text:
- evh
                                          udskrift
                                              af
                          sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                           dom
afsagt den 23. december 2010 af vicepræsident michael b. elmer (retsformand) og de sagkyndige
medlemmer direktør, generalkonsul peter bernhoft, direktør willy goldby, industriel designer lisbet
friis og landhusmoder rut jørgensen
                                                forenede danske motorejere
                                                som mandatar for
       h 77 08                                  bent johansen
       h 67 08                                  ole christgau
       h 93 08                                  lis jenny og torben wøldike
       h 66 08                                  arnold pedersen
                                                (advokat lennart fogh)
                                                mod
       h 77 08                                  kalundborg-jyderup autocenter a/s
       h 67 08                                  carsten pedersen automobiler aps
       h 93 08                                  henrik larsen automobiler a/s
       h 77 08, h 67 08, h 93 08, h 66 08       citroën danmark a/s
                                                (advokat jan thor krøyer)
indledning og påstande
under påberåbelse af mangler ved deres citroën c4 biler har bent johansen, ole christgau, lis
jenny og torben wøldike og arnold pedersen ved deres mandatar forenede danske motorejere
                                                   -2-
(fdm) nedlagt påstand om, at citroën danmark a/s (i det følgende citroën) skal betale hver
af dem 25.000 kr. i de sager, der er anlagt vedrørende bent johansens, ole christgaus og lis
jenny og torben wøldikes biler, er betalingspåstanden tillige nedlagt over for den forhand-
ler, der har solgt bilen, nemlig kalundborg-jyderup autocenter a/s, carsten petersen auto-
mobiler aps, henholdsvis henrik larsen automobiler a/s, idet citroën og den pågældende
forhandler påstås dømt til at betale beløbet in solidum. i hver sag påstås procesrente af belø-
bet fra sagens anlæg den 22. juli 2008 ved retten i holbæk (bent johansen) og retten i her-
ning (arnold pedersen), henholdsvis den 24. juli 2008 ved retten i svendborg (ole christ-
gau) og retten i glostrup (lis jenny og torben wøldike). disse retter har ved kendelser hen-
vist sagerne til behandling ved sø- og handelsretten efter retsplejelovens § 227.
       de sagsøgte har nedlagt påstand om frifindelse.
oplysningerne i sagen
bent johansen købte den 20. december 2005 en ny c4 1.6i prestige hos kalundborg-jyderup
autocenter a/s, og bilen blev indregistreret 12. januar 2006.
       den 26. september 2006 klagede bent johansen til kalundborg-jyderup autocenter
a/s. han anførte blandt andet, at brevet var en opfølgning på en mundtlig klage i august
2006, hvor han havde fremført, at indtrækket i bilen var skæmmet af udtrækninger af sorte
tråde og af skjolder.
       i citroën danmarks svar af 19. november 2007 anførtes det, at det ved fælles besigtigel-
se kunne konstateres, at det, der trængte ud fra undersiden af stoffet: ”… skyldes almindeligt
slid, som kan forekomme på denne model. ... de kan kontakte deres værksted, som evt. har mulighed
for at varme det sorte filt væk.” herefter trådte fdm ind i sagen.
ole christgau købte en ny 3-dørs citroën c4 1,6i vtr coupé den 3. november 2006 af carsten
pedersen automobiler aps, og bilen blev indregistreret den 18. januar 2007.           den 7. sep-
tember 2007 klagede ole christgau skriftligt til citroën danmark a/s han anførte blandt
andet, at hans indtræk i løbet af sommeren 2007 var begyndt at flosse. han oplyste i klagen,
at han først havde henvendt sig til citroën hørsholm, som havde givet ham ret i, at det var
berettiget at reklamere, og stillet ham et nyt betræk i udsigt. da ole christgau efter hørs-
                                                 -3-
holm-afdelingens lukning henvendte sig hos citroën birkerød, indhentede de instruks fra
hovedsædet, der alene bevilgede en afsvidning af det flossede. ole christgau anførte slutte-
ligt i klagen, at denne afhjælpning havde efterladt tre små svedne pletter og ikke gav ham
tryghed for, at kvaliteten af indtrækket nu var i orden.
       citroën danmark svarede hertil, at der ikke var tale om en negativ kvalitetsafvigelse
”sammenlignet med en tilsvarende model.” citroën kunne ikke tilbyde garantiudskiftning
med tilsvarende betræk. ole christgau anførte, at der syntes at være tale om en systemfejl og
rettede henvendelse til fdm, der herefter indtrådte i sagen.
lis jenny og torben wøldike købte den 6. februar 2007 en ny citroën c4, 1.6i 16v prestige, af
henrik larsen automobiler a/s, og bilen blev indregistreret 20. marts 2007.
       den 4. juli 2007 skrev henrik larsen automobiler a/s til lis jenny og torben wøldike,
at venstre forsideryg var blevet skiftet. et opkrævet beløb var overstreget. i forhandlerens
journalsystem vedrørende bilen er der den 9. august 2007 anført noget om en rygpude.
arnold pedersen købte en ny citroën c4, 1,6i prestige den 3. november 2005 af en bilforhand-
ler i herning. bilen blev indregistreret den 2. januar 2006.
       den 21. december 2007 skrev arnold pedersen til bil-centret videbæk a/s og bekræf-
tede, at han tidligere havde reklameret over trådender i vævningen på forsæderne, senest
den 19. og 20. december 2007, hvor der også blev reklameret over ujævnheder. citroën vide-
bæk svarede i et udateret brev, at citroën havde set på det, men at det ikke var en fabriksfejl
eller en produktfejl, og at der ikke kunne gøres noget herved.
       i forhandlerens journalsystem er der den 5. december 2007 tilført noget om en rygpu-
de. yderligere har et sæde været taget ud til brug for syns- og skønsforretningen.
alle fire biler var solgt med garanti- og reklamationsbestemmelser, hvorefter garantiperioden på
24 måneder trådte i kraft fra 1. indregistreringsdato. arnold pedersen havde dog efter det
oplyste modtaget en ældre udgave af bestemmelserne, hvori garantiperioden var angivet til
kun at være på 12 måneder, hvilket ifølge citroën var en fejl, idet den rettelig var 24 måne-
der. bestemmelserne fastsatte bl.a., at ”den gratis afhjælpning … omfatter ikke … revnet og plet-
tet indtræk.”
                                               -4-
forklaringer
bent johansen har forklaret, at han gennem årene har haft mange forskellige citroën biler.
han har ikke tidligere oplevet problemer med indtrækket. den seneste model havde han i 11
år, mens han havde små børn. han udsætter ikke bilen for andet end sædvanligt brug. han
har almindeligt tøj på, der hverken er groft vævet eller forsynet med nitter eller lignende.
når det regner, sætter han sig ind i bilen med overtøj på.
       da bilens sæder blev besigtiget første gang, sagde citroëns distriktschef, at 80 % af bi-
lerne havde denne fejl. citroën forsøgte at afhjælpe manglen ved afbrænding. det gik godt
på det ene forsæde, men de kom til at brænde for meget af ved det andet, så de blev nødt til
at skifte begge sæder. han fik imidlertid hurtigt samme fejl og skjolder. det nye betræk vir-
kede mere ru end det tidligere. skjolderne kunne fjernes med vand. han henvendte sig igen
til forhandleren i august-september 2006. på værkstedet var de med på at skifte sæderne,
men rådede ham til at vente, indtil garantien var ved at udløbe, da han derved ville opnå
længere garanti. pludselig oplyste forhandleren, at citroën var vendt på en tallerken, hvoref-
ter udskiftning ikke kunne komme på tale.
       han kender og har mødt flere andre c4 ejere, der har oplevet den samme fejl ved ind-
trækket.
ole christgau har forklaret, at han har kørt bil siden 1956. han har haft 6 citroën biler, som
han har solgt, efter at han havde kørt ca. 130.000 km i hver. han har aldrig tidligere oplevet
fejl på sæderne. han bruger vindjakke. tidligere gik han mere i arbejdstøj, men heller ikke i
den periode oplevede han problemer med indtrækkene. han har været pensionist, lige så
længe han har haft denne bil.
       han klagede i slutningen af august 2007 til sit værksted i hørsholm, som henviste ham
til afdelingen birkerød, som imidlertid heller ikke kunne tage stilling til, hvad der skulle ske.
den 4. september fik han at vide, at de ville afsvide sædet. det var efter hans opfattelse ikke
en løsning på selve problemet.
       ved ud- og indstigning kører han ikke først rattet op og sædet tilbage. han har indstil-
let sædet på den måde, der står i instruktionsbogen. han kan godt komme ind og ud af bilen
uden at ændre på indstillingerne.
                                                -5-
torben wøldike har forklaret, at han i starten af juni 2007 opdagede problemer med indtræk-
ket på begge forsæder og straks reklamerede. højre forsæde blev svitset med en lighter. han
har kørt ca. 18.000 km, fra sæderyggen blev skiftet, og indtil skønsforretningen. en måned,
efter det var skiftet, var den gal igen. han går i normalt tøj og har ikke gået i arbejdstøj i
mange år.
arnold pedersen har forklaret, at han har haft bil i over 50 år og aldrig tidligere har haft pro-
blemer med sædeindtræk. han bruger almindeligt tøj. der gik et stykke tid, inden han re-
klamerede, da han lige ville være sikker på, at det var en fejl. først afviste forhandleren ham,
men så kom der én fra citroën på besøg, som foreslog, at han skulle tage en kop kaffe, mens
de ordnede det. da han ikke fik at vide, hvad de ville gøre, afviste han det. han havde først
henvendt sig i herning, men der ville de ikke gøre noget. på et andet værksted accepterede
de i februar 2008 at skifte betrækket, men det skyldtes, at det var gået løs. allerede i april
2008 kom der tråde ud igen, men afhjælpning blev afvist af citroën. da varmefunktionen i
sædet røg i januar 2010, blev sædet skiftet atter en gang, men allerede nu nulrer det igen.
bo graugaard larsen har forklaret, at han siden 2004 været garantichef hos citroën med
skandinavien som ansvarsområde.
       c4 blev introduceret i danmark i 2005/2006. det tager ofte lidt tid for forhandlerne at
lære modellerne at kende. i startfasen valgte nogle forhandlere at udskifte sæderne i c4. ci-
troën har ikke haft en lang række reklamationer, men har dog hørt om problemer i andre sa-
ger end disse fire. de har ikke nødvendigvis fået kendskab til alle sager, idet sager kan være
kørt udenom deres registrering. de har ikke statistik over antallet af sædeudskiftninger, bl.a.
fordi udskiftning kan ske af flere årsager, herunder ofte sædevarmen. betrækket i c4 er efter
citroëns opfattelse ikke behæftet med fejl. det var et nyt indtræk, der hørte sammen med c4,
der designmæssigt blev meget berømmet. c4 var den eneste model med dette indtræk og
findes ikke længere i denne variant. citroëns modeller gennemgår ca. halvvejs i deres levetid
et facelift, og c4 har nu et andet indtræk.
