text:
- peh
                                          udskrift
                                               af
                            sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                              dom
afsagt den 29. november 2013
v-91-12
                                     kvik trafik v/
                                     claus verner nielsen
                                     (advokat torben krath)
                                     mod
                                     kvik trafikskole v/
                                     masood ahmad
                                     (advokat torsten pedersen)
indledning
sagens spørgsmål er, om sagsøgte, kvik trafikskole v/ masood ahmad, (herefter: kvik tra-
fikskole) i forhold til sagsøgeren, kvik trafik v/ claus verner nielsen, (herefter: kvik trafik),
der er indehaver af domænet”kviktrafik.dk”, er uberettiget til at anvende domænet ”kviktra-
fikskole.dk” i en situation, hvor parterne driver køreskole i hver sin del af landet.
                                                -2-
påstande
kvik trafik har principalt nedlagt påstand om, at kvik trafikskole tilpligtes at overdrage
domænenavnet ”kviktrafikskole.dk” til kvik trafik, subsidiært at kvik trafikskole tilpligtes
at slette registreringen af domænenavnet ”kviktrafikskole.dk”.
kvik trafikskole har påstået frifindelse.
oplysninger i sagen
kvik trafik
claus verner nielsen har siden 2002 drevet køreskole under navnet kvik trafik. køreskolen
drives fra fredensgade 6, st., 8600 silkeborg. claus verner nielsen registrerede den 13. no-
vember 2002 domænet ”kviktrafik.dk” og påbegyndte samme år markedsføring af sin køre-
skole i navnet kvik trafik. af en udateret annonce fremgår navnet ”køreskolen kvik tra-
fik”, ”klar til teoriprøve på kun 1 måned”, og at der er tale om et åbningstilbud. af en anden
udateret annonce fremgår overskriften ”klar til teoriprøve på under en måned” og en række
datoer i 2003 vedrørende ”holdstart” og ”lynhold” start.
       silkeborg kommune gav den 3. marts 2003 kvik trafik tilladelse til skiltning udenfor
den ejendom, som køreskolen blev drevet fra.
       af forsiden til hjemmesiden kviktrafik.dk fremgår blandt andet, ”din lokale køreskole
i silkeborg – kvik trafik” og ”kvik trafik er en hyggelig køreskole beliggende i silkeborg”,
samt at der tilbydes kørekort til bil og mc.
kvik trafikskole
det fremgår af cvr-registeret, at kvik trafikskole er registreret med start dato den 1. juli
2007. køreskolen er registreret på adressen blegdamsvej 42, 2200 københavn n.
       domænenavnet ”kviktrafikskole.dk” er registreret den 9. oktober 2008 af trafikskole,
vigerlevvej 262, st. th., 2500 valby.
                                               -3-
       det fremgår af købekontrakt med tillæg, at masood ahmad har købt kvik trafikskole
pr. 1. april 2011, herunder virksomhedens hjemmeside og domænenavn.
       af forsiden til hjemmesiden kviktrafikskole.dk fremgår det, at køreskolen bl.a. tilbyder
køreundervisning som lynkursus.
forvekslinger
det fremgår af en mail af 4. maj 2012 fra thomas skjellerup til kvik trafik, at thomas skjel-
lerup havde søgt på ”kvik trafik” på google og havde fået foreslået kvik trafikskole. tho-
mas skjellerup havde derfor ved en fejl meldt sig til undervisning hos kvik trafikskole i kø-
benhavn. kvik trafikskole havde ikke kontaktet ham efterfølgende, og han havde siden
meldt sig til undervisning hos kvik trafik, da han blev opmærksom på fejlen.
       kvik trafik modtog den 28. maj 2012 en on-line tilmelding fra ”ismet bilen”, ”kobbel-
vengt 17 4 tv” fra postnummer 2700. claus verner nielsen besvarede tilmeldingen samme
dag og gjorde opmærksom på, at kvik trafik ligger i silkeborg.
       af en mail af 5. september 2012 fra claus verner nielsen til marianne lemmergaard,
der er ansat hos advokat torben krath, fremgår det, at claus nielsen den 4. september var
blevet ringet op af en marcus brønnum, der på nettet havde købt et kort/bevis til et kørekur-
sus. da marcus brønnum kom fra lyngby, og da kvik trafik ikke sælger sådanne beviser,
henviste claus verner nielsen til kvik trafikskole. marcus brønnum havde i en senere tele-
fonsamtale bekræftet, at den korrekte køreskole var kvik trafikskole.
