbrug, idet han, siden han var helt
ung, har været stofmisbruger. han er endvidere i mange tilfælde dømt for berigelseskrimina-
litet og færdselslovsovertrædelser. herudover omfatter dommene bl.a. to røverier og et røveri-
forsøg begået i 1996, 2000 og 2003, to forhold af vold efter straffelovens § 244 begået i 1993
og 1994, ulovlig tvang begået i 2000, samt adskillige tilfælde af trusler begået især mod poli-
tifolk og fængselsfunktionærer, men også mod andre. endelig er han straffet for besiddelse af
knive og slagvåben og i 1996, 2002, 2007 og senest i 2012 for besiddelse af skydevåben med
tilhørende ammunition eller skarpladte skydevåben på offentligt tilgængelige steder.
der er ikke i de tidligere sager mod t nedlagt påstand om udvisning eller betinget udvisning,
og højesteret finder, at i en sag som den foreliggende kan dette indgå i proportionalitetsbe-
dømmelsen.
på denne baggrund og efter en samlet bedømmelse finder højesteret, at der ikke er grundlag
for udvisning.
                                             - 10 -
det følger heraf, at t skal udvises betinget, jf. udlændingelovens § 24 b, hvorved han advares
mod at begå yderligere kriminalitet. prøvetiden udløber 2 år efter afsoningen af den fastsatte
straf på fængsel i 2 år.
                                     thi kendes for ret:
t udvises af danmark betinget på vilkår, at han i en prøvetid, der udløber 2 år efter hans løs-
ladelse, ikke begår strafbart forhold, som kan give anledning til udvisning efter udlændinge-
lovens §§ 22-24.
statskassen skal betale sagens omkostninger for byret, landsret og højesteret.


text:
                        højesterets kendelse
                              afsagt fredag den 31. juli 2015
sag 126/2015
anklagemyndigheden
mod
t
(advokat erling kragh-pedersen)
i tidligere instanser er afsagt dom af retten i aalborg den 31. oktober 2014 og kendelse af
vestre landsrets 14. afdeling den 25. februar 2015.
i påkendelsen har deltaget tre dommere: thomas rørdam, lars hjortnæs og oliver talevski.
påstande
kærende, anklagemyndigheden, har nedlagt påstand om at vestre landsrets kendelse ændres,
således at ankesagen for landsretten behandles i den civile retsplejes former.
indkærede, t, har påstået stadfæstelse.
sagsfremstilling
den 26. maj 2014 besluttede nordjyllands politi i medfør af hundelovens § 1 b, stk. 1, jf. § 1
a, stk. 1, nr. 3, og stk. 2, at ts hund skal aflives, idet hunden er en krydsning, hvori racen
amerikansk staffordshire terrier indgår. den 2. juli 2014 stadfæstede rigspolitichefen efter
påklage afgørelsen.
på foranledning af t indbragte nordjyllands politi sagen for retten i aalborg, der ved dom af
7. november 2014 opretholdt politiets afgørelse. sagen blev behandlet i strafferetsplejens
former.
                                                 - 2 -
den 18. november 2014 fremsendte advokat erling kragh-pedersen på vegne t
”ankemeddelelse” til vestre landsret.
den 25. februar 2015 afsagde vestre landsret kendelse om procesformen for ankesagen. det
fremgår heraf blandt andet:
       ”hundeloven indeholder ikke nogen angivelse af procesformen ved prøvelse af admini-
       strative afgørelser truffet i medfør af loven, idet lovens § 6 c, stk. 3, alene bestemmer, at
       såfremt politiets eller rigspolitichefens afgørelser om bl.a. aflivning af hunde indbringes
       for domstolene inden 4 uger efter, at afgørelsen er meddelt den pågældende hundeejer,
       har dette opsættende virkning.
       pålæg fra politidirektøren efter dyreværnslovens § 21, stk. 1, om forsvarlig behandling
       af dyr, herunder aflivning, kan efter dyreværnslovens § 23 indbringes for domstolene
       efter reglerne i retsplejelovens kapitel 80 om straffesager, i hvilke der ikke medvirker
       lægdommere.
       det må antages, at hundelovens manglende regulering af procesformen for prøvelse af
       afgørelser om aflivning efter lovens § 1 b er en forglemmelse. landsretten finder ikke,
       at der er grund til at antage, at lovgivningsmagten har ønsket, at afgørelser om aflivning
       af hunde efter hundeloven skal behandles efter andre processuelle regler end afgørelser
       om aflivning af f.eks. hunde efter dyreværnsloven. bestemmelse om aflivning efter
       hundeloven må således kunne sidestilles med aflivning efter dyreværnsloven, og be-
       handlingen af retssager om prøvelse af afgørelserne skal ske efter det samme regelsæt.
       landsretten bestemmer derfor, at ankesagen skal behandles i strafferetsplejen former, jf.
       retsplejelovens kapitel 80, jf. kapitel 82.”
anbringender
anklagemyndigheden har navnlig anført, at landsrettens kendelse er baseret på det fejlagtige
synspunkt, at der ikke er grund til at antage, at lovgivningsmagten har ønsket, at afgørelser
om aflivning af hunde efter hundeloven skal behandles efter andre processuelle regler end
afgørelser om aflivning af f.eks. hunde efter dyreværnsloven.
det fremgår af dyreværnslovens § 21, stk. 1, 1. pkt., at såfremt et dyr behandles uforsvarligt,
kan politidirektøren give den ansvarlige pålæg om dyrets behandling. et sådant pålæg kan
bl.a. dreje sig om, at dyret fodres, plejes, behandles for sygdom eller aflives. med hensyn til
                                                 - 3 -
spørgsmålet om at indbringe et pålæg meddelt i medfør af dyreværnslovens § 21, stk. 1, for
domstolene, fastsætter dyreværnslovens § 23 procesformen.
behandlingen af et pålæg efter dyreværnslovens § 21, stk. 1, om aflivning på grund af ufor-
svarlig behandling i strafferetsplejens former skal ses i sammenhæng med dyreværnslovens §
28, stk. 1, 1. pkt., hvorefter uforsvarlig behandling af dyr straffes med bøde eller fængsel
indtil 1 år. det vil sige, at opretholdelse af et pålæg efter § 21, stk. 1, om aflivning på grund af
uforsvarlig behandling af et dyr, må antages at indebære, at den pågældende dyreejer (også)
vil ifalde strafansvar efter § 28, stk. 1, 1. pkt. det er på denne baggrund retssikkerhedsmæs-
sigt mest forsvarligt, at domstolsprøvelse af et pålæg udstedt efter dyreværnslovens § 21, stk.
1, sker med de særlige retsgarantier, der ligger i strafferetsplejen.
denne sammenhæng genfindes ikke i hundeloven. det er således efter hundeloven ikke straf-
bart at holde hunde, som ved politiets foranstaltning kan aflives efter hundelovens § 1 b. man
kan derfor ikke drage den anførte slutning fra dyreværnslovens bestemmelser om domstols-
prøvelse i strafferetsplejens former til hundelovens bestemmelser. de samme hensyn, som kan
begrunde, at pålæg om aflivning efter dyreværnslovens § 21, stk. 1, skal prøves i strafferets-
plejens former, gør sig ikke gældende i forhold til domstolsprøvelse af afgørelser om afliv-
ning efter hundelovens § 1 b, stk. 1.
politidirektørens og rigspolitiets afgørelser efter hundelovens § 1 b, stk. 1, har endvidere ka-
rakter af en sædvanlig forvaltningsretlig afgørelse. afgørelsen træffes ikke som led i udøvel-
sen af de pågældendes kompetence inden for det strafferetlige område. hvis lovgivnings-
magten havde ønsket, at sådanne rene administrative afgørelser skulle behandles af domsto-
lene inden for strafferetsplejens former, måtte dette være fastsat udtrykkeligt i den pågæl-
dende særlovgivning, ligesom det er sket i forhold til dyreværnslovens § 21, stk. 1, jf. § 23.
i forbindelse med vedtagelsen af hundelovens § 6 c, stk. 3, om opsættende virkning i forhold
til afgørelser om aflivning, behandlede lovgivningsmagten således også spørgsmålet om dom-
stolsprøvelse og opsættende virkning indgående. hvis lovgivningsmagten havde et ønske om,
at afgørelser om aflivning skulle behandles i strafferetsplejens former, ville det således have
været nærliggende, at lovgivningsmagten havde fastsat dette i § 6 c, stk. 3.
                                                - 4 -
det må i den forbindelse også tillægges betydning, at lovgivningsmagten med vedtagelsen af
hundelovens § 6 c, stk. 3, har forudsat, at afgørelser om aflivning truffet i medfør af hundelo-
vens § 1 b, stk. 1, kan indbringes for domstolene i medfør af grundlovens § 63, stk. 1, jf. såle-
des fødevareministerens besvarelse af spørgsmål nr. 102 til lovforslag l 92 af 5. december
2013 om ændring af lov om hunde. lovgivningsmagten har således forudsat, at prøvelse af en
afgørelse om aflivning af en hund efter hundelovens § 1 b, stk. 1, rejses som et civilt søgsmål,
da grundlovens § 63 i sin kerne må antages at vedrøre spørgsmålet om domstolenes prøvelse
af almindelige forvaltningsretlige afgørelser.
t har henvist til landsrettens begrundelse og supplerende anført, at det i fraværet af en
lovbestemmelse om det modsatte af retssikkerhedsmæssige grunde er mest korrekt at
behandle sagen i strafferetsplejens former. derved er der mulighed for at beskikke en advokat
for ejeren, således at hans interesser kan varetages betryggende i forhold til det pønale
element i en afgørelse om aflivning af en hund.
højesterets begrundelse og resultat
sagen angår, om domstolsprøvelse af politiets afgørelse i medfør af hundelovens § 1 b, stk. 1,
om aflivning af en hund, som det efter hundelovens § 1 a er forbudt at besidde eller avle, skal
ske i strafferetsplejens eller den civile retsplejes former.
hundeloven indeholder ikke bestemmelser om procesformen.
den foreliggende sag om aflivning i medfør af hundeloven findes ikke at være omfattet af
retsplejelovens fjerde bog om strafferetsplejen, da sagen ikke angår spørgsmål om straf, jf.
herved retsplejelovens § 683, 1. pkt.
højesteret finder endvidere, at der ikke er grundlag for at sidestille en afgørelse om aflivning
efter hundelovens § 1 b, stk. 1, med et påbud efter dyreværnslovens § 21, stk. 1, da et sådant
påbud retter sig mod den, som er ansvarlig for dyret, og da overtrædelse af påbudet i medfør
af dyreværnslovens § 28, stk. 3, kan straffes med bøde eller fængsel indtil 1 år.
højesteret ændrer herefter landsrettens kendelse, således at landsrettens behandling af anke-
sagen skal foregå i den civile retsplejes former.