                                                        -6-
      normalt kan forhandlerne kun vælge at udskifte større dele efter godkendelse fra ci-
troën danmark. under en models introduktion har forhandlerne imidlertid mere snor og
kunne med c4 skønne, om et sæde skulle skiftes pga. fejl eller pr. kulance.
      han hørte fra en regionschef om metoden med at varme fibrene væk og valgte at in-
formere forhandlerne om metoden. man har haft succes hermed, men nogle steder er man
kommet til at brænde for meget af.
syn og skøn
teknisk direktør erik gyldenberg har som syns- og skønsmand afgivet erklæringer efter en
syns- og skønsforretning afholdt den 18. august 2009. bent johansens bil havde ved syns- og
skønsforretningen kørt 89.020 km, ole christgaus 34.395 km, jenny lis og torben wøldikes
24.472 km og arnold petersens 54.728 km.
      erklæringerne er næsten ens for de fire biler. her citeres uddrag af erklæringen af 4.
september 2009 vedrørende lis jenny og torben wøldikes citroën c4, hvoraf bl.a. fremgår:
      spørgsmål 1
      ..
      skønsmanden bedes oplyse, om der for bilens sædebetræk eller andre stofbeklædte dele
      forekommer pilling/fnuller og eller skjolder eller lignende.
      svar: der er en pilling lignende effekt med udtræk af sorte fibre, der giver sædebetrækkene et
      gammelt og forslidt udseende
      a. i bekræftende fald bedes det konstaterede beskrevet.
      svar: på de steder hvor pilling er mest fremtrædende er der fiberudtræk i tekstilmaterialet.
      b. for så vidt angår de dele af sædebetræk m.v., hvor der ikke konstateres pilling/fnuller,
      bedes stofområdernes tilstand nærmere beskrevet.
      svar: på de steder hvor der ikke er tydelig fiber udtræk, har tekstilmaterialet et nusset udseende.
      c. såfremt skønsmanden er opmærksom på andre forhold af betydning for korrekt be-
      skrivelse af sædebetrækket, bedes dette anført.
      svar: udtræk af sorte fibre er både på sæder og på ryglæn, selv om belastningen ved brug er for-
      skellige.
      …
      spørgsmål 4
      skønsmanden bedes oplyse, om det eventuelt konstaterede kan afhjælpes ved reparation.
      svar: nej - men har tidligere været forsøgt med samme type tekstil! resultat fornyet reklamation.
      a. i givet fald bedes reparationsmetoden beskrevet og prisen incl. moms. herfor opgivet.
      svar: reparation har ingen hensigt.
      b. såfremt afhjælpning ikke kan ske ved reparation bedes det oplyst, hvad det vil koste at
      udskifte de beskadigede dele incl. moms. endvidere bedes det oplyst, hvad det vil koste
                                                            -7-
      at udskifte al sædebetræk, såfremt dette ikke måtte være besvaret ved forudgående
      spørgsmål.
      svar: for citroën c4 årgang 2006 - priser incl. moms.
      eet forsæde                                      kr. 13000,00
      alle sæder                                       kr. 38000,00
      alle sæder + indtræk                             kr. 50500,00
det fremgår af besvarelsen af spørgsmål 1 vedrørende bent johansens bil, at denne tillige har
store vandskjolder på betrækkene, og vedrørende ole christgaus bil, at der tillige er en kraf-
tig beskadigelse af venstre side af førersædet, idet udformningen af forsæderne angives at
have været stærkt medvirkende til, at stofbeklædningen er flosset op.
      her er syns- og skønsmandens samlede konklusion for de 4 biler:
      samlet rapport og konklusion.
      den generelle oplevelse af sædebetrækket i de 4 biler: citroën c4 efterlod et snavset og smudsigt
      indtryk.
      for at finde årsagen til dette, er der gennemført en række test og forsøg, dels på teknologisk insti-
      tut i taastrup og dels i privat regi.
      der blev af citroën danmark a/s stillet et næsten ubrugt bagsæde til rådighed for testforsøg.
      bagsædet blev taget fra [arnold pedersens bil, der] havde kørt km. 54728.
      bagsædet blev overdraget til teknologisk institut, som mekanisk fjernede den skumbelægning, der
      var på tekstilets bagside. derefter blev der gennemført en pillingtest, som efter 50 000 ture ikke vi-
      ste nogen former for pilling. en snaggingtest viste sig også at være i orden. en modificeret mar-
      tindaletest er ligeledes i orden. (se vedlagte rapport fra dti).
      efter at have gennemgået disse standardiserede testmetoder, har jeg fjernet resterne af bagside-
      belægningen ad kemisk vej, og derved frilagt fibrene i sædebetrækket. nu kan man under mikro-
      skop tydelig se, at de sorte fibre er glatte filamenter, som vil kunne frigøre sig fra sædebetrækkets
      mønster og arbejde sig op til overfladen og give det udseende af pilling og nussethed, som har væ-
      ret den fremherskende del af reklamationen.
      hvorfor dette kun forekommer nogle steder på sæderne, skyldes formentlig en dårlig og ujævn fik-
      sering eller påklæbning af bagsidebelægningen, som derfor ikke er optimal.
      konklusion.
      den mekaniske påvirkning, som sædebetrækket er udsat for når bilen benyttes, er tilstrækkelig til
      at de glatte fibre, som ikke er fikseret, vil arbejde sig fri.
      derfor er det foreliggende tekstilmateriale meget dårligt egnet til betræk af bilsæder.
af en supplerende skønserklæring af 9. januar 2010 fremgår bl.a.:
      2.      skønsmanden bedes oplyse, om et ekstraordinært slid på sæderne og tilsmudsning
      af sæderne under anvendelse kan tænkes at begrunde sædernes nuværende udseende,
      henset til sædernes alder og bilernes antal kørte kilometer.
      svar: med udgangspunkt i arnold pedersens bil, som er at betegne, som særdeles velplejet – her
      er et ryglæn skiftet ud p.g.a. limproblemer ved kørt km. 46.741 den 7. januar 2009 og ved km.
      54.728 den 18. august 2009, var der pilling på det udskiftede ryglæn.
                                                          -8-
       2.a. kan skønsmanden udelukke, at en bilejer gangbesværet p.g.a. 2 udskiftede knæ
       under ind- og udstigning af bilen kan påvirke førersædets betræk i negativ grad?
       2.b. kan skønsmanden udelukke, at en bilejer med en holdning præget af en dårlig ryg
       under ind- og udstigning kan påvirke førersædets betræk i negativ grad?
       svar: hverken de under pkt. 2.a. + 2.b. nævnte problemer kan have nogen særlig indflydelse på
       "den pilling lignende effekt”.
       ..
       3.a. skønsmanden bedes oplyse, om det må antages, at sædets udformning (bucket seats)
       disses placering og rattets placering i ole christgaus bil må antages at påvirke førersæ-
       dets betræk i så negativ grad, at det ligger ud over, hvad en producent af sædebetræk til
       den pågældende biltype må forvente. supplerende bedes skønsmanden oplyse, om der
       ved konstruktionen af sædebetræk til bucket seats i pågældende biltype bør tages hensyn
       til sædets udformning i relation til de eventuelle særlige forhold, der gør sig gældende
       ved ind- og udstigning.
       svar: den meget snævre indstigning i førersiden er årsagen til den kraftige slitage på textilmate-
       rialet på førersædet. det er helt klart en design fejl - forkert valg af sæde og textilmateriale.
       ..
       4.b. skønsmanden bedes oplyse, om en forudgående pilling-, snagging- og martindale-
       test udført af producenten ville have givet forvarsel om hvorvidt tekstilet var eg-
       net/uegnet som sædebetræk.
       skønsmanden bedes tillige oplyse, om en forudgående pilling, snagging- og/eller martil-
       daletest udført af producenten ville have givet forvarsel om, at der kunne opstå proble-
       mer, som f.eks. de konkrete sagers 4 konkrete problemer.
       svar: for at undgå denne slags reklamationer, har alle bil producenter helt sikkert udviklet deres
       egne test metoder.
       som det fremgår af "samlede rapport" afsnit fire, er der her givet et bud på årsagen til problemet,
       et problem som hverken pilling-, snagging- eller martindaletest kunne påvise.
syns- og skønsmand erik gyldenberg har vedstået sine erklæringer og forklaret, at pilling op-
står ved, at kunstfibre arbejder sig op til overfladen af stoffet og danner små kugler. han bad
teknologisk institut om at udføre forskellige traditionelle tests, men disse viste sig ikke at
kunne forklare sædebetrækkets udseende, der således ikke skyldtes pilling.
       han fortsatte sine undersøgelser med henblik på at finde ud af, hvad der så var galt.
med lup så han små fibre på overfladen, formentlig af polypropylen. der var lim på bagsi-
den, som han opløste med acetone. da han derefter bearbejdede stoffet mekanisk, kom fibre-
ne, som nu ikke længere blev fastholdt med lim, op. forklaringen på, at fibrene har ligget
løst, er, at den lim, som skal fiksere fibrene, har været lagt for tyndt eller for ujævnt på. han
har ikke kendskab til bilfabrikkernes egne testmetoder, men det er ekstremt, at denne lim ik-
ke holder, og citroën har ikke kunnet tage højde herfor. det er samme problem for alle fire
biler i sagen. teknologisk institut kunne ikke udføre den test, som han har lavet, da denne
ikke er en del af dette instituts iso certificerede metoder.
                                                -9-
      det er små sorte fibre, som kommer op og giver det smudsige udseende. ud over for
tynd eller ujævn limning er det efter hans opfattelse også en fejl, at de sorte fibre er helt glat-
te og ikke snoede, hvorved de ville have været mere modstandsdygtige over for brud ved
mekanisk påvirkning. han er ikke sikker på, at brugerne ville have kunnet undgå at få fibre-
ne frem, selv om de havde brugt skånebetræk, idet mekanisk bevægelse flytter fibrene.
      skjolderne på sædebetrækket i bent johansens bil kan han ikke give anden forklaring
på, end at man normalt imprægnerer disse stoffer, så de er smuds-, olie- og vandafvisende,
således at der må have været mangelfuld imprægnering af betrækket på sæderne i denne bil,
siden det ikke har kunnet tåle fugt fra vådt regntøj.
      efter hans opfattelse er det en designfejl ved ole christgaus bil, at man, hvis man vil
undgå, at stoffet på sædets sidevulst flosser, skal sætte sig meget forsigtigt ind. sædet burde
efter hans opfattelse beklædes med læder eller kunstlæder. designeren burde have forudset
dette slid på vulsten.
parternes synspunkter
forenede danske motorejere har som mandatar for sagsøgerne gjort gældende, at de 4 biler,
som sagen angår, ved risikoens overgang var behæftet med mangler, og at sagsøgerne har
reklameret rettidigt herover. de sagsøgte forhandlere og citroën som garantigiver er derfor
solidarisk ansvarlige herfor.
      reklamationsforløbet i de fire sager har stort set været ens, idet forbrugerne hos deres
respektive forhandlere har klaget over fnuller på sæderne, som i et vist omfang er søgt af-
hjulpet ved afbrænding og/eller udskiftning. det fremgår af syns- og skønsmandens erklæ-
ringer, at problemerne er opstået ved almindelig dagligdags brug. der er heller ikke efter
forklaringerne for retten grundlag for at betvivle, at brugen har været helt normal, og rettens
besigtigelse har da også bekræftet, at bilerne var særdeles velholdte.
      problemet er opstået ved, at bilernes sæder har været forsynet med et betræk, som efter
de tekniske undersøgelser vel er slidstærkt, idet det består alle de almindelige prøver med
glans, men som alligevel har fået et nusset og kedeligt udseende, idet nogle kunststoffibre ef-
ter syns- og skønsmandens erklæringer og forklaring i retten ikke har været tilstrækkelig
fastholdt og derfor i forbindelse med den mekaniske påvirkning, som fremkommer ved, at
                                                 - 10 -
nogen sidder i sædet, har arbejdet sig op igennem stoffet. dette ville ifølge skønsmanden væ-
re sket, endog selv om bilejerne havde anvendt skånebetræk på sæderne. skønsmandens
samlede konklusion er derfor, at materialet meget dårligt egnet til indtræk.