                                            - 5 -
                                    thi bestemmes:
landsrettens kendelse ændres, således at landsrettens behandling af ankesagen skal foregå i
den civile retsplejes former.

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
- jf
                                           udskrift
                                                af
                           sø- & handelsrettens dombog
                                          ____________
den 3. april 2007 blev af retten i sagen
v-148-04
von dutch originals llc
(advokat per dalskov)
mod
taxi wholesale aps
(direktør ilan tite)
afsagt sålydende
                                              d o m:
påstande
von dutch originals llc har over for taxi wholesale aps nedlagt følgende påstande:
1. det af fogeden ved københavns byret den 3. november 2004 nedlagte forbud i henhold til
retsplejelovens kapitel 57 og samtidig foretagne beslaglæggelse samt bevissikringen i hen-
hold til retsplejelovens § 653 ff. stadfæstes. von dutch har endvidere nedlagt påstand om at
                                                  -2-
taxi wholesale skal betale de med fogedforbuddet, beslaglæggelsen og bevissikringens fore-
tagelse forbundne omkostninger.
2. taxi wholesale skal for selskabets retsstridige udnyttelse af varemærkeretten betale
176.000 kr., subsidiært et mindre beløb, med tillæg af procesrente fra sagens anlæg den 1. de-
cember 2004.
taxi wholesale, der under domsforhandlingen har givet møde ved direktøren og den an-
svarlige for selskabet, ilan tite, har over for påstand 1 taget bekræftede til genmæle og over
for påstand 2 påstået frifindelse.
sagsfremstilling
von dutch er indehaver af eu-varemærke 336495 von dutch skrevet med særlig skrift der
bl.a. er registreret i klasse 25 for beklædningsgenstand mm.
     the trendhouse group a/s der distribuerer modetøj, herunder varer af mærket von
dutch i norden, havde i efteråret 2004 en kampagne gående ud på at købere af varemærke-
forfalsket tøj mod forevisning af bon og indlevering af tøjet kunne få ægte varer, som grup-
pen distribuerede, i stedet. kampagnen førte til at en kunde indsendte varer med falske von
dutch-varemærker for 1.413 kr. der var indkøbt den 9. oktober 2004 i taxi wholesales butik
på frederiksberggade 25 i københavn.
     københavns byrets fogedafdeling foretog fogedforretning i taxi wholesales lokaler den
3. november 2004. af fogedbogen fremgår at der i ”butikken sås langs den højre væg på et
stativ samt en udstilling og på hylde at hænge og ligge diverse varer med navnet ʺvon
dutchʺ påtrykt.” ilan tite forklarede at han havde købt varerne på et kræmmermarked i jyl-
land nord for århus i august/september i år for 970 kr. kontant. han havde kun butikken i
frederiksberggade, men solgte desuden varer under mærket ʺtaxiʺ til et par butikker i år-
hus og til butikker i sverige og norge. alle bilag på køb af varer lå hos hans revisor arne
due, strandgade 21, helsingør, som tog sig af hans bogføring. han havde ingen bilag og
ingen bogføring for 2004 på kontoret. en repræsentant for von dutch henvendte sig under
fogedforretningen til revisor arne due, der oplyste, at han foretog bogføringen for taxi
wholesale på selskabets kontor. han var således hverken i besiddelse af bilag eller andet
bogføringsmateriale.
                                                 -3-
     fogeden bestemte at der skulle foretages undersøgelse hos taxi wholesale med hen-
blik på at sikre bevis vedrørende indkøb og videresalg af ulovlige kopivarer påført mærket
von dutch og tilkaldte registreret revisor erik rasmussen som sagkyndig med henblik på
at gennemgå bilagsmapper etc. beroende på taxi wholesales kontor.
      en it-sagkyndig, jacob heisterberg, blev anmodet om at gennemse to computere på
kontoret for eventuelt materiale vedrørende den formodede varemærkekrænkelse.
      efter revisor erik rasmussens gennemgang af taxi wholesales regnskabsbilag fra 1.
juli 2004 til den 3. november 2004 blev der taget kopier af nærmere angivne fakturaer ud-
stedt af mizrahi, skodsborg strandvej 227, skodsborg, hvilke fakturaer ”angiveligt in-
deholder salg af ulovlige t-shirts, kasketter og tasker”.
      revisor erik rasmussen oplyste at bogføringen så ud til at være mangelfuld.
      fra taxi wholesales computer printedes e-mail korrespondance mellem taxi wholesale
og gal mizrahi videresendt fra tredjemand. korrespondancen viste bl.a. billeder af kopi-
tasker påført mærket ʺvon dutchʺ. en mail var tilsyneladende en regning til taxi wholesale,
jf. nedenfor.
      efter von dutchs anmodning afsagde fogeden kendelse hvorefter det blev forbudt taxi
wholesale aps at indkøbe, markedsføre og videresælge kopier af varer hvortil von dutch
originals llc havde varemærkerettigheden.
      fogeden beslaglagde herefter 34 von dutch tanktoppe, 12 von dutch soltoppe, 15
von dutch ærmeløse t-shirts, 7 von dutch cardigan, 18 von dutch caps og 2 von
dutch strikhuer.
      endelig bevissikredes revisorrullen fra kasseapparatet i forretningslokalet.
      revisor erik rasmussen har i brev af 11. november 2004 (sagens bilag 3) oplyst at have
fundet 12 fakturaer som blev gennemgået af kim larsen fra the trendhouse group a/s der
mente at kunne konstatere at de vedrørte følgende opgjort til købspris ekskl. moms:
      123 kasketter til en samlet værdi af                      3.146 kr.
      6 tasker til en samlet værdi af                             600 kr.
      102 stk. t-shirts til en samlet værdi af                  1.530 kr.
      af de fremlagte fakturaer fra mizrahi til ”taxi aps” fremgår ikke navnet von dutch.
      der blev endvidere foretaget gennemgang af kontrolrullen (revisorrullen). rullen star-
tede den 29. oktober kl. 19.04 og sluttede 2. november 2004 kl. 12.23. der var 420 ekspeditio-
                                                -4-
ner indtastet i hovedgrupper som tasker, smykker og diverse.
     jacob heisterberg har med brev af 5. november 2004 sendt 5 udskrifter af taxi wholesa-
les e-mail program indeholdende korrespondance mellem gal mizrahi og taxi wholesale.
     to mails er fra gal@mizrahi.dk til taxi@taxi-retail.com og er videreforsendelser fra ”gaia”
uden angivet e-mailadresse og med billeder af adskillige von dutch-tasker.
     to mails er ligeledes fra gal@mizrahi.dk til taxi@taxi-retail.com og er videreforsendelser
fra adam, henholdsvis adamlisowski@myway.com. den første af disse mails er fra 29. okto-
ber 2004 og indeholder følgende fra adam:
     ”taxi
     50 begs von duch big 2500 kr.
     50 begs mediom 2000 kr.
     100 caps von duch 1800 kr.
     total 6300
     send the money with westren union
     to adam lisowski passport no …
     or to miss pornsawan buseecha
     account no ...
     branch sompang
     bangkok bank
     swifft ...”
     den anden mail er fra 2. november 2004 og er fra adamlisowski@myway.com. den har
fire vedhæftede billeder af huer uden von dutch-mærker samt et billede af en person iført en
t-shirt med von dutch-mærket.
     en mail er fra taxi wholesale til gal@mizrahi.dk som er videreforsendelse af mails fra
”mizrahi” og ”gaia” med emnet von dutch. mailen er uden tekst.
     endelig er fundet et komprimeret billede i en fil med titlen ”adam.zip” udvisende en
von dutcht-shirt.
     der er fremlagt udskrift af fogedbogen fra retten i roskilde den 2. juli 2004 vedrørende
bl.a. beslaglæggelse hos adam lisowski af en lang række effekter med falske von dutch-
mærker.
     endvidere fremgår det af fogedbogen for retten i skanderborg at adam lisowski den 6.
                                                  -5-
august 2004 på skanderborg-festivalen havde en bod ”fyldt med kasketter, t- shirts m.v. med
von dutch logoet”.
     et halvårsregnskab for taxi wholesale for perioden 1. juli 2004 til 31. december 2004, der
ikke er revideret, viser en nettoomsætning på 2,3 mio. kr.
     af årsrapporten for taxi wholesale aps 2004/2005 fremgår at ledelsen (ilan tite) ikke
har godkendt rapporten på grund af mangelfuld bogføring. selskabets revisor har anført at
han ikke har kunnet gennemføre revision på grund af mangelfuld bogføring og fordi bogfø-
ringslovens regler om registrering af alle transaktioner m.v. ikke er overholdt. årets resultat
er angivet til 1.692.784 kr. tallet for 2003/04 var 388 tkr. det gennemsnitlige antal medarbej-
dere er angivet til 1.
     taxi wholesales daværende advokat har i brev af 29. december 2004 efter gennemgang
af 4 notaer oplyst at taxi wholesales samlede køb af varer med von dutch-mærket har ud-
gjort 2.630 kr.
     taxi wholesales tidligere revisor arne due har i erklæring af 20. april 2005 oplyst at det
samlede køb på taxi wholesales forretningssted frederiksberggade 25 var 1.924.784 kr. i pe-
rioden 1. januar – 31. december 2004. heraf udgjorde køb fra firmaet mizrahi 275.963 kr. sva-
rende til 14,3% af omsætningen. varenumre omfattet af sagen er skønnet til at udgøre 2,5%
af det samlede køb hos mizrahi eller 6.899 kr. svarende til en omsætning på 14.678 kr. med
en forudsat bruttoavanceprocent på 53.
     samme revisor har i en erklæring af 9. juni 2005 anført at han ved gennemgang af beta-
linger i 2004 ikke er stødt på betalinger til adam lisowski.
forklaringer
ilan tite har forklaret at han har drevet butikken på strøget siden 1999. han sælger modetøj.
tidligere handlede han en gros, men handler nu kun detail. han har alene butikken på strø-
get. han køber af forskellige leverandører der henvender sig til ham. leverandørerne er fra
danmark, england og frankrig. i 2004 var hans leverandører mizrahi og to eller tre engelske
firmaer hvis navne eller adresser han ikke erindrer. den største leverandør er nok mizrahi.
han køber hvad der prismæssigt passer til butikken. han bestiller sine varer mundtligt, dvs.
telefonisk. han modtager ikke ordrebekræftelser fra sine leverandører. han får fakturaer når
varerne kommer. han betaler via bank og i begrænset omfang kontant. han er ikke bekendt
med rembours. han har ikke benyttet western union til betalinger. han kender ikke we-
                                                     -6-
stern union.
     han kender ikke adam lisowski. han er ikke i stand til at betjene sig af e-mail. han føl-
ger ikke med i moden og læser hverken modeblade eller aviser.
     han får 14.000 kr. om måneden fra taxi wholesale for at arbejde i butikken. han får ikke
løn som direktør i anpartsselskabet. han ved ikke hvor i regnskabet den udbetalte løn figu-
rerer.
     i 2004 var der foruden ham selv én ansat i butikken, regina. det er rigtigt som anført i
duplikken at der også var en weekendafløser, zeral. butikken er åben fra kl. 10 til kl. 18, fre-
dag fra kl. 10 til kl. 20 og lørdag kl. 10 til kl. 17.
     mizrahi leverede ham von dutch-varer i oktober 2004. han kendte på det tidspunkt ik-
ke varemærket von dutch.
     foreholdt fakturaer af 14. juli, 24. august, 15. september og 12. oktober 2004, som er ved-
hæftet sagens bilag 3, har han forklaret at han ikke mener at de vedrører von dutch-varer,
dog kan t-shirts og kasketter i fakturaen af 12. oktober 2004 muligvis være von dutch-
produkter.
     han ved ikke hvor de fakturaer der vedrører de varer der er nævnt i københavns byrets
fogedbog kan befinde sig.
     han er ikke i stand til at udtale sig om halvårsregnskabet for 1. juli til 31. december 2004.
revisor arne due der udarbejdede det, er død.
     efter hans opfattelse blev der foretaget forsvarlig bogføring i selskabet.
     foreholdt at halvårsregnskabet viser en dækningsgrad på 53, og at det efter regnskaber-
nes udvisende fører til en dækningsgrad for hele 2004-2005 på 91,5, erklærer han at det ikke
passer.
     han ved ikke hvorfor han til fogeden objektivt set urigtigt forklarede at regnskabsbilag
var hos den daværende revisor. det skyldes nok en misforståelse af spørgsmålet. bilagene
var på en reol i kontoret der hører til butikken.
     han fastholder at han i god tro har solgt i alt 43 varemærkeforfalskede produkter med
von dutch-mærker til en samlet pris på 7.800 kr.
registreret revisor erik rasmussen der har medvirket som sagkyndig revisor for fogedret-
ten, har forklaret at hans opgave da han blev tilkaldt, var at finde data fra taxi wholesales
bogføringsmaskine vedrørende køb af varer med von dutch-mærket. der kunne konstateres
                                                -7-
en omsætning, men der var ikke bogført data vedrørende køb. trods eftersøgning på konto-
ret fandtes ikke relevante bilag. der var bilag vedrørende pengeoverførsler og nogle check-
kopier, men de sagde ikke meget af betydning for sagen. der fandtes ikke materiale i butik-
ken vedrørende jyske bank som var selskabets bank.
     de 420 transaktioner der er konstateret på revisorrullen, kan hver for sig dække over fle-
re varer.
kim larsen, økonomichef i trend house group, har forklaret at gruppen distribuerer dyre-
re, eksklusivt modetøj, herunder von dutch, i hele norden. von dutch var gruppens hur-
tigst voksende mærke i 2004. målgruppen for von dutch-varerne var de unge. mærket var
blevet positioneret gennem produktplacering, og salget gik forrygende i første halvår 2004.
så kom der falske varer i butikkerne og på nettet, og derfor iværksatte de kampagnen med
tilbud om ombytning af falske varer med ægte, og gennemførte flere fogedforretninger mod
salgsstederne som bl.a. var på festivaler rundt om i landet. mærket døde i efteråret 2004 på
grund af forfalskningerne. mens salget i februar 2004 var på 5,5 mio. kr., var det i februar
2005 kun 1,4 mio. kr.
     en normal kalkule for de pågældende varer er at salgsprisen til butik er 160 kr., og det
fører til en salgspris på 400 kr. inkl. moms. von dutchs avance ved salget til butik er mere
end 50%.
     vidnet deltog i fogedforretningen. der var 14 sektioner i butikken, heraf var de to med
von dutch-varer. endvidere var der von dutch-varer på et bord.
     under bevissikringssagen var der to ekspedienter i butikken. han kan bekræfte at det
blev oplyst af ilan tite at bogføringsmaterialet var hos den daværende revisor, og at revisor
oplyste at han foretog sin revision i forretningen.
     von dutch har ikke licenseret sit mærke til andet tøj, men har givet det i licens til et
skoprodukt.
argumentation
von dutch har anført at taxi wholesale har erkendt at have handlet med varemærkefor-
falskede varer, og det må efter bevisførelsen tilregnes selskabet som forsætligt eller (groft)
uagtsomt.
     taxi wholesale skal derfor betale vederlag og erstatning efter varemærkelovens § 43,
                                                  -8-
stk. 1, subsidiært et rimeligt vederlag efter § 43, stk. 2.
     von dutch har fremlagt tre hjælpebilag til illustration af omfanget af taxi wholesales
omsætning af varemærkeforfalskede von dutch-produkter. hovedtræk af disse refereres
nedenfor.
     det kan efter sagsøgerens opfattelse lægges til grund at der er solgt i alt 251 stk. falske
von dutch-varer, mest huer og tasker. der blev beslaglagt 88 falske von dutch-produkter.
det samlede køb kan herefter med korrektioner for varesammenfald opgøres til 321 stk. der
som originalprodukter ville have kostet ca. 140.000 kr. inkl. moms.
     efter revisorrullen blev der registreret 420 ekspeditioner i tidsrummet fredag den 29.
oktober 2004 kl. 19.03 til tirsdag den 3. november 2004 kl. 12.12. sagsøgeren lægger uanset
revisorens forklaring i denne sammenhæng til grund at en ekspedition er lig med én vare,
og det indebærer at der har været solgt i gennemsnit 168 stk. pr. dag.
     under bevissikringssagen kunne det videre konstateres at de falske von dutch-varer
optog ca. 15% af udstillingspladserne i butikken. det er derfor nærliggende at antage at
det samlede salg af von dutch-varer, som var eftertragtede i den pågældende periode,
mindst udgjorde 15% af salget eller 25 stk. der blev solgt falske varer den 9. oktober 2004, og
da dette antages at være fortsat indtil fogedforretningen, må der mindst været solgt falske
von dutch-varer i en periode på 25 butiksdage eller 625 stk.
     hvis man i overensstemmelse med sagens bilag 3 lægger til grund at der har været købt
von dutch-varer hhv. den 14. juli 2004, 24. august 2004, 15. september 2004 og den 12. okto-
ber 2004, må man komme frem til at der har været solgt falske von dutch-varer i 90 dage
med 25 stk. =2.250 stk., 51 dage med 25 stk. = 1.275 stk. eller 35 dage med 25 stk. = 875 stk.
med en gennemsnitspris af 353 kr. ekskl. moms for originalprodukter kommer man frem til
at de pågældende salg har fortrængt salg af originale således:
     625 stk. x 353 kr.                                      220.625 kr.
     eller 875 stk. x 353 kr.                                308.875 kr.
     eller 1.275 stk. x 353 kr.                              450.075 kr.
     eller 2.250 stk. x 353 kr.                              794.250 kr.
dette fører til mistede dækningsbidrag for producenten og forhandlerne på henholdsvis
71.662 kr., 100.327 kr., 146.191 kr. eller 257.985 kr.
                                               -9-
     lægger man trods de betydelige usikkerheder taxi wholesales halvårsregnskab til
grund, kan der konstateres en halvårsomsætning på 2.322.510 kr. under forudsætning
af at salget er nogenlunde ligeligt fordelt over perioden, har salget i de foran anførte
perioder været følgende med den forudsatte andel (15%) af von dutch-effekter i () så-
ledes:
25 dage                          377.030 kr.                  (56.554 kr.)