       efter syns- og skønsmandens erklæring og forklaring i retten er sædebetrækket i bent
johansens bil endvidere ikke tilstrækkeligt imprægneret, således at det er blevet skjoldet i
forbindelse med almindelig brug, hvor man sætter sig ind i bilen med regntøj på.
       det må anses for en mangel ved ole christgaus bil, at det skålformede forsæde ikke
har kunnet modstå slid fra almindelig ind- og udstigning. en bilfabrikant må sørge for at de-
signe bilerne således, at sæderne, også selv om de er skålformede, kan holde til almindelig
brug, hvor man stiger ind i eller ud af bilen uden at behøve at skubbe sædet helt tilbage og
føre rattet helt frem og op. sidevulsten på førersædet i denne bil burde have været forsynet
med læder eller kunstlæder, som kunne holde til det slid, som naturligt opstår på en så kraf-
tig sædevulst ved almindelig ind- og udstigning.
       der foreligger forbrugerkøb, og der er i alle sager reklameret rettidigt ikke blot i for-
hold til reklamationsreglerne i købelovens §§ 81-86, men tillige i forhold til citroëns garanti-
og reklamationsbestemmelser. i alle sagerne er der således reklameret inden for 2 år. i de tre
sager, hvor der er rejst krav mod forhandlerne, må det endvidere efter bevisførelsen lægges
til grund, at der er reklameret enten inden for eller straks efter udløbet af 6 måneders fristen i
købeloven § 77 a, som er en formodningsregel. efter syns- og skønsmandens erklæringer og
forklaring må det endvidere lægges til grund, at manglerne ved betrækket skyldes fabrikati-
onsfejl i forbindelse med påføring af lim, der antagelig har været lagt for tyndt på eller i
hvert fald ikke jævnt. endvidere har stoffet på bent johansens bil ikke været tilstrækkeligt
imprægneret. fejlene ved sædebetrækket var således til stede ved bilernes levering og indre-
gistrering, og det samme gælder designfejlen ved ole christgarus bil.
       idet de sagsøgte forhandlere har afvist vederlagsfri afhjælpning af manglerne, som vil
kræve udskiftning af sæderne, har sagsøgerne krav på passende afslag i købesummen, jf. kø-
belovens § 78, stk. 4, 1. pkt. citroëns garanti skal mindst stille køberne lige så godt som købe-
loven, jf. markedsføringslovens § 12, og da også citroën har afvist afhjælpning af manglerne
i form af udskiftning, har citroën pådraget sig erstatningsansvar. afslaget og erstatningsbe-
løbet må fastsættes efter et skøn med udgangspunkt i de priser, som syns- og skønsmanden
har oplyst.
                                                - 11 -
de sagsøgte har begrundet deres frifindelsespåstand med, at der ikke foreligger nogen mang-
ler, og at sagsøgerne ikke har reklameret rettidigt.
       c4 er ikke en bil i luksusklassen, men en almindelig familiebil med et ganske alminde-
ligt og i øvrigt ekstremt holdbart sædebetræk. udtrækket af sorte fibre giver alene et kosme-
tisk ændret udtryk. det har derfor været helt berettiget og relevant, når citroën har afvist re-
klamationerne over kosmetiske ”mangler” ved sædebetrækket med henvisning til, at der fo-
religger almindeligt slid, som forbrugeren må tåle.
       der er ikke grundlag for at antage, at sædebetrækket i de fire biler generelt er uegnet til
at opfylde sit formål eller har en ringere holdbarhed, end køberen kan forvente. retten skal
alene vurdere udtræk af sorte fibre fra sædebetrækket i de fire biler, som sagen angår. i den
forbindelse fremhæves, at citroën i danmark har leveret i alt 3.234 biler med det pågælden-
de sædebetræk, og at der inden for den 2 års reklamationsfrist alene er anlagt disse 4 sager
vedrørende sædebetrækket. der er altså 3.230 forbrugere ud af 3.234 mulige, som har anset
sædebetrækket som mangelfrit.
       sædebetrækket har i forbindelse med udarbejdelsen af syns- og skønsrapporten været
undersøgt af teknologisk institut, hvor det har bestået instituttets pilling-, snagging og mar-
tindaletests med bedste resultater. syns- og skønsmanden, der var overrasket herover, har på
egen hånd foretaget en yderligere undersøgelse ved at fjerne skumbelægningen på betræk-
kets bagside ad kemisk vej og herved konstateret, at der fandtes løse sorte fibre, som ved
mekanisk påvirkning af sædet arbejder sig op gennembetrækket. der sættes spørgsmålstegn
ved den bevismæssige værdi heraf.
       skjolderne på sæderne i bent johansens bil kunne syns- og skønsmanden ikke give no-
gen forklaring på. det forekommer bemærkelsesværdigt, at det kun er sæder i denne ene bil,
der er skjoldede, hvilket i øvrigt er undtaget fra garantien. bent johansen må have behandlet
bilen på usædvanlig måde.
       det erkendes, at førersædet i ole christgaus bil er slidt, men ole christgau har selv
valgt dette ”flyversæde” med den konstruktive egenskab, at det slides, hvis man ikke passer
særligt på ved ind- og udstigning, hvilket han ikke kan have gjort.
       garanti- og reklamationsbestemmelser vedrørende nye biler betyder ikke, at bilerne
skal forblive nye i den periode, hvor garanti og reklamation kan gøres gældende over for
                                                 - 12 -
forhandleren og importøren. biler er brugsgenstande, der er udsat for daglig brug og slid, og
citroëns garantibestemmelser omfatter ikke almindelig vedligeholdelse, ligesom revnet og
plettet indtræk er undtaget fra garantien. citroën har af kulancemæssige hensyn i et vist om-
fang tilbudt afhjælpning, men heri ligger ikke nogen anerkendelse af ansvar.
       der er reklameret for sent. der foreligger således ikke dokumentation for, at reklamati-
on er sket inden for 6 måneder efter leveringstidspunktet for så vidt angår bent johansen og
ole christgaus biler, ligesom reklamation for så vidt angår arnold pedersens bil først er sket
umiddelbart inden fristen på 2 år fra leveringstidspunktet.
       skulle fdm på de fire bilejeres vegne få medhold i, at der var en mangel, og at der er
reklameret rettidigt, gøres det gældende, at der er forskel på de enkelte skader. det er derfor
ikke givet, at sagsøgerne skal have det samme beløb i afslag i prisen eller erstatning.
sø- og handelsrettens afgørelse
efter syns- og skønsmandens erklæringer og forklaring lægges det til grund, at det stof, der
har været anvendt som betræk i de 4 biler, som sagerne angår, har bestået almindelige tests
for holdbarhed, og at årsagen til udtræden af sorte fibre er, at limen, som skal fiksere fibrene
og stoffet til skumbeklædningen, ikke har været påført korrekt, således at de sorte kunststof-
fibre nogle steder ikke er blevet tilstrækkeligt fastholdt og derfor i forbindelse med mekanisk
påvirkning har arbejdet sig op igennem stoffet.
       denne udtræden af sorte fibre har, således som det også er fremgået ved rettens besig-
tigelse af de 4 biler i forbindelse med hovedforhandlingen, bevirket, at sæderne har fået en
slidt, nusset og kedelig fremtræden, som klart afviger fra, hvad en køber må kunne forvente
af så nye og forholdsvis lidt brugte biler. det slidte og triste udseende af betrækket på sæ-
derne springer i øjnene, når man ser, hvor pæne bilerne i øvrigt ser ud.
       den mangelfulde påføring af lim mellem stof og skumbagside er sket i forbindelse med
fremstillingen af sæderne, muligt hos en underleverandør, og det lægges til grund, at afvi-
gelsen har karakter af en fabrikationsfejl og således har været til stede ved bilernes levering,
uanset at følgen heraf i form af udtræden af sorte fibre først har vist sig senere. det findes
derfor bevist, at der foreligger en mangel, jf. kbl. § 75 a, stk. 2, nr. 1-2, og § 77 a, stk. 1.
                                                 - 13 -
       betrækket på bent johansens bilsæder har yderligere fået store skjolder. bent johansen
har under hovedforhandlingen forklaret, at skjolderne skyldes vådt vejr, idet han har sat sig
ind i bilen med regntøj på, og citroën har ikke bestridt dette i sit sammenfattende proces-
skrift. syns- og skønsmanden har under hovedforhandlingen ikke kunnet give anden forkla-
ring på disse skjolder, end at man normalt imprægnerer disse stoffer, så de er smuds-, olie-
og vandafvisende, således at der må have været mangelfuld imprægnering af betrækket på
sæderne i denne bil, siden det ikke har kunnet tåle fugt fra vådt regntøj. retten finder, at en
bils sæder skal kunne holde til almindelig brug, der i det danske klima indebærer, at fører og
passagerer ved kortere ture sætter sig ind i bilen med overtøj på, også i regn eller snevejr,
uden at der opstår skæmmende skjolder.
       ole christgaus bil har yderligere en kraftig beskadigelse af den kraftige venstre side-
vulst på førersædet, som ifølge syns- og skønsmandens erklæring og forklaring skyldes me-
kanisk påvirkning i forbindelse med snæver indstigning på førersædet i den 3-dørs coupé.
uden tydelig anvisning herom i instruktionsbog mv., kan det i hvert fald ikke kræves, at en
fører, som sætter sig ind i en bil, først skal skyde sædet helt tilbage og rattet helt frem og op
for at muliggøre indstigning uden at ramme og dermed slide førersædets brede sidevulster.
retten er derfor enig i, at den kraftige sidevulst på førersædet burde have været beklædt
med læder eller kunstlæder for at kunne holde til sliddet ved almindelig ind- og udstigning.
       alle sagsøgerne findes at have reklameret rettidigt over manglerne ved deres sæder, jf.
købelovens §§ 81 og 83-86. bent johansen fik sin bil leveret og registreret 1. gang den 2. janu-
ar 2006 og reklamerede over manglerne til sin forhandler første gang mundtligt den 4. au-
gust 2006 ved 16.000 km og skriftligt den 26. september 2006. både disse og følgende rekla-
mationer over disse mangler blev afvist, først af forhandleren, senere af citroën. ved rettens
besigtigelse under hovedforhandlingen fandtes begge forsæder stærkt medtagne.
       ole christgau fik sin bil registreret 1. gang og leveret den 18., henholdsvis den 19. ja-
nuar 2007, og han reklamerede mundtligt i august 2007 og skriftligt den 7. september 2007
over manglerne, som havde vist sig i løbet af sommeren. i forbindelse med afhjælpningsfor-
søg er der kommet svedne pletter på stoffet, og ved rettens besigtigelse under hovedforhand-
lingen fandtes førersædet på grund af hul i betrækket på sidevulsten og mangler i den un-
derliggende polstring klart tjenligt til udskiftning, ligesom også passagersædet forekom nus-
set og slidt.