35 dage                          527.843 kr.                  (79.176 kr.)
51 dage                          769.142 kr.                (115.371 kr.)
90 dage                       1.357.310 kr.                 (203.596 kr.)
hvilket fører frem til mistet salg af von dutch-produkter på
                          900 stk. x 351 kr.                        315.900 kr.
                        1.260 stk. x 351 kr.                        442.260 kr.
                        1.837 stk. x 351 kr.                        644.787 kr.
                        3.251 stk. x 351 kr.                      1.137.591 kr.
det giver et avance tab på:
                          900 stk. x 114.66 kr.                     103.194 kr.
                        1.200 stk. x 114,66 kr.                     144.471 kr.
                        1.837 stk. x 114,66 kr,                     210.630 kr.
                        3.241 stk. x 114,66 kr.                     371.613 kr.
og for sagsøgeren
                          900 stk. x 44,10 kr.                       39.690 kr.
                        1.260 stk. x 44,10 kr.                       55.566 kr.
                        1.837 stk. x 44,10 kr.                       81.011 kr.
                        3.241 stk. x 44,10 kr.                      142.928 kr.
der er således næsten uanset opgørelsesmåden og med skyldig hensyntagen til de usikker-
hedsfaktorer der er knyttet til beregningerne, god plads til det af von dutch hævdede krav.
                                                - 10 -
taxi wholesale ved tite ilan har erklæret at kunne henholde sig til synspunkterne i på-
standsdokumentet udarbejdet af hans tidligere advokat.
     principalt gøres gældende at sagsøgte ikke har udvist forsæt eller uagtsomhed hvorfor
sagsøgers samlede krav passende kan fastsættes til et beløb efter rettens skøn på ikke over
7.800 kr. jf. varemærkelovens § 43, stk. 2.
     subsidiært gøres det gældende at sagsøgers samlede vederlags- og erstatningskrav efter
varemærkelovens § 43, stk. 1, passende kan fastsættes til et beløb på ikke over 11.000 kr., me-
re subsidiært til et beløb på ikke over 18.000 kr. og mest subsidiært til et beløb væsentligt
under de af sagsøger påståede 176.000 kr.
     von dutchs beregninger over salg og mistet dækningsbidrag mv. er helt urealistiske.
     der er ikke dokumenteret et tab og der er ikke påvist en markedsforstyrrelse som skyl-
des taxi wholesales adfærd.
     det gøres endvidere gældende at sagsøgers helt unødvendige bevissikrings- og for-
budssag skal tillægges betydning for den samlede omkostningsfastsættelse, og at der ved
omkostningsfastsættelsen skal ses bort for sagsomkostninger og udgifter til gennemførelse af
bevissikring- og forbudssagen.
rettens afgørelse
et selskab der handler med beklædningsgenstand fra en butik på strøget, må antages at
kende eller i hvert fald at burde kende et varemærke som von dutch der i 2004 havde en ik-
ke ubetydelig udbredelse blandt modebevidste unge. selskabet har ikke givet oplysninger
hvis troværdighed kan efterprøves, om hvorfra dets lager af von dutch varer kom. det må
derfor lægges til grund at selskabet købte og solgte vareforfalskede von dutch-varer, og at
selskabet burde vide dette.
     taxi wholesale har heller ikke givet pålidelige oplysninger om omfanget af selskabets
salg af varemærkeforfalskede von dutch-produkter. nogle oplysninger, herunder oplysnin-
ger meddelt af ilan tite, har været direkte utroværdige. selskabet har ved groft at overtræde
bogføringsbestemmelser og regler vedrørende god regnskabsskik forhindret at omfanget af
det ulovlige salg med rimelig sikkerhed lader sig fastslå. på denne baggrund må en bevis-
tvivl med hensyn til spørgsmålet om omfanget af det ulovlige salg ikke komme taxi whole-
sale til gode.
                                                 - 11 -
     retten finder på baggrund af bevissløringen fra taxi wholesales side at måtte lægge til
grund at salget af forfalskede produkter har været væsentlig større end angivet af taxi who-
lesale. det må videre lægges til grund at taxi wholesale gennem sin markedsføring i væsent-
ligt omfang har medvirket til i betydeligt omfang at skade markedet for von dutch-
produkterne. det nærmere omfang af salget kan på grund af wholesales manglende, selvfor-
skyldte, evne eller vilje til at give oplysninger herom ikke fastslås med sikkerhed, men retten
finder det ubetænkeligt at lægge til grund at salget er foregået over en længere periode i an-
det halvår 2004 indtil fogedforretningen den 3. november 2004, og at salget må have udgjort
en ikke uvæsentlig del af taxi wholesales omsætning i perioden.
     retten lægger kim jensens oplysninger om kopiprodukternes skadevirkning til grund
og lægger ligeledes dennes oplysninger om pris- og avanceforhold til grund.
     på denne baggrund og under hensyn til reglerne i artikel 13 i direktiv 2004/48/ef af 29.
april 2004 om håndhævelse af intellektuelle ejendomsrettigheder kommer retten frem til at
fastsætte den samlede erstatning og godtgørelse til 100.000 kr. der forrentes med procesrente
af 35.000 kr. fra sagens anlæg den 1. december 2004 til påstandsforhøjelsen i processkrift
modtaget den 18. maj 2005 hvorefter det samlede beløb forrentes fra denne dato.
     de samlede sagsomkostninger, herunder også beløb til dækning af advokatomkostnin-
ger ved behandlingen i fogedretten, fastsættes til 55.450 kr., hvoraf beløbet til dækning af ud-
læg i forbindelse med behandlingen i fogedsagen udgør 17.600 kr., mens beløbet til dækning
af retsafgiften udgør 2.850 kr.
                                         thi kendes for ret:
det af fogeden ved københavns byret den 3. november 2004 overfor taxi wholesale nedlag-
te forbud og samtidigt foretagne beslaglæggelse samt bevissikringen stadfæstes.
inden 14 dage skal taxi wholesale aps til von dutch originals llc betale 100.000 kr. med
procesrente af 35.000 kr. fra 1. december 2004 til 18. maj 2005 og med procesrente af 100.000
kr. fra den 18. maj 2005.
                                                 - 12 -
i sagsomkostninger skal taxi wholesale aps til von dutch originals llc inden samme frist
betale 55.450 kr. der forrentes efter rentelovens § 8 a.
     jette gemzøe                         jens feilberg                 uffe thustrup
                                              (sign.)
                                           ___ ___ ___
                                udskriftens rigtighed bekræftes
                                p.j.v. sø- og handelsretten, den


text:
- jen
                                             dom
afsagt den 9. februar 2011.
      h-82-09
      rathlau berg & co. v/niels-henrik kristensen
      (advokat jørgen lykkegård)
      mod
      pressol schmiergeräte gmbh
      (advokat niels kjellegaard jensen)
indledning
tvisten i denne sag angår størrelsen af sagsøgeren, rathlau berg & co. v/niels henrik kri-
stensens (herefter rathlau berg) krav mod pressol schmiergeräte gmbh (herefter pressol) i
anledning af, at rathlau berg i april 2009 blev opsagt som pressols handelsagent i danmark.
påstande
rathlau berg har nedlagt påstand om, at pressol tilpligtes at betale i alt 70.470,16 eur med
procesrente af 6.381,59 eur fra den 1. august 2009 og af 63.845,14 eur fra sagens anlæg den
13. oktober 2009.
                                                  -2-
rethlau berg har opgjort det påståede beløb som summen af provision for april 2009 (6.381,59
eur), efterprovision (7.275,00 eur), erstatning for manglende opsigelsesvarsel (18.644,59 eur),
goodwill-godtgørelse i henhold til handelsagentlovens § 25 (37.629,98 eur) samt et beløb på 539
eur for pressols manglende betaling af renter og omkostninger i forbindelse med rathlau
bergs advokats inkassobrev af 31. august 2009 vedrørende pressols manglende betaling af
provision for 1. kvartal 2009. pressol betalte et beløb svarende til hovedstolen inden udløbet
af fristen i inkassobrevet.
pressol har nedlagt påstand om frifindelse mod betaling af et af retten fastsat mindre beløb
end det påstævnte.
pressol anerkender rathlau bergs provisionskrav på 6.381,59 eur vedrørende april 2009 og
er enig med rathlau berg i, at rathlau berg havde krav på seks måneders opsigelse. pressol
har ikke indsigelser mod rentekravet i henhold til rathlau bergs inkassobrev af 31. august
2009, som pressol kan tiltræde forrentes som et hovedstolskrav.
parterne
pressol er en familieejet virksomhed i sydtyskland, etableret i 1910’rne, hvis drift består i
produktion og salg af mere end 2.500 forskellige produkter, herunder pneumatiske og hy-
drauliske artikler, tanke, dieselpumper og koblinger mv. til industri, landbrug, værksteder,
tankstationer (fx påfyldningspistoler). i sagen omtales bl.a. produktserier, benævnt ”fmt”
og ”mobimaster”. pressol leverer til ca. 15.000 aftagere i ca. 80 lande. rathlau berg er et dansk
agenturfirma, som blev stiftet i 1967 af den nuværende indehaver niels-henrik kristensens
far. på tidspunktet for opsigelsen af parternes samarbejde i 2009 havde rathlau berg også
andre agenturer end pressol.
parternes samarbejde, der på opsigelsestidspunktet i 2009 havde bestået i 42 år, hvilede ikke
på et skriftligt aftalegrundlag. der er enighed om, at handelsagentloven finder anvendelse
med hensyn til samarbejdet. rathlau bergs provisionssats som agent var aftalt til 10 % af
pressols omsætning i danmark.
                                                 -3-
sagens øvrige oplysninger
ny indberetningsordning
i et brev af 8. december 2008 til rathlau berg, underskrevet af stefanie zimmer og admini-
strerende direktør yann müller, meddelte pressol, at pressol fra og med januar 2009 ønskede
at indføre månedlige skemaindberetninger fra handelsagenterne til pressol. det er oplyst, at
et tilsvarende brev også blev sendt til pressols øvrige agenter. indberetningerne skulle bl.a.
angive månedens gennemførte kundebesøg, planlagte kundebesøg og nye kundeemner og
sendes til pressol hver den femte i den efterfølgende måned. den nye ordning havde ifølge
brevet til formål at intensivere samarbejdet med agenter og kunder. der er til sagen fremlagt
rathlau bergs månedsrapport for marts 2009, hvor der under rubrikken for gennemførte
kundebesøg er anført navne på 8 besøgte virksomheder, herunder bl.a. ”grene” *chr. c.
grene a/s], med stikordsbemærkninger ud for hver enkelt virksomhed. der var ingen angi-
velser i datorubrikkerne. under rubrikken planlagte besøg var angivet 6 virksomheder, her-
under ”grene”, ”sanistaal” og ”kn beholderfabrik”. besøgene var i 3 tilfælde planlagt til
april, 1 til juni og 2 til august. under rubrikken om nye kundeemner var anført 6 virksomhe-
der, herunder ”sanistaal” og ”kn beholderfabrik”. ud for alle virksomhederne havde rath-
lau berg anført oplysende stikordsbemærkninger i de fortrykte rubrikker hertil.
kn beholderfabrik
af en besøgsrapport *”besuchsbericht”+, udarbejdet af pressol vedr. et møde hos kn behol-
derfabrik den 10. marts 2009, fremgår det bl.a., at kenneth nielsen deltog som ”geschäfts-
führer” for kn beholderfabrik, og at pressol var repræsenteret af yann müller, sales mana-
ger david fekete og niels henrik kristensen, rathlau berg. i rapporten omtales kn behol-
derfabrik og pressol præsentationsmæssigt. af rapportens ”fazit” fremgår, at drøftelserne
har været meget interessante, og at kontakten mellem virksomhederne kan udvikle sig vir-
kelig hurtigt og føre en betragtelig omsætning med sig. pressol skulle ifølge rapporten efter-
følgende sende bl.a. diverse katalogmateriale samt tilbud vedrørende ”mobimaster
tanks” og ”fmt produkte”. af rapporten fremgår yderligere bl.a.:
       …
       [kn beholderfabrik] beherrscht jetzt 70 % des dänisches markets im tank-bereich.
       …
                                                 -4-
       tanks werden i dänemark, island und faroer inseln verkauft.
       [kn beholderfabrik] ist der grösste tankvertrieber in dänemark.
       es gibt ausser [kenneth nielsen] keinen weiteren verkaufsleiter; d.h. er kümmert sich
       selbst um die kunden und besucht diese.
       …
       [kn beholderfabrik] beschäftigt ungefähr 45 – 60 mitarbeiter.
       …
       pressol ist für [kenneth nielsen] sehr interessant.
       …
       [kenneth nielsen] ist am mobimaster sehr interessiert!
       …”
den 16. marts 2009 afgav pressol et 72 sider langt tilbud til kn beholderfabrik. i tilbudsma-
terialets første side, underskrevet af stefanie zimmer, er rathlau berg angivet som ”sales re-
presentative”. tilbuddet indeholdt udover salgs- og leveringsbetingelser en oplistning af til-
budspriser på 59 produktmodeller og endvidere en stor mængde produktspecifikationer.
opsigelse
i en e-mail af 8. april 2009 fra yann müller opsagde pressol samarbejdet med rathlau berg.
yann müller henviste bl.a. til, at ”die aktuelle witschaftslage” havde tvunget pressol til at fo-
retage en fuldstændig omstrukturering af sin organisation, og at pressol havde brug for
mange flere kunder. pressol henviste yderligere til, at pressol i årevis havde stillet krav om,
at rathlau berg skaffede flere kunder, og at antallet af månedlige besøg ikke svarede til mere
end to dages arbejde. pressol fremsatte samtidig et tilbud om betaling af 37.001,04 euro sva-
rende til pressols beregning af rathlau bergs gennemsnitlige provision for de forudgående 5
år (2004-2008). beløbet ville rathlau berg modtage sammen med den næste provisionsbeta-
ling i maj 2009, og samarbejdet med pressol ”endet dann mit dem 30.04.2009”. pressol bekla-
gede ”diese überraschende massnahme”, som man på grund af den aktuelle situation så sig
tvunget til. opsigelsen blev senere sendt til rahlau berg som brev, dateret den 17. april 2009.
i en e-mail af 17. april 2009 pålagde pressol rathlau berg at ophøre med at have kundekon-
takter. pressol gentog betalingstilbuddet, idet det blev anført: ”alternativen sind nicht vor-
gesehen”.
                                                  -5-
i en e-mail af den 13. maj 2009 til yann müller rejste niels-henrik kristensen krav om beta-
ling af 95.564 euro og henviste bl.a. til, at han havde krav på et opsigelsesvarsel til 31. okto-
ber 2009. i e-mailen, hvor yann müllers gennemsnitsberegning for de forudgående år tiltræ-
des med en mindre korrektion, henvistes udover omsætningen fra sanistål og grene til kn
beholderfabrik, som ”vor ostern hat … gross bestellt, und später hat er weitere bestellungen
für seine neugebaute pressollager bestellt. und weil er auch werbkataloge nach alle ölge-
sellschaften geschickt hat, war es deine eigene meinung, dass kn beholderfabrik meine dk-
umsatz verdobbelt wollen”.
salgsrelaterede omkostninger
i et bilag af 29. januar 2010 har reg. revisor kim bay opgjort rathlau bergs ”salgsrelaterede
omkostninger” (porto, telefon og autodrift) for perioden 31. maj – 31. oktober 2008 til
20.534,14 kr. og for samme periode i 2009 til 28.746,43 kr.
omsætningstal – pressol. provisionstal – rathlau berg.
af en omsætningsoversigt for perioden 2000 – 2008, specificeret for hver enkelt af pressols
kunder i disse år, fremgår, at pressols samlede salg i danmark i 2000 var 205.323 eur. tallet
for 2006 var 407.932 eur, for 2007 418.291 eur og 2008 433.361 eur.
vedrørende pressols omsætning i de skandinaviske lande 2007 - 2009 er der fremlagt føl-
gende oversigt:
for perioden april – oktober 2009 har pressol fremlagt en oversigt, af hvilken det fremgår, at
pressol har leveret til 11 kunder i danmark – for i alt 260.133,24 eur. den største af kun-
                                                -6-
derne var i den periode kn beholderfabrik med et køb på 93.272 eur, og den næststørste
var chr. c. grene med 66.019 eur. virksomheden sanistål var ikke nævnt på listen.
en opgørelse, udarbejdet af rathlau berg, viser rathlau bergs månedlige provisionsindtæg-
ter for perioden maj 2008 til og med april 2009. tallet for april 2009 var 6.381,59 eur, baseret
på pressols opgørelse over indkomne ordrer.
rathlau berg har til illustration af omfanget af samarbejdet mellem kn beholderfabrik og
pressol fremlagt udskrifter fra 2010 (ca. 150 sider) fra kn beholderfabriks hjemmeside med
produktpræsentationer mv., herunder med hensyn til mobimaster-serien.
forklaringer
niels henrik-kristensen [nhk]har forklaret, at han har arbejdet for rathlau berg i ca. 20 år
med eneansvar de sidste 12 år. han har overtaget virksomheden fra sin far, der grundlagde
den i 1967. i hele perioden har rathlau berg været pressols danske agent. samarbejdet med
pressol har altid været godt, og han har selv kun fået ros for sin indsats. han har tidligere
haft kontor ude i byen, men har nu kontor hjemme i sit nye hus. rathlau berg havde i 2009
fire andre agenturer. pressol var rathlau bergs største agentur og udgjorde alene halvdelen
af virksomheden.
hans kontakt hos pressol var norbert kern, der hos pressols havde ansvaret for skandina-
vien, men norbert kern forsvandt ud af billedet i 2007, hvilket han udtrykte stor beklagelse
over. rathlau berg fik derefter, dvs. fra 2008, yann müller som kontakt. pressol begyndte nu
at give udtryk for, at der skulle ske noget mere i danmark, og der kom krav om besøgsrap-
porter, også på mundtlig basis. pressol ville gerne sælge flere ”fmt”-produkter. markedsfø-
ringen af disse startede vist nok i 2007. det var på det tidspunkt vanskeligt at sælge pressols
pumper, som var væsentligt dyrere end andre producenters, så opgaven var ”op ad bakke”.
alligevel lykkedes det ham at opnå stigende omsætning, idet han formåede at udbygge de
eksisterende kunder. da finanskrisen kom, valgte virksomhederne imidlertid at sælge ud af
lagrene – og alligevel synes han selv, at han formåede at holde en fornuftig omsætning.