                                                - 14 -
       lis jenny og torben wøldike fik deres bil registreret 1. gang den 20. marts 2007 og re-
klamerede første gang den 15. maj 2007. førersædets betræk blev udskiftet den 9. august
2007, hvor passagersædet samtidig blev afsvedet med en lighter, selv om citroën tidligere
havde lovet at skifte også dette sædes betræk. ved rettens besigtigelse under hovedforhand-
lingen fremtrådte begge forsæder slidte og nussede og havde udtræden af sorte fibre.
       arnold pedersen, der havde fået sin bil leveret og registreret 1. gang den 2. januar 2006,
fik den 5. december 2007 ifølge citroëns journal skiftet en rygpude. ifølge arnold pedersens
forklaring under hovedforhandlingen, som retten intet grundlag har for at tilsidesætte, hav-
de han flere gange mundtligt reklameret til sin forhandler over mangler ved sæderne, men
var blevet holdt hen, således at han først den 21. december 2007, kort inden udløbet af 2-
årsfristen, reklamerede skriftligt over udtræden af sorte fibre på forsæderne. ved rettens be-
sigtigelse stod sædernes slidte præg i klar modsætning til indtrykket af denne bil, som i øv-
rigt fremtrådte særlig velholdt og velplejet.
       det lægges i overensstemmelse med syns- og skønserklæringen til grund, at forsøgene
på reparation af sæderne ved afsvidning med lighter havde karakter af en midlertidig løs-
ning uden tilfredsstillende resultat, og at det ikke tjener noget formål at forsøge reparation,
idet sorte fibre i forbindelse med brug fortsat vil udtræde alle steder, hvor limen er påført
ujævnt eller for tyndt. manglerne kan kun afhjælpes ved, at betrækket på forsæderne i alle 4
biler udskiftes. hvis det nye betræk på forsæderne også efter et par måneder afviger stærkt
fra betrækket på bilernes bagsæder, vil det kunne vise sig nødvendigt at udskifte også disse.
       selv om manglerne kan hævdes overvejende at være af kosmetisk karakter, og selv om
bilejernes frustration og skuffelse over at skulle se på de slidte og nussede forsæder kun van-
skeligt kan gøres op i kroner og øre, må det dog tages i betragtning, at manglerne også vil
kunne give sig økonomisk udslag, nemlig i en lavere salgspris, når bilerne til sin tid afhæn-
des, ligesom retten tager i betragtning, at udskiftning af ét forsæde ifølge syns- og skønser-
klæringen vil koste 13.000 kr., af alle sæder 38.000 kr. og af alle sæder og indtræk i øvrigt
50.500 kr., alt inklusive moms.
       efter et samlet skøn findes det krævede beløb på 25.000 kr. for hver af sagsøgerne at
være passende afslag/erstatning.
       efter sagernes resultat pålægger retten de sagsøgte in solidum at betale 100.000 kr. i
sagsomkostninger til forenede danske motorejere som mandatar for sagsøgerne, heraf 2.000
                                                 - 15 -
kr. til dækning af retsafgift, 64.516,77 kr. til dækning af afholdte udgifter i forbindelse med
syn og skøn og resten til dækning af udgift til advokat og til trykning af ekstrakt og materia-
lesamling.
                               thi kendes for ret
citroën danmark a/s og kalundborg-jyderup autocenter a/s skal en for begge og begge for
en betale 25.000 kr. til bent johansen med procesrente fra den 22. juli 2008.
       citroën danmark a/s og carsten pedersen automobiler aps skal en for begge og beg-
ge for en betale 25.000 kr. til ole christgau med procesrente fra den 24. juli 2008.
       citroën danmark a/s og henrik larsen automobiler a/s skal en for begge og begge
for en betale 25.000 kr. til lis jenny wøldike og torben wøldike med procesrente fra den 24.
juli 2008.
       citroën danmark a/s skal betale 25.000 kr. til arnold pedersen med procesrente fra
den 22. juli 2008.
       citroën danmark a/s, carsten pedersen automobiler aps, kalundborg-jyderup au-
tocenter a/s og henrik larsen automobiler a/s skal en for alle og alle for en betale 100.000
kr. i sagsomkostninger til forenede danske motorejere som mandatar for bent johansen, ole
christgau, lis jenny wøldike og torben wøldike og arnold pedersen. sagsomkostningsbe-
løbet forrentes efter rentelovens § 8a.
       betaling skal ske inden 14 dage efter denne doms afsigelse.
       peter bernhoft                                                             lisbet friis
                                          michael b. elmer
                                           (retsformand)
       willy goldby                                                             rut jørgensen
                                              (sign.)
                                           ___ ___ ___
                                 udskriftens rigtighed bekræftes
                      p.j.v. sø- og handelsretten, den 23. december 2010


text:
- pba
                                       udskrift
                                             af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                      ____________
                                           dom
afsagt den 10. juni 2013
v-10-12
                                  tempo bådsalg a/s
                                  (advokat henrik andersen)
                                  mod
                                  jp politikkens hus a/s
                                  (advokat ole ravnsbo)
indledning
denne sag vedrører spørgsmålet om, hvorvidt jp politikens hus a/s er berettiget til at kalde
deres magasin, som blandt andet indeholder bådannoncer, ”tempo”, eller om dette er i strid
med tempo bådsalg a/s’ registrerede varemærke tempo.
                                                  -2-
påstande
tempo bådsalg a/s (herefter tempo) har nedlagt påstand om:
jp politikens hus a/s tilpligtes at ophøre med i dennes magasin ”tempo” at optage annon-
cer for salg af nye og brugte lystbåde i samle- eller rubrikannonceformat.
jp politikens hus a/s tilpligtes til at betale 50.000 kr. med tillæg af procesrente fra sagens an-
læg fra den 16. februar 2012 og endvidere 10.000 kr. pr. uge fra fredag den 17. februar 2012 at
regne og frem til det tidspunkt, hvor jp politikens hus a/s måtte ophøre med den oven-
nævnte annoncering, tillige med renter efter renteloven af de enkelte beløb fra de respektive
forfaldstidspunkter – hver fredag. påstanden er maksimeret til kr. 250.000.
jp politikens hus a/s (herefter jp politiken) har nedlagt påstand om frifindelse.
oplysningerne i sagen
varemærket tempo
tempo, der ejes af henrik jørgensen og gert sørensen, har siden 1989 drevet bådformid-
lingsvirksomhed. driften omfatter salg af nye både og formidlingssalg af brugte både for
private over hele danmark og for finansieringsselskaber i forbindelse med misligholdte lå-
neaftaler. de både, som tempo har til salg, er enten placeret på land i tilknytning til tempos
lokaler på ishøj havn eller ved nærliggende salgsbroer, mens de resterende både, som tem-
po har til salg, befinder sig rundt omkring i landet, typisk i sælgers hjemhavn. tempo mar-
kedsfører bådene dels via tempos hjemmeside www.tempobådsalg.dk, dels via elektroniske
og trykte medier, som f.eks. magasinet tempo® bådsalg, der bl.a. blev udleveret på bådmes-
sen boat show i 2013 i fredericia, og samleannoncer, som f.eks. i bådmagasinets elektroniske
såvel som trykte medie.
      tempo har siden 1989 anvendt betegnelsen tempo bådsalg som virksomhedsnavn så-
ledes, at tempo blandt andet i salgsopstillinger og i købsaftaler på selskabets almindelige
                                               -3-
betingelser har været fremhævet i forhold til ordet bådsalg. tempo er ved at ændre sit logo,
således at tempo bliver endnu mere fremhævet.
       den 24. maj 2009 fik tempo registreret ordvaremærket ”tempo” i blandt andet klasse
35: samling (ikke transport)af et udvalg af varer, så andre får mulighed for – på en nem måde
– at overskue og købe disse varer, nemlig salg af nye og brugte både.
magasinet ”tempo”
tempo blev i efteråret 2011 opmærksom på, at jp politiken lancerede et nyt magasin under
navnet ”tempo”, som skulle udkomme som et tillæg til jyllands-posten hver fredag. maga-
sinet skulle behandle emner som sport, biler, både, elektronik og grej. magasinet har blandt
andet indeholdt artikler om brugte både. jp politiken har blandt andet købt artikler hos båd-
nyt, der er et sejlsportsmagasin. herudover indeholder magasinet også ”bådregistret”, hvor
erhvervsdrivende og private kan indrykke bådrubrikannoncer. det fremgår af rubrikannon-
cerne i bådregistret, hvem interesserede købere skal kontakte, f.eks.
www.vestfynsmarinecenter.dk eller www.scanboat.com. det fremgår videre, at erhvervsdri-
vende kan indrykke annoncer i magasinet ved direkte henvendelse til jp politiken, mens pri-
vate skal indrykke annoncer via www.scanboat.com. scanboat.com formidler salg af nye og
brugte både. den 23. januar 2012 fremgik det af scanboat.coms hjemmeside, at magasinet
”tempo” var det trykte medie i danmark med flest bådinteresserede læsere og med flest læ-
sere, der overvejede at købe båd, og at scanboat.com havde indgået en aftale med jyllands
posten således, at man let og enkelt fik mulighed for at få sin annonce med i magasinet tem-
po.
       på jyllandspostens hjemmeside den 17. januar 2013 fremgik det i et nyhedsbrev, at jyl-
lands-posten i forbindelse med boat show i fredericia den 22.-24. februar 2013 og den 1.-3.
marts 2013 ville bringe et tema med samme navn i magasinet tempo fredag den 22. februar
2012. magasinet ville ligeledes blive uddelt på bådmessen. endvidere blev der oplyst om
muligheden for at annoncere i magasinet.
parternes korrespondance
                                                 -4-
den 5. december 2011 skrev henrik jørgensen og gert sørensen til jp politiken og gjorde
opmærksom på, at det var deres opfattelse, at jp politiken ved lanceringen af magasinet
tempo krænkede deres rettigheder til varemærket tempo.
      jp politikens advokatafviste den 8. december 2011 indsigelsen fra tempo under hen-
visning til, at tempo havde registreret varemærket tempo for helt andre aktiviteter end for
avismagasin. jp politiken handlede ej heller ikke i strid med reglerne i markedsføringsloven.
      dette besvarede tempos advokat med brev af 11. december 2011, hvor indsigelsen blev
fastholdt, og jp politiken blev opfordret til at bringe formidling af lystbåde til ophør i maga-
sinet ”tempo”.
vederlagskravet
det fremgår af udskriften fra scanboat.coms hjemmeside, at det koster 335 kr. at indrykke 1
annonce i magasinet ”tempo”, 490 kr. for 2 annoncer, 630 kr. for 3 annoncer og 780 kr. for 4
annoncer.
      jp politiken har oplyst, at de i 2012 havde en total omsætning på bådannoncer på
379.470 kr., og at de forventer at have en samlet omsætning i 2013 vedrørende bådregistret
på 250.000 kr.
forklaringer
henrik jørgensen har forklaret, at han begyndte i tempo den 1. juni 1983. han afsluttede en
handelsuddannelse med salg af både i 1986. herefter fortsatte han i tempobåde. i 1989 over-
tog han tempos brugtbådshandel sammen med gert sørensen. de havde kommissionssalg
og agentur på både over 27 fod. i dag er han direktør og medejer af tempo. sammen med
gert sørensen ejer han 94 % af tempo. i 2000 samlede de deres aktiviteter på ishøj havn. de
sælger både for private, banker og finansieringsselskaber. de har også udenlandske kunder.
de formidler både i hele danmark. ca. 80 % af annoncerne vedrører salg af brugte både for
private.
      de valgte navnet tempo, fordi han havde stået i lære i firmaet. han havde således
haft et forhold til navnet gennem mange år. det var et godt navn, hvortil der var tilknyttet et
godt ry. derfor ville de gerne videreføre navnet. de ville gerne have varemærket registreret i
                                                -5-
2009, fordi det var kendetegnet for et godt gammelt firma, og navnet afspejler den måde,
som de sælger bådene på.
       virksomheden er kendt under navnet tempo. ved en søgning på google på navnet
tempo, kommer tempo bådsalg frem som det første. dette har de ikke købt sig til. der har
været krise i branchen, og her efter krisen er der kun 1/3 tilbage af de virksomheder, der
formidler bådsalg.