                                                -7-
nhk kender sit marked særdeles godt, og han havde ikke brug for indberetningsrappor-
terne som motivationsfaktor. han sidder på ingen måde bare stille og venter, men han står
på den anden side ikke ude på kundernes lager og tæller op. han besøger kunder og ringer
til dem for at skabe interesse for pressols produkter, herunder de nye produkter. han kan
ikke være på landevejen hele tiden, og kunderne ønsker heller ikke besøg i tide og utide,
men vil meget gerne præsenteres for nyheder. hvis han bare lå på sofaen, ville kunderne
næppe have været så glade for ham, som de var. han havde et betydeligt kontorarbejde,
herunder med hensyn til ekspedition af tilbud og kontakt til pressol. reklamationer gik gen-
nem ham, og han videreformidlede herefter disse til pressol. bestilte varer gik ikke igennem
ham, men direkte til kunden.
han nåede vist at udarbejde 3 skemaindberetninger inden opsigelsen. med henvisning til det
fremlagte skema er det ikke rigtigt, at der ikke havde været kundebesøg. der har ganske en-
kelt ikke været måneder, uden han har besøgt pressol-kunder. måske man skulle have haft
de øvrige rapporter med for at se sammenhængen. det kan da godt være, at han har fejlud-
fyldt skemaet.
han gjorde sig store anstrengelser for at sælge mobimaster- og fmt-produkter. da han, efter
at have opsporet muligheden på internettet, den 9. februar 2009 tog kontakt til kenneth niel-
sen fra kn beholderfabrik, udtrykte denne straks interesse i komplementærvarer og smøre-
udstyr til sine kunder. det var ikke fra yann müller, at han havde fået idéen til at rette hen-
vendelse til kn beholderfabrik. yann müller havde tidligere sagt, at hvis nhk stødte på en
interessant ny kunde, ville yann müller gerne deltage, og han spurgte derfor kenneth niel-
sen, om et møde med deltagelse af yann müller kunne være en mulighed, men kenneth ni-
elsen ønskede at have kontakt med nhk alene først. mødet, der fandt sted den 18. februar
2009, blev derfor alene holdt mellem kenneth nielsen og ham selv. mødet forløb rigtig godt.
kn beholderfabrik havde en spansk leverandør af smøreudstyr, men pressol var totalleve-
randør og kunne opfylde kn beholderfabriks behov for et samlet produktprogram. kenneth
nielsen var herefter interesseret i et nyt møde, hvor også yann müller var med. et sådant
blev afholdt den 10. marts 2009. også david fekete fra pressol deltog. ham havde han ikke
mødt før. kort efter mødet skulle kenneth nielsen og yann müller deltage i samme messe i
                                                 -8-
england, hvor de skulle tale videre. efter mødet fik kn beholderfabrik sendt katalogmateri-
ale, og han blev ved kopi af e-mail korrespondance mellem pressol og kn beholderfabrik
holdt orienteret om forløbet. han skulle løbende stå til rådighed.
han var i telefonisk kontakt med kenneth nielsen på et tidspunkt for at forhøre sig om en
sending, som kn beholderfabrik skulle have før påske. nhk havde ikke selv modtaget no-
get herom. kenneth nielsen oplyste, at han havde sendt ordren direkte til pressol og bemær-
kede, at det skulle gå stærkt. kenneth nielsen henviste nhk til at kontakte hans bror, kar-
sten nielsen, og dér få en kopi af, hvad der var bestilt. det lykkedes dog ikke, og han ringede
derfor til pressol for at forhøre sig, om pressol havde modtaget ordren, hvilket man bekræf-
tede, men man kunne ikke finde den. han har aldrig modtaget kopien.
da han dagen før påske den 8. april 2009 modtog opsigelsen, var han overrasket, uforstående
og skuffet. den gav ikke mening, og han forstod ikke sammenhængen. det samarbejde, som
pressol og kn beholderfabrik kort efter etablerede, var, som de fremlagte udskrifter fra kn
beholderfabriks hjemmeside illustrerer, meget veludbygget. kn beholderfabrik har næsten
alle pressols produkter. som det fremgår af omsætningsoversigten for april – oktober 2009
solgte pressol for 93.272,56 eur til kn beholderfabrik, hvilket må betegnes som en vanvittig
god start. det havde tidligere været på tale, at chr. c. grene skulle være eneforhandler på
mobimaster, men da chr. c. grene ikke kunne leve op til pressols krav om at aftage mindst
400 stk. om året, svarende til en omsætning på minimum 160.000 eur, blev det ikke til no-
get. nu er kn beholderfabrik så blevet eneforhandler af mobimaster, hvilket imødekom,
hvad pressol eftersøgte.
med hensyn til kunden sanistål a/s havde der været indgående drøftelser, som ikke ud-
møntede sig i nye ordrer. yann müller havde også deltaget i drøftelserne og bl.a. haft en
samtale med produktchef flemming johansen. selv havde han haft et halvt års indledende
manøvrer med virksomheden om priser og produkter med krydsreferencer, og der var op-
nået accept af begge dele. han havde længere drøftelser med yann müller, der havde for-
ventninger og forhåbninger om, at sanistål kunne starte op lige før sommeren 2009, men det
                                                 -9-
hele blev ikke til noget, da sanistål, der var en gældstynget virksomhed, ikke mente at kunne
tage nye produkter ind.
yann müller deltog også i forhandlingerne med chr. c. grene, som ikke tidligere havde af-
taget dieselpumper. i de hele taget gjorde finanskrisen det svært at sælge dyre produkter.
chr. c. grene var interesseret i produkterne, men de skulle have en ny lagerhal, før de kun-
ne aftage nye produkter. han havde selv en forventning om, at de ville aftage nye produkter
fra pressol, når deres lager var tomt.
han husker ikke præcist, i hvilken anledning han fik e-mailen fra yann müller om ikke at
kontakte kunderne, men han blev fortsat kontaktet af gamle kunder, og han har i den anled-
ning videreformidlet kontakten til pressol. han får den dag i dag opkald og interesserede e-
mails fra gamle kunder. han henviser hver gang til pressol. hans første henvendelse til pres-
sol efter opsigelsen var hans e-mail af 13. maj 2009. den omkostningsopgørelse, som er udar-
bejdet af revisor kim bay, er en rimelig rettesnor. hans omkostninger var i 2009 endnu stør-
re, så han mener ikke, at har ikke sparet noget. efter opsigelsen forsøgte han at finde nye
agenturer. det drejer sig om hans levebrød. det er lykkedes ham at finde 3 nye agenturer,
men han har ikke haft nogen indtægt på disse i opsigelsesperioden. slet ikke. markedet skul-
le først bearbejdes. han var desuden i en prøveperiode interesseret i at se, om han over-
hovedet kunne ”skabe hul igennem”. hans tanke var at benytte samme kunder, som han i
forvejen havde god kontakt til. der er ikke konkurrencemæssige problemer i forhold til pres-
sol. han har også forsøgt at bruge en del af den frigjorte tid efter opsigelsen til en øget ind-
sats på de øvrige agenturer, som han havde på opsigelsestidspunktet. dette har medført en
vis øget indtjening på disse, dog langt fra nogen eksplosion.
yann müller har forklaret, at han er direktør hos pressol, hvor han har været siden 2002. si-
den 2004 har han været salgsansvarlig på verdensplan, også for danmark. norbert kern var
tidligere gennem 18 år ansvarlig for bl.a. danmark. vidnet overtog danmark sammen med
hele skandinavien ultimo 2007, og han noterede sig i den forbindelse, at markedspotentialet
ikke blev udnyttet. der var store muligheder i danmark, og han havde selv eller via fru
zimmer jævnligt kontakt, såvel mundtligt som skriftligt, med den danske agent om disse
                                                - 10 -
muligheder, som f.eks. kunne ligge i salg til olieselskaber, landbrug, smøremiddelvirksom-
heder og industrielle kunder. produktmulighederne lå ikke mindst i tanke og de nye fmt-
dieselpumper. vedrørende disse pumper blev der sendt kataloger ud til landerepræsentan-
terne, og produktprogrammet blev drøftet mellem norbert kern og repræsentanterne. der
var ikke en egentlig oplæring af repræsentanterne, men de blev tilbudt bistand og at blive
ledsaget på besøg til gamle og nye kunder.
vidnet tilbød flere gange at tage med niels-henrik kristensen på kundebesøg og yde assi-
stance, men muligheden blev benyttet alt for lidt. som tiden gik, blev det sværere for vidnet
at opnå besøgsaftaler, idet rathlau bergs kundekontakter blev færre. den forklaring, som
vidnet fik, var, at kunden ikke havde tid eller ikke var til stede. der var endog 2-3 tilfælde,
hvor vidnet måtte flyve hjem igen, uden at der var holdt møde.
ultimo 2008 indførte pressol et månedligt indberetningssystem. der havde siden 2005 været
et sådant system for pressols egne ansatte repræsentanter, men nu blev det indført også for
pressols agenter. han blev meget overrasket, da han så rathlau bergs rapport for marts 2009,
hvor der f.eks. alene var planlagt 3 kundebesøg i april 2009. andre agenter aflægger i gen-
nemsnit 5-7 kundebesøg pr. dag.
det var pressols medarbejder stefanie zimmer, der fandt frem til kn beholderfabrik, og hun
gav denne mulighed videre til rathlau berg og tog ikke selv kontakt til virksomheden. det
var niels henrik kristensen, der havde det første møde med kenneth nielsen hos kn be-
holderfabrik, og 2-3 uger senere deltog vidnet sammen med niels henrik kristensen og da-
vid fekete fra pressol i et møde med kenneth nielsen. mødet formede sig som en præsenta-
tion af pressol, og mulighederne for et samarbejde blev drøftet. der var på mødet stor fokus
på produkter. det var mest vidnet selv, der førte ordet. efter mødet talte vidnet flere gange
med kenneth nielsen, som ikke ønskede, at kontakten gik gennem agenten. kenneth nielsen
oplyste, at han havde været irriteret over, at rathlau berg ikke havde forberedt ham ordent-
ligt til mødet, og at han ikke havde fået at vide, hvem der ville møde fra pressol. niels hen-
rik kristensen havde bare sagt, at der kom to personer fra pressol. kenneth nielsen gav også
udtryk for, at niels henrik kristensen ikke havde det store produktkendskab. der var efter-
                                               - 11 -
følgende daglig kontakt mellem pressol og kenneth nielsen over telefonen og via e-mail. det
var ham selv og stefanie zimmer, som havde denne kontakt.