       de driver tempo ved, at de får både til salg via kunder, der kender dem. når en kunde
har henvendt sig til dem, tager de ud og kigger på båden og laver en fotoserie. herefter læg-
ges der en annonce på deres hjemmeside, som er professionelt udarbejdet. de deltager end-
videre på bådudstillinger. de har også en salgsudstilling i ishøj havn, hvor ca. 80 % af både-
ne står til salg. endvidere udgiver de deres eget magasin.
       han blev opmærksom på magasinet ”tempo”, der blev udgivet sammen med jyllands-
posten, fordi han blev inviteret til at annoncere i magasinet via scanboat.com. endvidere fik
de en opringning fra en kunde, der ville klage over bådhandel. det viste sig, at der var tale
om en bådhandel mellem to private. de blev spurgt, om der var lavet eksklusivaftale med
jyllands-posten om annoncering. det er hans opfattelse, at de vil modtage flere klager af
denne karakter.
       for så vidt angår bådudstillingen i fredericia, så udgav de deres eget magasin, som de
delte ud på messen. han fik en e-mail fra messen, om man kunne få gratis annoncer i tem-
po. han var i tvivl, om det var tale om annoncering i deres magasin eller i det, som var en
del af jyllands-posten.
       domænet tempo.dk er købt af en nordmand. derfor hedder deres hjemmeside tempo-
bådsalg.dk. de anvender også tempo bådsalg - og ikke udelukkende tempo - i forbindelse
med deres annoncer. de anvender ordet ”bådsalg” for at fortælle, hvad det er de laver. de
kalder sig tempo i daglig tale.
parternes synspunkter
tempo har gjort gældende, at jp politiken skal ophøre med at gøre brug af varemærket
tempo i forbindelse med samleannoncer, jf. varemærkelovens § 4. idet der er tale om en
forsætlig krænkelse, er tempo berettiget til et rimeligt vederlag efter varemærkelovens § 43,
stk. 1, nr. 1. endvidere er jp politikens anvendelse af navnet tempo egnet til at skade tem-
                                                  -6-
pos renommé, hvorfor jp politiken ligeledes har handlet i strid med markedsføringslovens
§§ 1 og 18.
       for så vidt angår opsætningen ”tempo bådsalg”, er bådsalg den beskrivende del.
det er en beskrivelse af den aktivitet, som man beskæftiger sig med. varemærket er indar-
bejdet i forhold til salg af lystbåde. det er synonym med tempos virksomhed.
       varemærket er registreret i klasse 35, som vedrører annonce- og reklamevirksomhed.
varemærket er ikke registreret for aviser, men dette er heller ikke afgørende for, om der fore-
ligger en krænkelse, fordi der er alene tale om annoncevirksomhed. det vigtige er det for-
hold, at jp politiken formidler salg af både. derfor skal den del af magasinet ”tempo”, der
vedrører bådannoncer, fjernes. magasinet må fortsat gerne hedde tempo.
       beskrivelsen i varemærkeregistreringen omfatter en flerhed af aktiviteter, herunder
udstilling på pladsen, indrykning af annoncer på hjemmesiden, formidling af både hos
scanboat.com samt indrykning i andre bådblade - som oftest i rubrikannonceformat - både
for private og erhvervsdrivende. magasinet, som tempo udgiver, er på samme måde udtryk
for en let måde at gøre annoncerne tilgængelige. alle disse aktiviteter er i overensstemmelse
med varemærkeregistreringen.
       for så vidt angår bådregistret i magasinet ”tempo”, er annoncerne karakteristiske ved,
at denne form er en nem måde at gå til køb af en båd på. det er de samme oplysninger, der
gives i alle annoncer. det er let at danne sig et overblik over varerne. det er de samme op-
lysninger, der gives i annoncerne i bådregistret, som tempo giver i sine annoncer. det er
måden, der annonceres på i magasinet tempo, der medfører, at forholdet falder ind under
klasse 35, hvorfor der foreligger en krænkelse af tempos rettigheder. jp politiken har gjort
mange ting for at få gang i rubrikannoncerne. de har f.eks. indgået en aftale med scan-
boat.com, hvilket er den måde, hvorpå de har fået de fleste annoncer. i tilknytning til annon-
cerne er der artikler om, hvordan man skal gå til en brugtbådshandel. der har været en stør-
re serie om handel med brugte både. der er ikke tale om en egenproduktion af artikler. der
er tale om markedsføring af rubrikannoncer. endvidere blev magasinet ”tempo” uddelt på
bådudstillingen i fredericia. det var således ikke jyllands-posten, der blev uddelt. på denne
baggrund kan tempo forlange, at jp politiken skal ophøre med at optage samle- eller rubrik-
annoncer i deres magasin tempo, jf. varmærkelovens § 4, stk. 1. det er opstillingen af samle-
og rubrikannoncer i bådregistret, der er afgørende for, at der forligger en krænkelse. tempos
                                                -7-
varemærke er registreret under reklame- og annoncevirksomhed det er ikke afgørende, om
der er tale om formidlingsvirksomhed. henrik jørgensen har oplyst, at tempo kommer op
først, hvis man via google søger på tempo. det er også derfor, at varemærket er tempo og
ikke tempo bådsalg.
       for så vidt angår markedsføringslovens §§ 1 og 18, er der klare tegn på forvekslingsri-
siko. når en bådsælger oplyser, at vedkommende har solgt sin båd via tempo, kan der være
tvivl om, hvilken virksomhed der har formidlet salget. det samme gør sig gældende, hvis en
køber/sælger oplyser at have fået magasinet tempo på bådudstillingen i fredericia, og hvis
en sælger har forsøgt at sælge sin båd uden held via tempo.
       tempo påføres en konkurrence ved, at jp politiken har bådannoncer i tempo. dette
sker helt bevist. jp politiken er ikke ophørt med denne virksomhed. den er snarere intensi-
veret. derfor er der grundlag for vederlag efter varemærkelovens § 43, stk. 1, nr. 1. tempo
kan mærke konkurrencen fra jp politiken, idet der er tale om den samme målgruppe. den
private har to valgmuligheder, og det er lettere for private at sælge gennem jp politikens
magasin. derfor vil tempo miste konkurrenceevne. det er en formidlingsvirksomhed, som
tempo driver. jp politikens annoncevirksomhed er ligeledes formidlingsvirksomhed. ru-
brikannoncevirksomhed er en målrettet formidlingsvirksomhed, hvor køber og sælger bliver
sat i forbindelse med hinanden. jp politiken skønnes på baggrund af oplysninger på scan-
boat.coms hjemmeside at have oppebåret en omsætning på 13.000 kr. pr uge på en gennem-
snitlig helside i bådregistret, og de har skønsmæssigt haft produktionsomkostninger på 5.000
pr. uge. tempo kan ikke gøre et tab op. der kan derfor kun ses på den fortjeneste, som jp po-
litiken har haft.
jp politiken har gjort gældende, at aktiviteten hos jp politiken ikke krænker tempos vare-
mærkeret. aktiviteten er endvidere ikke en overtrædelse af markedsføringslovens §§ 1 og 18.
det er velkendt, at en indehaver af en varemærkerettighed kan forbyde andre at gøre er-
hvervsmæssig brug af et varemærke, men det er en betingelse, at varemærket anvendes for
den samme art af tjenesteydelser, som varemærket er beskyttet for.
       varemærket tempo og navnet på magasinet er identiske, men det bestrides, at der fo-
religger varelighed, som er den anden hovedkomponent ved forvekslingsbedømmelsen.
tempo anvender varemærket i forbindelse med formidling af bådhandler, og jp politikens
                                                 -8-
anvender betegnelsen i forbindelse med udgivelse af et bladmagasin. varemærkelovens § 4,
stk. 1 finder ikke derfor ikke anvendelse i nærværende situation.
       ved ansøgning om registrering af et varemærke skal man angive de tjenesteydelser,
som mærket ønskes registreret for. således som tempos varemærkeregistrering er formule-
ret gives, der eneret til fysisk udstilling og måske også en oversigt på papir eller på nettet.
henrik jørgensen har forklaret, at mærket tempo ikke anvendes, og aldrig er blevet an-
vendt uden tilføjelsen bådsalg. der er ikke i sagen tvist omkring jp politikens udgivelse af
magasinet. tvisten vedrører om, der må sælges både i magasinet. det er spind, når tempo
bygger sagen op omkring, at der for begge parters side er tale om formidlingsvirksomhed.
       det er velkendt, at jp politiken søger at sælge flest mulige annoncer af enhver art. dette
gælder også annoncer om både, som for tiden optages i magasinet tempo på næstsidste side.
som et led i at tiltrække annoncører bliver der indsat artikler i magasinet. dette sker også i
rejsemagasiner. det er helt på samme måde her. det er vekselvirkningen mellem at tiltrække
læsere og annoncører.
       tempo er et livstilsmagasin vedrørende sport, biler, både, elektronik og grej for mænd.
tempos registrerede varemærke udelukker ikke, at jp politiken kan optage annoncer for bå-
de eller sammenstille disse under overskriften bådregistret. det er selve magasinet, der hed-
der tempo. magasinet indeholder ikke i det væsentlige stof omkring både. temanummeret
indeholdt 5½ side om både ud af 40 sider.
       for så vidt angår markedsføringsloven, er det ikke korrekt, at jp politiken driver for-
midlingsvirksomhed. der drives annoncevirksomhed. aktiviteten er ikke egnet til at skade
tempos renommé. jp politiken har end ikke kendt til tempo. der består endvidere ikke en
risiko forveksling ved, at jp politiken udgiver magasinet, hvorfor betingelserne i markedsfø-
ringslovens § 1 og § 18 ikke er opfyldt.
       for så vidt angår tempos vederlagskrav og tab, foreligger der ingen dokumentation.
sø- og handelsrettens afgørelse
tempos ordmærke er registreret i klasse 35 for samling (ikke transport) af et udvalg af varer,
så andre får mulighed for – på en nem måde – at overskue og købe disse vare, nemlig salg af
nye og brugte både.
       det er ubestridt, at der foreligger mærke-lighed.
                                                   -9-
        retten finder, at tempo og jp politiken anvender ordet tempo for to vidt forskellige
varer, idet tempo anvender tempo i forbindelse med annoncering af de både, som de har
til salg, mens jp politiken anvender betegnelsen på et livsstilsmagasin. det forhold, at der
inde i magasinet under overskriften bådregistret, er rubrikannoncer med salg af både, og i
hvilken forbindelse jp politiken har anvendt betegnelsen tempo i forbindelse med optag af
annoncer, kan ikke føre til, at jp politiken kan anses at formidle køb og salg af både. det er
ikke jp politiken, der har bådene til salg. retten finder således, at betegnelsen ikke anvendes
for samme eller lignende varer, hvorfor der heller ikke foreligger en risiko for forveksling,
herunder at der ikke er grundlag for at antage, at der ved jp politikens anvendelse af beteg-
nelsen tempo er en forbindelse til det registrerede varemærke.
        retten finder herefter, at der ikke foreligger en krænkelse af varemærkelovens § 4, og
dermed er tempo heller ikke berettiget til vederlag, jf. varemærkelovens § 43, stk. 1, nr. 1.
        efter bevisførelsen findes det godtgjort, at jp politiken ikke kendte tempo, og at jp po-
litiken ikke har handlet illoyalt, og at der ikke foreligger risiko for, at tempos renommé vil
lide skade ved, at jp politiken anvender betegnelsen tempo for deres bådmagasin. henset
til, at det fremgår af annoncerne, hvem der har bådene til salg, finder retten ikke, at der fore-
ligger en risiko for forveksling. retten finder herefter ligeledes, at jp politikens hus a/s ikke
har handlet i strid med markedsføringslovens § 1 og § 18.
        jp politiken frifindes derfor for de af tempo nedlagte påstande.
efter sagens resultat og værdi skal tempo betale sagsomkostninger til jp politiken med
30.000 kr.
                                         thi kendes for ret:
jp politikens hus a/s frifindes.
tempo bådsalg a/s skal inden 14 dage betale 30.000 kr. i sagsomkostninger til jp politikens
hus a/s. beløbet forrentes i henhold til rentelovens § 8a.
                           - 10 -
michael kjær     mette christensen           lars almblom jørgensen
                         (sign.)
                      ___ ___ ___
             udskriftens rigtighed bekræftes
               sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
    - mko
                                         udskrift
                                              af
                          sø- & handelsrettens dombog
                                        ____________
                                            dom
afsagt den 20. december 2017
v-18-17
                                    flyhjælp aps
                                    mod
                                    hornskov vindberg a/s
                                    (advokat sissel egede-pedersen)
sagens baggrund og parternes påstande
denne sag drejer sig om, hvorvidt hornskov vindberg a/s (herefter hornskov vindberg)
har anvendt ordet ”flyhjælp” som google adword, hvorvidt dette i så fald udgør en kræn-
kelse af flyhjælp aps’ (herefter flyhjælp) rettigheder, og om flyhjælp i den forbindelse har
krav på erstatning.
flyhjælp har nedlagt følgende påstande:
    1. hornskov vindberg forbydes at opsætte annoncer, der er egnet til forveksling med
        søgningen ”flyhjælp” på google samt andre søgemaskiner.
                                               -2-
     2. hornskov vindberg skal betale 278.623,62 kr. i erstatning til flyhjælp aps med pro-
        cesrente fra sagens anlæg.
     3. hornskov vindberg skal subsidiært betale 278.623,62 kr. som et rimeligt vederlag til
        flyhjælp aps med procesrente fra sagens anlæg.
     4. anke af dom, hvorved der er blevet nedlagt forbud og eller påbud i overensstemmel-
        se med påstand 1, skal ikke tillægges opsættende virkning.
sagsøgte hornskov vindberg a/s har nedlagt påstand om frifindelse.
oplysningerne i sagen
sagens parter og opstart
flyhjælp assisterer privatpersoner med at opnå erstatning hos flyselskaber i forbindelse med
flyforsinkelser. selskabet lancerede deres services den 26. november 2014.
hornskov vindberg har drevet inkassovirksomhed siden 2012. i december 2015 registrerede
virksomheden internetdomænet flypenge.dk, fra hvilket de i lighed med flyhjælp assisterer
personer med at opnå erstatning ved flyforsinkelser.
den 4. december 2016 blev flyhjælp bekendt med, at der ved en ikke låst google-søgning på
ordet flyhjælp fremkom en annonce for flypenge.dk som øverste søgeresultat. samme dag
sendte gustav thybo, der er direktør i flyhjælp, en e-mail til adressen info@flypenge.dk, i
hvilken han anførte, at flypenge.dk havde opsat annoncer på søgeordet ”flyhjælp”, hvilket
krænker flyhjælps forretningskendetegn.
christian hornskov, der er direktør i hornskov vinding, besvarede henvendelsen ved en e-
mail af 5. december 2016, hvori han konstaterede, at flyhjælp efter hans opfattelse havde
misforstået reglerne om krænkelser af varemærker.
                                                 -3-
parterne korresponderede herefter herom, og flyhjælp udtog den 15. marts 2017 stævning
mod hornskov vindberg.
om hornskov vindings anvendelse af ”flyhjælp” som adword
der er under sagen fremlagt en række skærmprint af forskellige google-søgninger; alle med
henblik på at dokumentere, hvorvidt hornskov vindberg har anvendt ”flyhjælp” som søge-
ord eller ej.
flyhjælp har fremlagt et skærmprint af 4. december 2016, hvoraf fremgår, at flypenge.dk ved
en ikke låst googlesøgning på ordet flyhjælp fremkommer som øverste annoncørbetalte re-
sultat. ved tilsvarende søgninger foretaget den 8. december 2016 og 24. juli 2017 fremkom-
mer flypenge.dk som resultat nummer to og tre.
endvidere har flyhjælp fremlagt to skærmprint dateret 21. september 2017 for en henholds-
vis låst og ikke låst google-søgning på flyhjælp, hvor flypenge.dk fremkommer som resultat
nummer to under de annoncørbetalte resultater.
hornskov vindberg har fremlagt skærmprint af 3. maj 2017 af en låst google-søgning på
flyhjælp. flypenge.dk fremkommer ikke som resultat på denne søgning. derimod frem-
kommer flypenge.dk ved søgning på henholdsvis 1) fly hjælp og 2) få hjælp til forsinkelser
på fly.
hornskov vindberg har desuden fremlagt skærmprint af flypenge.dks profil i google for pe-
rioden 14. januar 2016 til 4. maj 2017, hvoraf fremgår, at der ved ”alle søgeord” med filteret
”søgeordstekst, indeholder, flyhjælp” ikke er nogen søgeord, der matcher alle filtrene. af
skærmprint af flypenge.dks profil i google dateret den 26. september 2017 fremgår, at der
ved søgning med filter: 1) søgeterm, er, flyhjælp 2) matchtype, matcher alle, der er valgt 1
og 3) eksakt ikke fremkommer nogen resultater.
                                                -4-
flyhjælps rettigheder
varemærkeret
den 9. december 2016 indgav flyhjælp en ansøgning til patent- og varemærkestyrelsen med
henblik på at opnå varemærkeregistrering for ordmærket ”flyhjælp” i klasse 45, juridisk bi-
stand. ved brev af 8. februar 2017 afviste patent- og varemærkestyrelsen at registrere mær-
ket med henvisning til, at det mangler særpræg.
forretningskendetegn
flyhjælp har fremlagt en række bilag med henblik på at dokumentere, at flyhjælp er indar-
bejdet som forretningskendetegn i henhold til markedsføringsloven.
det fremgår af de fremlagte bilag, at flyhjælp 63 gange siden stiftelsen i 2014 er blevet omtalt
i landsdækkende og lokale medier, og der er fremlagt eksempler på omtale af flyhjælp i
skrevne medier, herunder i bt og ekstra bladet.
flyhjælp har opgjort selskabets samlede markedsføringsomkostninger til 1.782.174,35 kr. til
støtte for opgørelsen af markedsføringsomkostningerne er der fremlagt en række udskrifter
fra selskabets netbank og et skærmprint fra selskabets profil på google adwords, der viser at
der i perioden fra 20. november 2014 til 21. september 2017 er blevet brugt 1.091.354,15 kr. på
adwords og tilknyttede ydelser. der er endvidere fremlagt en erklæring 9. oktober 2017 fra
lme consulting aps, der efter kontrol af bilag til selskabets bogføring bekræfter, at flyhjælp
har brugt mindst 1.780.000 kr. på markedsføring fra selskabets start og frem til 21. september
2017.
flyhjælp har endvidere fremlagt en opgørelse over antallet af reklameeksponeringer opgjort
på baggrund af tal fra google og flyhjælps annoncepartner. ifølge opgørelsen har flyhjælp
haft ca. 57.000 eksponeringer i perioden fra 4. december 2016 til 21. september 2017, bl.a. fra
en annoncekampagne gennemført i hovedstadsområdets busser over en periode på otte
uger.
                                                 -5-
herudover er der fremlagt udskrifter, der viser, at flyhjælp har fået gode anmeldelser på
trustpilot samt e-mails fra en række konkurrenter i markedet, der bekræfter, at flyhjælp op-
fattes som et forretningskendetegn.
til dokumentation for flyhjælps markedsandel har selskabet fremlagt et udtræk fra deres
sagsstyringssystem, der viser, at flyhjælp samlet set har haft ca. 33.000 kunder fra selskabets
stiftelse og frem til september 2017, heraf ca. 23.000 i danmark. herudover har selskabet ud-
arbejdet en beregning af deres markedsandel baseret på tal hentet i fra en række undersøgel-
ser foretaget af bl.a. europa kommissionen og forbrugerrådet tænk i 2013.
øvrige dokumenter
hornskov vindberg har fremlagt kopi af flyhjælps forretningsbetingelser med henblik på at
dokumentere, at flyhjælp driver inkassovirksomhed, samt en oversigt over alle danske sel-
skaber med inkassoautorisation, hvoraf flyhjælp ikke fremgår.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaring af johan thybo, sasa kovacevic og joel hyrland.
johan thybo har forklaret blandt andet, at han er medstifter af flyhjælp og er økonomichef i
selskabet. han deltager i forretningsudviklingen af selskabet. flyhjælp hjælper private med
at få erstatning for flyforsinkelser. flyhjælp har haft ca. 24.000 kunder i danmark siden stif-
telsen. flyhjælps gennemsnitlige fortjeneste pr. sag er 866 kr.
flyhjælp har et godt omdømme, og der er meget positiv respons i markedet på deres ydelser.
de har fået ca. 900 anmeldelser på trustpilot og har den bedste score blandt flykompensa-
tionsselskaberne i danmark. han vil mene, at de har en af de ledende positioner på det dan-
ske marked.
trafikken på deres hjemmeside er meget sæsonafhængig. set over en seks måneders periode
har de 27.000 unikke besøgende om måneden på deres side.
                                                   -6-
han er enig i deres revisors opgørelse af markedsføringsomkostningerne. det stemmer, at de
har benyttet ca. 1,8 mio. kr. på markedsføring fra selskabets stiftelse og frem til nu. ud af de
1,8 mio. kr. har de anvendt ca. 1 mio. kr. på google adwords, der er deres vigtigste markeds-
føringskanal. det er et stort beløb for en virksomhed af deres størrelse, og beløbet udgør en
stor del af deres samlede omsætning. i det nye regnskabsår, der startede i juli i år, har de
budgetteret med 3,8 mio. kr. til markedsføring. ca. 75 % af dette beløb afsat til markedsfø-
ring i danmark.
flyhjælp har været omtalt i mange medier, herunder har der været artikler om dem i bt og
ekstra bladet. han er blevet interviewet til tv2 news, og de har fået mange omtaler i fyns
stiftstidende. derudover har de markedsført sig via online markedsføring og via annonce-
ring i busser i hovedstadsområdet. de har også kørt en enkelt radiokampagne.
han deltager i monitoreringen af deres aktiviteter på facebook. via facebook har der været
en rækkevidde på 1.9 mio. unikke danske visninger af deres selskabsnavn.
flyhjælp er ikke et almindeligt ord. flyhjælp er ikke registreret i retskrivningsordbogen. de
lavede nogle markedsundersøgelser på forskellige ord, da de skulle finde et selskabsnavn.
før de startede selskabet, var der ca. 10 søgninger om måneden på ordet flyhjælp, nu er der
ca. 1000. det er flyhjælp, der har indarbejdet navnet i markedet. den øgede søgning på ordet
betyder, at det er gået fra at koste 100 kr. til at koste 54.000 kr. at ligge i top ved en søgning
på ordet flyhjælp.
han antager, at hornskov vinding har anvendt flyhjælp som adword, fordi det er gratis og
dermed god forretning at benytte sig af et godt kendt søgeord.
de har haft en stor tilvækst i antallet af kunder både i danmark, sverige og norge fra 2016 til
2017. i 2016 havde de et resultat på 86.000 kr. efter skat. det er et resultat, han er meget stolt
af.