kn beholderfabrik begyndte at bestille varer fra pressol i marts eller april. dette orienterede
han ikke rathlau berg om. at han undlod dette, skyldtes, at kenneth nielsen havde sagt, at
han ønskede direkte kontakt med pressol. vidnet havde ikke orienteret niels henrik kri-
stensen om dette. kontakten uden om rathlau berg skyldtes ikke, at pressol ønskede at spare
provision. pressol betaler gerne provision. hvis opgaverne udføres af agenten, har vidnet jo
selv mindre arbejde.
på opsigelsestidspunktet den 8. april 2009 havde kn beholderfabrik afgivet sine første or-
drer. årsagen til opsigelsen var en blanding af flere ting, bl.a. udviklingen på kundefronten,
hvor nogle kunder faldt fra, og andre bestilte mindre, rathlau bergs indberetninger og ken-
neth nielsens bemærkninger.
hvis man betragter skemaet med omsætningstallene for skandinavien for årene 2007 - 2009,
kan man, når de årlige prisstigninger på mellem 3 – 6 % tages i betragtning, allerhøjst sige, at
der i danmark har været tale om stabilitet. den økonomiske krise rammer jo ikke kun i
danmark. i øvrigt var 2007 et rigtigt godt år for pressol, og 2008 var også godt, mens 2009
var svært i en del lande på grund af krisen. der var tale om en generel tendens. de gode tal
fra finland skyldes, at pressol selv bearbejdede markedet og skaffede kunder. tilbagegangen
i norge skyldtes, at agenten ikke længere følte sig så motiveret. han var på vej på pension og
havde forsøgt at sælge forretningen. i sverige har man skaffet nye kunder, og agenten i sve-
rige har højnet sin motivation og accepteret pressols nye strategi. pressol har ikke opsagt an-
dre agenter.
kn beholderfabrik er ikke det eneste danske firma, som kan generere omsætning hos pres-
sol. efter at han selv overtog skandinavien på grund af nedgangen, er omsætningen steget.
for finland er tendensen for 2010 således 7-800.000 eur. sanistål, som havde været kunde
gennem nogle år, købte imidlertid ikke i 2009/2010. der er heller ikke blevet solgt fmt-pum-
                                                - 12 -
per til chr. c. grene, selvom der er gjort forsøg herpå, og selvom de havde forsøgt at bevæge
rathlau berg i den retning. der var vist problemer med lagerkapaciteten hos chr. c. grene.
henvendelsen af 17. april 2009 til rathlau berg om ikke længere at kontakte kunder skete på
baggrund af, at fru zimmer fortalte vidnet, at rathlau berg fortsat var i kontakt med pressols
kunder.
formålet med at holde rathlau bergs betaling for 1. kvartal 2009 tilbage var, at dette kvartal
skulle indgå i en samlet aftale. der stod jo ikke noget i rathlau bergs indberetning for marts.
da vidnet så rathlau bergs e-mail af 13. maj 2009 med et krav på 95.564 euro, indså han, at
der ikke kunne indgås en aftale.
kenneth nielsen har forklaret, at han er direktør i kn beholderfabrik, som driver virksom-
hed med salg af pumper, tanke, udstyr mv. til benzin- og olieindustrien, bl.a. i norge, sve-
rige og island. virksomheden har 35-40 ansatte og har både egne producerede produkter og
produkter udefra. virksomheden er eneforhandler for pressol på nogle områder; på andre
områder er den det ikke. han blev i februar 2009 kontaktet telefonisk af niels henrik kri-
stensen, som oplyste at have nogle produkter, som han gerne ville vise vidnet. der blev i fe-
bruar afholdt et møde, hvor han fortalte om produkterne. konklusionen var, at kn behol-
derfabrik var en så stor kundemulighed, at niels henrik kristensen måtte kontakte tysk-
land. kn beholderfabrik havde et ønske om et bredt program. i et efterfølgende møde den
10. marts 2009 deltog også yann müller. på dette møde skete en gensidig præsentation af
virksomhederne, og bl.a. spørgsmålet om eneforhandling med hensyn til mobimaster-pro-
dukterne blev drøftet. pressol var interesseret i at få en topforhandler i danmark, og det end-
te med, at kn beholderfabrik blev udpeget hertil. den 16. marts 2009 sendte pressol et tilbud
med en række priseksempler. der var herefter flere møder i tyskland og endvidere et på en
messe i england. møderne blev afholdt uden deltagelse af rathlau berg, hvis tekniske viden
og produktkendskab var for ringe. det var ham selv, der frabad sig agentens deltagelse. det
skyldtes ikke noget personligt og var i første omgang ikke for at få mere konkurrencedygtige
priser, men for at få den nødvendige tekniske og faglige ekspertise. også kn beholderfa-
briks ordrer gik direkte til pressol. i perioden april 2009 og året ud købte kn beholderfabrik
                                               - 13 -
pressol-produkter for ca. 200.000 eur. første ordre, som var på 23.550 eur, var lige om-
kring den 2. april 2009, og herefter kom ordrerne i en løbende proces hver uge eller hver fjor-
tende dag. der var ingen aftale om minimumsafsætning, og han fik ikke rabatter, men han
forventede konkurrencedygtige priser. kn beholderfabrik fører, som det fremgår af virk-
somhedens hjemmeside, i dag en meget stor del af pressols program.
parternes synspunkter
rathlau berg har gjort gældende at have krav på provision til og med april 2009. for så vidt
angår provision for 1. kvartal 2009, der forfaldt den 1. maj 2009, betalte pressol først efter
rathlau bergs advokats inkassobrev af 31. august 2009, og pressol betalte alene et beløb, sva-
rende til hovedstolen på 7.739,35 eur. det var nødvendigt at iværksætte inkassoprocedure.
pressols indsigelse imod berettigelsen af omkostningerne er et nyt anbringende. inkassoom-
kostningerne kan indtales som erstatningskrav og henhører ikke under sagens omkostnin-
ger.
pressols opsigelse fandt sted ved yann müllers e-mail af 8. april 2009, gentaget i pressols
brev af 17. april 2009. af opsigelsen fremgår, at pressol anså samarbejdet for sluttet pr. 30.
april. provisionsbetaling skal derfor ske på sædvanlig måde for april måned, det vil sige med
6.381,59 eur, som beløbsmæssigt er ubestridt. beløbet skal forrentes fra den 1. august 2009,
jf. handelsagentlovens § 12, hvorefter det skulle have været betalt senest med udgangen af
juli måned.
det må anses for at være væsentlig misligholdelse fra pressols side, at man opsagde rathlau
berg uden at indrømme rathlau berg det korrekte opsigelsesvarsel. pressol har senere er-
kendt, at rathlau berg havde krav på et opsigelsesvarsel på 6 måneder, som det følger af
handelsagentlovens § 22, stk. 1. det korrekte opsigelsesvarsel udløb med udgangen af okto-
ber 2009, svarende til løbende måned plus 6 måneder. hvis en agenturgiver af forretnings-
mæssige årsager ønsker at skille sig af med en agent, må en opsigelse ske med lovmæssigt
varsel. rathlau berg har krav på erstatning for opsigelsesperioden på 6 måneder, opgjort på
grundlag af gennemsnitlig provision for de forudgående 12 måneder, fratrukket de revi-
                                                 - 14 -
sorattesterede omkostninger, omregnet til ca. 2.750 eur, som må lægges til grund. dette
svarer til 18.644,59 eur. hvis beregningsgrundlaget havde været samme halvår i 2008, hav-
de erstatningskravet været større. der er med det sparede omkostningsbeløb foretaget de
fradrag i erstatningskravet, som kan komme på tale. at rathlau berg efter niels henrik kri-
stensens forklaring efter opsigelsen havde stigende indtægter på sine øvrige, eksisterende
agenturer, giver ikke grundlag for at fratrække noget beløb, da der ikke er tale om væsent-
lige beløb. at rathlau berg har søgt samarbejde i nye agenturer, har ikke afspejlet sig i øgede
indtægter i 2009. det tager tid at opbygge nye agenturer.
rathlau berg har endvidere krav på efterprovision i henhold til handelsagentlovens § 10, stk.
2. provisionskravet angår, indenfor en rimelig tidshorisont, de ordrer, som kn beholderfa-
brik efter agenturforholdets ophør placerede hos pressol. det kan uden videre lægges til
grund, at det var rathlau berg, som skabte kunden, kn beholderfabrik, hvis første ordre hos
pressol daterer sig til den 2. april 2009. det var utroligt illoyalt af pressol at undlade at ori-
entere rathlau berg om afgivne ordrer og at tilbageholde fakturaer. pressol har herved væ-
sentligt misligholdt agenturforholdet. kn beholderfabrik er i dag en meget stor forhandler af
pressols varer med et årligt indkøb på ca. 200.000 eur. efterprovisonskravet på 7.275 eur
vedrører også chr. c. grene, men da der ikke har været nysalg til denne virksomhed i peri-
oden efter opsigelsen, samler opmærksomheden sig alene om kn beholderfabrik. der skal
ifølge retspraksis ikke meget til at anse en indsats fra en agent for provisionsgivende. det
skal ved vurderingen af, om der kan tilkendes efterprovision, ikke komme rathlau berg til
last, at man får erstatning for mistet opsigelsesvarsel.
for så vidt angår erstatning for mistet goodwill gøres det gældende, at rathlau berg har krav
på en maksimal erstatning, jf. handelsagentlovens §§ 25 og 26. samarbejdet mellem parterne
har varet i 42 år, og det er rathlau berg, som har skaffet alle pressols kunder i danmark.