                                                -7-
de har oplevet, at folk har forvekslet dem med flypenge.dk, og at kunderne har startet en sag
hos flypenge.dk, selv om de egentlig ville have startet sagen hos flyhjælp.
de er ikke en inkassovirksomhed og har ikke autorisation til at fungere som sådan. de har
været i kontakt med politiet og fået bekræftet, at de kan forsætte driften af deres virksomhed
uden en inkassoautorisation.
sasa kovacevic har forklaret blandt andet, at han er partner i obsidian digital a/s, og har
arbejdet med online markedsføring i ca. 10 år og med adwords i ca. 7 år.
google har et værktøj, der hedder keyword-planner, som bruges til at søge information om
antallet af søgninger på forskellige ord, og som han har brugt til i denne sag. inden flyhjælp
blev lanceret var der ca. 10 søgninger om måneden på ordet flyhjælp, mens der på nuværen-
de tidspunkt er ca. 1000 søgninger om måneden. stigningen et udtryk for, at kunderne gerne
vil finde flyhjælp.dk og ikke bare gør brug af et generisk udtryk.
skærmbilledet fra 24. juli 2017 fremlagt af flyhjælp viser en googlesøgning på ordet fly-
hjælp. den nederste annonce, der fremkommer i søgeresultatet, er en annonce for flypen-
ge.dk. flypenge.dk må på deres google-profil have tilføjet et ord som flyhjælp eller hjælp til
fly for at fremkomme som resultat på en sådan søgning.
som annoncør er det muligt at benytte negative søgeord, det vil sige, at ens virksomhed net-
op ikke vises som resultat ved søgning på nærmere angivne søgeord. det er nemt at opsætte
et negativt søgeord.
det er let at se hvor mange salg, der genereres på baggrund af et bestemt søgeord. det
skærmprint af 26. september 2017, som hornskov vindberg har fremlagt, der viser, at den
eksakte søgeterm flyhjælp ikke har genereret nogen klik til flypenge.dks hjemmeside, siger
ikke noget om salg via ordet. det er efter hans mening usandsynligt, at der ikke skulle være
genereret et eneste klik på dette søgeord. bilaget viser ikke, hvilket tidsrum det dækker, og
det kan således dække over en hvilken som helst periode.
                                                  -8-
i forbindelse med sagen har han undersøgt click through-raten, altså hvor mange der klikker
sig ind på flyhjælps hjemmeside efter at have søgt på flyhjælp på google. det er hans vurde-
ring, at flyhjælps click through-rate er faldet med ca. 20% efter, at flypenge begyndte at an-
noncere på søgeordet flyhjælp.
joel hyrland har forklaret blandt andet, at han fra omkring 2003 begyndte at arbejde med
adwords. han har været i et bureau i ca. 10 år og har har siden i sommers arbejdet med
hornskov vindbergs adwords og øvrige online markedsføring.
horskov vinding har ikke opsat et søgeord på flyhjælp, hvilket skærmprintet fra flypen-
ge.dk’s google adword-profil viser.
det, at flypenges annoncer alligevel er fremkommet ved en låst søgning på flyhjælp, kan for-
klares ved, at google på nuværende tidspunkt kan vælge at vise nogle resultater, der ikke
rammer ekstakt også selvom, der er foretaget en eksakt søgning. du kan godt lave søgninger
i anførselstegn, hvor der ikke fremkommer noget resultat, men hvor der alligevel vises en
annonce.
parternes synspunkter
for sagsøger, flyhjælp aps, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med på-
standsdokumentet af 11. oktober 2017, hvoraf fremgår bl.a.:
       ”det er vores overordnede opfattelse, at hornskov vindberg har krænket flyhjælp aps’
       forretningskendetegn ved at have opsat egne annoncer på søgningen ”flyhjælp” på
       googles søgemaskine.
       det gøres gældende,
       at       hornskov vindberg fra den 4. december 2016 til den 21. september 2017 har op-
                sat egne annoncer på søgningen ”flyhjælp” på google …
                                           -9-
at hornskov vindberg fortsat annoncerer på googlesøgningen ”flyhjælp” til trods
   for, at flyhjælp aps den 4. december 2016 anmodede modparten om at stoppe
   den tilbørlige brug af flyhjælp aps' forretningskendetegn …
at det er uden betydning for sagens afgørelse, om hornskov vindberg har opsat
   egne annoncer på søgeordet ”flyhjælp” eller på søgeordene ”fly” i kombination
   med ”hjælp”. det er derimod afgørende, at hornskov vindbergs annoncer frem-
   kommer ved en googlesøgning på ordet ”flyhjælp” …
at flyhjælp aps’ forretningskendetegn ”flyhjælp” har opnået beskyttelse efter
   markedsføringsloven, idet ordet har det fornødne særpræg, jf. princippet i vare-
   mærkelovens § 13, stk. 1.
at ordet ”flyhjælp” ikke er beskrivende for netop den tjenesteydelse, som flyhjælp
   aps leverer nemlig indhentning af økonomisk kompensation efter ef forord-
   ning 261/2004, jf. princippet i varemærkeloven § 13, stk. 2, nr. 1, idet ordmærket
   er et vidt begreb, der kan give mange andre associatoner end tjenesteydelsen le-
   veret af flyhjælp aps.
at omsætningskredsen for flyhjælp aps ikke i almindelighed anvender ordet
   ”flyhælp”, når de ønsker økonomisk kompensation efter ef forordning 261/2004
   fra luftfartsselskabet som følge af en afvigelse af det planlagte ankomsttidspunkt.
   se hertil bilag 40, der viser, at der i gennemsnit var 10 søgninger om måneden på
   ordet ”flyhjælp” 13 måneder før lanceringen af hjemmesiden for flyhjælp aps
   den 24. november 2014. til sammenligning var der 230 søgninger om måneden
   på google på søgeordene ”flyforsinkelse” i kombination med ”kompensation” i
   samme periode …
at ordet ”flyhjælp” ikke indgår i det daglige sprogbrug som en sædvanlig beteg-
   nelse for den tjenesteydelse, som flyhjælp aps leverer, jf. princippet i varemær-
   kelovens § 13, stk. 2, nr. 2 …
at flyhjælp aps’ forretningskendetegn ”flyhjælp” har subsidiært opnået beskyttel-
   se efter markedsføringsloven ved indarbejdelse i markedet, jf. princippet i vare-
   mærkelovens §§ 3, stk. 3 og 13, stk. 3.
at den relevante omsætningskreds, som skal opfatte mærket ”flyhjælp” som et
   kendetegn for flyhjælp aps, omfatter personer, der har oplevet en flyforsinkelse,
   der ikke skyldes usædvanlige omstændigheder, på tre timer eller mere indenfor
   de sidste tre år, jf. c-402/07 (sturegon mod condor), ef forordning 261/2004
   samt den almindelige forældelsesfrist i forældelsesloven § 3.
at flyhjælp aps siden den 26. november 2014 har brugt mærket ”flyhjælp” meget
   intensivt i danmark, jf. … den nedenfor angivende dokumentation for markeds-
   føring og brug af mærket.
at flyhjælp aps med fremlæggelse af dokumentation for markedsføringsomkost-
   ninger, presseomtale, opgørelse af antallet af kunder, markedsanalyse, goodwill i
   markedet i form af kundeanmeldelser, søgevolumen på ”flyhjælp”, to konkur-
   renters opfattelse af mærket ”flyhælp” i form af bl.a.
                                         - 10 -
   •     meget omfattende redaktionel omtale i landsdækkende og lokale medier i
         form af trykte aviser, radio og tv …
   •     omfattende markedsføringsomkostninger i danmark siden 26. november
         2014 i form af annoncering hos google adwords, facebook og affiliates
         mm. …
   •     omfattende videoannoncering i alle regions hovedstadens busser i 2016 og
         2017 …
   •     omfattende annoncering i radio abc i 2017 …
   •     antal af eksponeringer for vidtrækkende markedsføringsmateriale …
   •     opgørelse af antallet af kunder i danmark …
   •     markedsandel …
   •     den månedlige søgevolumen på ordet ”flyhjælp” på google. der findes
         1.000 månedlige søgninger på dette ord, hvilket er 100 gange mere end sø-
         gevolumen før flyhjælp aps’ lancering den 24. november 2014 …
   •     kundeanmeldelser som udtryk for selskabets goodwill i markedet …
   •     skriftlig udtalelse fra to konkurrenter i markedet om deres opfattelse af
         mærket ”flyhjælp” …
   •     oversigt over sidevisninger på selskabets danske hjemmeside,
         www.flyhjælp.dk, i perioden april 2017 til september 2017 …
   •     reklamebannere på internettet, flyers, videoreklame, faktura …
   •     husomdelinger af reklamemateriale på nørrebro, københavn den 28. sep-
         tember 2016 og østerbro, københavn den 1. oktober 2017. omdeling af re-
         klamemateriale på rejsemesse i øksnehallen, københavn den 22-23. oktober
         2016 og herning messecenter den 24-26 februar 2017 …
   •     revisorerklæring af lars eriksen fra lme consulting aps, den 9. oktober
         2017 om markedsføringsomkostningerne for flyhjælp aps i danmark, sel-
         skabets egne opgørelser, udtræk fra bogholderiet m.v. i perioden 24. no-
         vember 2014 til 21. september 2017 …
   har løftet sin bevisbyrde for, at ordmærket er et indarbejdet og markedsførings-
   retligt beskyttet kendetegn for flyhjælp aps og dennes ydelse i danmark.
at varigheden og intensiteten af mærket i et segment for flyforsinkelser på mere
   end tre timer, der først er blevet mere velkendt hos danskerne i de seneste år,
   understøtter denne indarbejdelse.
at hornskov vindbergs annonce på googlesøgningen har i en periode indeholdt
   ordene ”fly” og ”hjælp” i overskriften, hvis sammensætning udgør flyhjælp
   aps' forretningskendetegn ”flyhjælp”… . det har derfor været vanskeligt for
   den gennemsnitlige internetbruger at afgøre, om hornskov vindbergs annonce
   hidrører fra flyhjælp aps eller på anden vis er forbundet med selskabet, jf. mar-
   kedsføringsloven § 22 og i de af sø- og handelsretten afsagte domme v-101-08
   (billedebutikken) og v-3-14 (stok emballage k/s mod fritex emballage aps),
   hvor retten lagde vægt på, at konkurrentens forretningskendetegn indgik i an-
   noncens overskrift, og at fritex alene identificerede sig med en henvisning til sin
   hjemmeside.
at hornskov vindbergs annoncer indeholder nogle af de samme salgsbudskaber,
   som flyhjælp aps anvender i deres annonce, hvilket er egnet til forveksling, jf.
   markedsføringslovens § 22 og bilag 4, der viser, at begge parters annoncer inde-
   holder teksten ”har dit fly været forsinket?” samt ”få op til 4.500 kr.”.