længden af samarbejdsforholdet spiller efter retspraksis en meget betydelig rolle. pressol
har ikke bestridt, at rathlau berg har skaffet pressol betydelige fordele, men har anført, at
rathlau berg har været passiv. dette er ganske udokumenteret. det er ligeledes udokumen-
teret og har tillige formodningen imod sig, at rathlau berg ikke skulle havde det fornødne
produktkendskab. rathlau berg har i realiteten sørget for en væsentlig omsætningsfremgang
                                                - 15 -
for 2009, og det kan ikke komme rathlau berg til skade, at pressol – efter at have afskåret
rathlau berg fra kundekontakt – ikke selv følger ordentligt op på eksisterende kundefor-
hold. den fortsatte fordel, som pressol har af kundeforhold, som er skabt ved rathlau bergs
indsats, overstiger langt størrelsen af rathlau bergs godtgørelseskrav. det krævede maksi-
mumskrav på 37.629,98 eur er væsentligt mindre end værdien af pressols fortsatte fordel.
intet taler for, at rathlau berg har misligholdt aftalen. det forholder sig omvendt. der blev
pludselig skabt en direkte kontakt mellem kn beholderfabrik og pressol, og man så fordelen
ved ikke at have rathlau berg med i denne kontakt. dette er illoyal adfærd og en klar mis-
ligholdelse i forhold til rathlau berg. al tale om omsætningsnedgang hos rathlau berg klin-
ger hult. der er tale om efterrationaliseringer. det er først i forbindelse med opsigelsen, at
der kom utilfredse meldinger fra pressol.
pressol har anført, at rathlau bergs krav på inkassoomkostninger ikke kan anses for en del af
påstanden i sagen, men at beløbet som et udenretligt omkostningskrav må indgå i rettens
sagsomkostningsafgørelse. der kan ikke både opkræves inkassogebyr og inkassoomkostnin-
ger.
pressol anerkender at skulle betale 6.381,59 eur som provision for april 2009. det gøres
gældende, at beløbet skal fratrækkes i rathlau bergs erstatningskrav for manglende opsigel-
sesvarsel.
pressol bestrider ikke, at rathlau berg blev opsagt med for kort varsel, og at rathlau berg
burde have været opsagt med et varsel, svarende til løbende måned plus 6 måneder til ud-
gangen af oktober 2009. rathlau bergs erstatningskrav for denne periode må – om muligt –
basere sig på pressols faktiske omsætning med fradrag af rathlau bergs sparede generalom-
kostninger. den faktiske omsætning for perioden 9. april til 31. oktober 2009 var 260.133,64
eur, som det fremgår af bilag e, svarende til et provisionskrav på 26.013,32 eur. herfra
skal efter pressols opfattelse fratrækkes provisionsbeløbet for april, 6.381,59 eur og endvi-
dere det sparede generalomkostningsbeløb på 2.750 eur, hvilket giver et erstatningskrav på
16.882 eur. efter pressols opfattelse skal dette beløb imidlertid yderligere reduceres under
hensyn til, at det, da beløbet må anses for at være meget beskedent, må antages, at de spa-
                                                 - 16 -
rede generalomkostninger er højere end de 2.750 eur. rathlau berg har endvidere ikke do-
kumenteret at have udfoldet rimelige bestræbelser med henblik på at generere yderligere
indtægter. det fremgik dog af niels henrik kristensens forklaring, at det var lykkedes at øge
indtægterne fra de bestående agenturer, og disse indtægter må på skønsmæssigt grundlag
fradrages i kravet, som ikke skal overstige rathlau bergs faktiske tab i perioden.
det gøres gældende, at der ikke er plads til et efterprovisionskrav. der har ikke været salg til
hverken sanistål eller chr. c. grene. kn beholderfabriks første ordre blev afgivet den 2.
april 2009, og provisionskravet vedrørende denne ordre er dækket af de 6.381,59 eur for
april måned. ordren kan ikke også tælle med som efterprovision. et efterprovisionskrav kan
ikke baseres på summen af ordrer til pressol. det bestrides, at rathlau bergs indsats var den
væsentligste årsag til, at samarbejdet mellem pressol og kn beholderfabrik kom i hus.
det gøres gældende, at rathlau berg ikke har krav på godtgørelse for mistet goodwill og i
hvert fald ikke maksimal godtgørelse på 37.629,98 euro. ved afgørelsen af spørgsmålet om
goodwillgodtgørelse skal der efter retspraksis foretages en samlet rimelighedsvurdering og
ikke blot tages udgangspunkt i det langvarige samarbejdsforhold. der må lægges vægt på, at
rathlau bergs indsats for salg af pressols produkter har været meget begrænset, hvilket illu-
streres at det fremlagte rapporteringsskema for marts 2009, og rathlau berg har ikke efter-
kommet pressols opfordringer under sagens forberedelse til at dokumentere sine aflagte
kundebesøg i 2008 og januar og februar 2009. der kan ikke lægges vægt på niels henrik kri-
stensen forklaring om, at han kunne have udfyldt det fremlagte rapporteringsskema forkert,
og det er illustrativt, at yann müller forklarede, at han et par gange måtte rejse forgæves til
danmark. oplysningerne om de beskedne generalomkostninger peger også på en beskeden
indsats. der er i det hele rimelig grund til at antage, at rathlau berg ikke har haft det for-
nødne aktivitetsniveau til kundebesøg. det er derfor kommercielt forståeligt, at pressol som
agenturgiver fik et ønske om at afslutte samarbejdet. det har intet at gøre med at inddrage
provisionen til sig selv. når også kundeoversigten fra årene 2000 og frem tages i betragtning,
kunne det se ud, som at rathlau berg har levet ganske godt af ordrer, som kom igen og igen.
                                                 - 17 -
sø- og handelsrettens afgørelse
parterne er enige om, at rathlau berg har et udestående provisionskrav for april 2009 på
6.381,59 eur. kravet tages derfor til følge. det er endvidere ubestridt, at rathlau berg havde
krav på et opsigelsesvarsel på 6 måneder til udgangen af en kalendermåned, dvs. den 31. ok-
tober 2009, jf. handelsagentlovens § 22, stk. 1, jf. stk. 4. i sin opsigelse af rathlau berg, jf. e-
mail af den 8. april 2009, fulgt op af brev af 17. april 2009, indrømmede pressol ikke rathlau
berg dette lovmæssige opsigelsesvarsel, men angav, at ophørsdatoen for parternes samar-
bejde var den 30. april 2009. rathlau berg har derfor, hvilket er ubestridt, krav på erstatning
for det tab, som den manglende mulighed for indtjening i en opsigelsesperiode har medført.
udmålingen af erstatningen må i det hele ske skønsmæssigt og, som gjort gældende af rath-
lau berg, med udgangspunkt i de sidste 12 måneders provisionsindtægt forud for sam-
arbejdets ophør. i det på dette grundlag opgjorte beløb skal der ubestridt ske fradrag for spa-
rede omkostninger. fradraget kan under hensyn til det af rathlau berg med henvisning til
den fremlagte revisoropstilling anførte fastsættes til 2.750 eur. herefter og idet der endvi-
dere må ske fradrag med et skønsmæssigt beløb for øgede indtjeningsmuligheder på øvrige
agenturer, findes det rathlau berg tilkommende erstatningsbeløb passende at kunne be-
stemmes til 15.000 eur, i hvilket beløb der ikke skal ske fradrag for rathlau bergs provision
for april 2009.
med hensyn til rathlau bergs krav på en goodwill-godtgørelse, jf. handelsagentlovens §§ 25
og 26, må der lægges vægt på varigheden af parternes samarbejde, som på ophørstidspunk-
tet ubestridt havde bestået i 42 år, og at den eksisterende kreds af kunder, som i det hele er
tilvejebragt ved rathlau bergs indsats som agent, fortsat må antages at give pressol betyde-
lige fordele. herefter og idet de omstændigheder, som pressol har påberåbt sig, ikke findes
at give grundlag for et andet resultat, tages rathlau bergs påstand om en maksimumgodtgø-
relse på 37.629,98 eur til følge.
under de foreliggende omstændigheder, hvor rathlau berg modtager provision for april
2009 på grundlag af pressols faktiske omsætning, der tillige omfatter månedens salg til kn
beholderfabrik, og hvor rathlau berg tilkendes erstatning for perioden frem til og med ud-
gangen af oktober 2009, samt idet retten bemærker, at der ubestridt ikke har været noget ny-
                                                   - 18 -
salg til kunderne chr. c. grene og sanistål i opsigelsesperioden, finder retten ikke grundlag
for at imødekomme rathlau bergs krav om efterprovision i henhold til handelsagentlovens §
10, stk. 2.
som følge af det anførte tages rathlau bergs påstand inkl. det rente- og omkostningsbeløb på
539 eur, som kan indtales som et krav i sagen, og imod hvilket der ikke før hovedforhand-
lingen er rejst indsigelse, i det hele til følge med i alt 59.550,57 eur.
efter sagens udfald skal pressol i sagsomkostninger betale 61.460 kr. til rathlau berg, hvoraf
50.000 kr. angår rathlau bergs advokatomkostninger og 11.460 kr. delvis dækning af rathlau
bergs udgifter til retsafgift.
                                         thi kendes for ret:
pressol schmiergeräthe gmbh betaler inden 14 dage til rathlau berg & co. v/niels henrik
kristensen 59.550,57 eur med procesrente af 6.381,59 eur fra den 1. august 2009, og af
53.168,98 eur fra den 13. oktober 2009, samt inden samme frist i sagsomkostninger 61.460
kr., der forrentes efter rentelovens § 8a.
poul hartvig nielsen                   claus forum petersen               villy rasmussen
                                              udskrift
                                                   af
                            sø- & handelsrettens dombog
                                             ____________
                                                 (sign.)
                - 19 -
           ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
p.j.v. sø- og handelsretten, den