                                          - 11 -
at der ikke skal særligt meget til, førend der foreligger tvivl om, hvorvidt en annon-
   ce hidrører fra rettighedshaveren eller dennes konkurrent, jf. markedsføringsret-
   ten i petitafsnittet s. 635 (se materialesamlingen).
at hornskov vindbergs annoncering på flyhjælp aps’ forretningskendetegn på
   googlesøgningen ”flyhjælp” sammenfattende har medført en risiko for forveks-
   ling mellem flyhjælp aps og hornskov vindberg, der ubestridt leverer den
   samme ydelse, jf. markedsføringsloven § 22 samt sh2017.v-80-15 (easy2eat mod
   justeat).
at hornskov vindbergs annoncering på googlesøgningen ”flyhjælp” er egnet til at
   vildlede gennemsnitforbrugerens økonomiske adfærd væsentligt i strid med god
   erhvervsskik, jf. markedsføringsloven §§ 4, 5, stk. 1 og stk. 2, nr. 10 og § 8, stk. 1.
at den skete brug af flyhjælp aps forretningskendetegn har medført en urimelig
   konkurrencemæssig fordel for hornskov vindberg, der har lukreret på flyhjælp
   aps’ goodwill i markedet …
at hornskov vindberg skal betale en erstatning til flyhjælp aps for at have opstil-
   let annoncer på googlesøgningen ”flyhjælp”, der udgør et forretningskendetegn,
   som ikke tilkommer hornskov vindberg, og er egnet til forveksling med den af
   flyhjælp aps leverede tjenesteydelse, jf. markedsføringsloven §§ 32, 24, stk. 2 og
   22.
at hornskov vindberg subsidiært skal betale til et rimeligt vederlag til flyhjælp
   aps for forsætligt eller uagtsomt at krænke eller uberettiget at anvende en ret i
   strid med denne lov, jf. markedsføringsloven § 32 og 24, stk. 2. se hertil bilag 3,
   der viser, at den uberettigede annoncering er kommet til direktør i hornskov
   vindberg, christian hornskovs kundskab den 5. december 2016.
at hornskov vindberg har afvist at tage flyhjælp aps opfordring til følge ved at
   fremlægge antallet af salg, som annoncering på googlesøgningen ”flyhjælp” har
   givet.
at hornskov vindbergs annoncering på googlesøgningen ”flyhjælp” har medført
   færre klik på flyhjælp aps’ annoncer på google, hvilket medfører færre besø-
   gende til hjemmesiden og dermed færre salg til flyhjælp aps.
at flyhjælp aps’ nøgletal click through rate (ctr) på google adwords, der viser
   antallet af klik i forhold til en annonces eksponeringer på søgningen ”flyhjælp”, i
   gennemsnit er faldet med 20 % fire måneder efter den 4. december 2016, hvor
   hornskov vindbergs annoncering kom til flyhjælp aps’ kundskab sammen-
   holdt med den gennemsnitlige click through rate fire måneder før denne dato.
   …
at flyhjælp aps dermed er gået glip af 25 % klik i peroden og dermed 256 salg, idet
   konverteringsraten, der viser antallet af salg i forhold til en annonces antal klik, i
   gennemsnit er 19 % i perioden 4. december 2016 til 21. september 2017 …
                                                      - 12 -
      at        flyhjælp dermed har mistet en potentiel fortjeneste på 224.640 dkk, idet et salgs
                fortjeneste kan opgøres til 860 dkk …
      at        flyhjælp aps har haft en forøgelse af marketingsudgifter på 54.163,62 dkk på
                googlesøgningen ”flyhjælp” som direkte følge af hornskov vindbergs uberetti-
                gede annoncering, der har givet en øget konkurrence på google adwords’ aukti-
                on på søgningen ”flyhjælp”. …
      at        anke af dom, hvorved der er blevet nedlagt forbud og eller påbud i overens-
                stemmelse med påstand 1, skal ikke tillægges opsættende virkning, idet flyhjælp
                aps kan lide et stort økonomisk tab i tilfælde af, at modparten anker dommen, jf.
                retsplejelovens § 480, stk. 2.
      at        bilag 10, 25 og 31 ikke er i strid med retsplejelovens § 341a som anført af horn-
                skov vindberg.”
for sagsøgte, hornskov vindberg a/s, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse
med påstandsdokumentet af 11. oktober 2017, hvoraf fremgår bl.a.:
      ”til støtte for samtlige de nedlagte påstande gøres det gældende, at sagsøger hornskov
      vindberg a/s (herefter hv) ikke har handlet i strid med markedsføringslovens bestem-
      melser.
      1.      flyhjælps anerkendelsespåstand samt påstand om påbud og forbud:
      1.1    ”flyhjælp” er ikke et forretningskendetegn:
      hv bestrider ikke, at det sammensatte ord ”flyhjælp” kan forbindes med sagsøger
      flyhjælp aps (herefter flyhjælp) forretning.
      det bestrides imidlertid, at ordet ”flyhjælp” udgør et eksklusivt forretningskendetegn,
      som kan nyde beskyttelse efter markedsføringslovens bestemmelser, idet ordet
      ”flyhjælp” udgøres af 2 selvstændige og almindeligt forekommende ord, nemlig ”fly” og
      ”hjælp”.
      det forhold, at flyhjælp har registreret og gør brug af selskabsnavnet ”flyhjælp” medfø-
      rer ikke i sig selv, at ordene ”fly” og ”hjælp” nyder beskyttelse som forretningskendetegn
      jf. også sh.2017.v-6-16.
      det er ubestridt, at betegnelserne ”fly” og ”hjælp”, jf. også princippet i varemærkelovens
      § 5 og § 13, har ikke tilstrækkeligt særpræg til at nyde beskyttelse som forretningskende-
      tegn
      tilsvarende vil sammensætningen af de to ord til ”flyhjælp” heller ikke medføre beskyt-
      telse som forretningskendetegn jf. også sh2015.u-0003-10 og u.0006-10 og bilag i.
      patent- og varemærkestyrelsens vurdering af ordet ”flyhjælp” som værende beskriven-
      de og manglende særpræg må tillægges væsentlig betydning i nærværende sag.
                                                - 13 -
allerede fordi betegnelsen ”flyhjælp” ikke nyder beskyttelse som forretningskendetegn,
har hv ikke krænket flyhjælps rettigheder.
1.2. flyhjælp har ikke løftet bevisbyrden for, at hv skulle have oprettet søgeordet ”flyhjælp”.
såfremt retten måtte finde, at ”flyhjælp” kan udgøre et beskyttet forretningskendetegn
gøres det gældende, at hv ikke har oprettet et søgeord i google adwords på ordet
”flyhjælp” jf. bilag e, bilag d og bilag m.
bevisbyrden for, at hv skulle have oprettet google adword på ordet ”flyhjælp” eller i
øvrigt skulle have krænket et forretningskendetegn hos flyhjælp påhviler flyhjælp.
flyhjælp har ikke løftet denne bevisbyrde.
bevisusikkerheden på baggrund af bilag e, bilag d, bilag m og bilag 23 bør komme
flyhjælp til skade, særligt henset til, at flyhjælp har protesteret mod hv’s begæring om
syn og skøn i sagen.
1.3    bilag 10, 25 og 31 er i strid med rpl § 341a:
bilag 10, 25 og 31 kan ikke tillægges bevismæssig betydning i nærværende sag, da der er
tale om ensidigt indhentede erklæringer, som er indhentet efter retssagens anlæg i strid
med rpl § 341a.
2.     flyhjælps betalingspåstande om erstatning og vederlag:
2.1.   flyhjælps erstatningskrav og vederlagskrav er i strid med dl 5-1-2 modsætningsvist:
flyhjælps tjenesteydelser er omfattet af inkassoloven jf. inkassolovens § 2 og nødvendig-
gør som følge heraf inkassoautorisation jf. inkassolovens § 3.
det er ubestridt, at flyhjælp ikke har autorisation til at udøve inkassovirksomhed (bilag
c).
flyhjælps betalingspåstande udspringer som følge heraf af inkassovirksomhed ydet i
strid med inkassolovens bestemmelser.
flyhjælp bør som følge heraf ikke få medhold i hverken påstand om erstatning eller ve-
derlag, idet flyhjælps påstande er baseret på påståede krav oppebåret i strid med inkas-
soloven og dermed i strid med dl 5-1-2 modsætningsvist.
2.2    flyhjælps erstatningskrav og vederlagskrav udgør ikke anerkendelsesværdige krav:
flyhjælp har oprettet google adword på hv’s ”flypenge” …
det vil stride mod almindelig hæderlighed, såfremt flyhjælp får medhold i et erstat-
nings- og/eller vederlagskrav mod hv vedrørende forhold, som flyhjælp selv begår mod
hv.
3.     flyhjælps principale betalingspåstand om erstatning:
flyhjælp har nedlagt principal påstand om betaling af erstatning med kr. 278.623,62 for
                                                     - 14 -
      påstået overtrædelse af markedsføringsloven.
      såvel erstatningskrav som opgørelse bestrides.
      bevisbyrden påhviler flyhjælp, og flyhjælp har ikke løftet sin bevisbyrde.
      3.1     påstået mistet salg:
      flyhjælp har opgjort sit påståede erstatningskrav for mistet salg til kr. 224.460.
      opgørelsen bestrides, og er udokumenteret.
      flyhjælp har ikke løftet bevisbyrden for, at hv har handlet i strid med markedsførings-
      lovens eller, at en eventuel nedgang i flyhjælps omsætning kan tilskrives en af hv udført
      adfærd i strid med markedsføringsloven og ikke andre på markedet sædvanlige forhold.
      3.2     påstået øgede markedsføringsudgifter:
      flyhjælp har frafaldet påstået krav i anledning af mistet goodwill og har i stedet rejst
      krav om erstatning for en påstået øgning i markedsføringsudgifter.
      opgørelsen bestrides og er udokumenteret.
      3.3     flyhjælps subsidiære betalingspåstand om vederlag:
      flyhjælp har nedlagt subsidiær påstand om betaling af godtgørelse med kr. 278.623,62 for
      påstået overtrædelse af markedsføringsloven.
      allerede fordi hv ikke har krænket flyhjælps forretningskendetegn bestrides vederlags-
      kravet.
      opgørelsen bestrides endvidere, idet det påståede vederlagsbeløb er i strid med praksis
      jf. bl.a. u.2013.242s.
      bevisbyrden påhviler flyhjælp, og flyhjælp har ikke løftet sin bevisbyrde.
      hv henviser i øvrigt til bilag d og m, hvoraf det fremgår, at der på ordet ”flyhjælp” har
      været 0 konverteringer – netop fordi hv ikke har oprettet adword på ordet ”flyhjælp”.”
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat
flyhjælp har gjort gældende, at hornskov vindberg har krænket deres rettigheder ved at
have anvendt ordet flyhjælp som adword, og har til dokumentation for anvendelsen frem-
lagt en række skærmprint, hvor der er foretaget ikke-låste google-søgninger på ordet
flyhjælp.
                                               - 15 -
hornskov vindberg har bestridt at have anvendt ordet flyhjælp som adword, hvilket er be-
kræftet af joel hyrland under hans forklaring. hornskov vindberg har yderligere for at un-
derstøtte dette fremlagt skærmprint af en låst googlesøgning på ”flyhjælp”, hvor flypen-
ge.dk ikke fremkommer som resultat, og skærmprint af deres google-konto, hvoraf kan ud-
ledes, at hornskov vindberg ikke har anvendt ”flyhjælp” som adword.
på baggrund af det ovenfor anførte finder retten det ikke godtgjort, at hornskov vindberg
har anvendt ordet flyhjælp som adword, og hornskov vindberg skal derfor frifindes.
skærmprintet af en låst google-søgning på flyhjælp den 21. september 2017 og sasa
kovacevics forklaring kan ikke føre til et andet resultat.
under hensyn til sagens værdi, udfald, forløb og omfang skal flyhjælp til hornskov vind-
berg i sagsomkostninger betale 30.000 kr. til dækning af rimelige udgifter til advokatom-
kostninger.
                                      thi kendes for ret:
hornskov vindberg a/s frifindes.
flyhjælp aps skal inden 14 dage betale 30.000 kr. i sagsomkostninger til hornskov vindberg
a/s.
beløbet forrentes efter reglerne i rentelovens § 8a.
      marianne jensen                 lise krüger andersen              henrik gundelach
               - 16 -
            (sign.)
         ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
  sø- og handelsretten, den