       kvik trafik har modtaget flere on-line tilmeldinger fra personer bosat i københavns-
området. den 5. november 2012 blev der modtaget tilmelding fra vincen kemsley poulle, der
var bosiddende på frederiksberg, og fra youssef el majdpubi bosiddende i københavn v.
den 26. januar 2013 blev der modtaget tilmelding fra thea gebert bosiddende i københavn
ø, og endelig blev der den 29. marts 2013 modtaget tilmelding fra mohammed soidik bosid-
dende i københavn n.
       kvik trafik modtog endvidere den 27. januar 2013 en mail fra maja vain-nielsen, som
ikke var elev hos kvik trafik, om, at hun ikke kunne komme til teoriundervisning den føl-
gende dag.
                                                    -4-
       det fremgår af en mail af 20. marts 2013 fra claus verner nielsen til marianne lem-
mergaard, at han netop havde haft en fejlopringning fra en maria vedrørende bestilling af
teoriprøve og køreprøve. pågældende var bosat i københavn.
søgning på internettet
der er den 7. maj 2013 foretaget en søgning i google på søgeordene kvik trafik, kviktrafik
og ”kvik trafik”. ved søgning på kvik trafik fremkom kvik trafik som første resultat under
overskriften køreskole i silkeborg med kørekort til bil/mc/generhverv og kvik trafikskole
som andet resultat. i højre side af skærmbilledet var der desuden henvisning til kvik trafik
med adresse og vejkort. ved søgning på kviktrafik fremkom et tilsvarende resultat. ved søg-
ning på ”kviktrafik” blev der vist resultaterne for søgningen ”kvik trafikskole”. kvik trafik
fremkom som første resultat under overskriften køreskole i silkeborg – kviktrafik.dk og
kvik trafikskole som andet resultat. i højre side af skærmbilledet var der henvisning til kvik
trafikskole med adresse og med vejkort.
       ved opslag på hjemmesiden”dumpeprocent.dk” for ”kvik trafik” vises resultaterne
kvik trafik og kvik trafikskole.
nævnsafgørelse
kvik trafik indbragte den 27. juni 2012 parternes tvist om domænenavnet ”kviktrafiksko-
le.dk” for klagenævnet for domænenavne, som traf afgørelse i sagen den 7. november 2012
til fordel for kvik trafikskole. af nævnets afgørelse fremgår bl.a. følgende:
       ”…
       nævnets bemærkninger:
       klagenævnet finder at kunne lægge til grund, at klageren siden 2002 har drevet en køreskole i
       silkeborg under navnet ”kvik trafik”, som i hvert fald siden 2003 har været markedsført på in-
       ternettet via hjemmesiden www.kviktrafik.dk. det fremgår af sagens oplysninger, at betegnel-
       sen ”kvik trafik”på internettet i dag i meget høj grad forbindes med netop klageren.
       klageren må herved anses for at have opnået beskyttelse efter markedføringslovens § 18, der er
       affattet således:
       …
       det fremgår af klagerens hjemmeside, at klageren markedsfører sig som ”køreskole i silke-
       borg” og ”kvik trafik i silkeborg”, mens indklagede anvender domænenavnet ”kviktrafiksko-
       le.dk” til at markedsføre sin køreskole i københavn under navnet ”kvik trafikskole”. sagens
       oplysninger giver ikke grundlag for at fastslå, at der består noget konkurrenceforhold mellem
                                                     -5-
      sagens parter, idet det må lægges til grund, at parternes virksomheder henvender sig [til] geo-
      grafisk adskilte kundekredse.
      under disse omstændigheder finder klagenævnet ikke grundlag for at fastslå, at indklagedes
      brug af domænenavnet ”kviktrafikskole.dk” indebærer en overtrædelse af klagerens rettighe-
      der efter markedsføringslovens § 18.
      da betegnelsen ”kvik trafik” har tilstrækkeligt særpræg til at nyde varemærkeretlig beskyttel-
      se, lægger nævnet på baggrund af klagers ovennævnte brug til grund, at klager tillige har opnå-
      et varemærkeret til betegnelsen ”kvik trafik” via ibrugtagning, jf. herved varemærkelovens § 3,
      stk. 1, nr. 2.
      betegnelsen ”kvik trafik” indgår i det af indklagede registrerede domænenavn, men med tilfø-
      jelsen af ”-skole” bliver domænenavnet ”kviktrafikskole.dk” reelt deskriptivt for indklagedes
      virksomhed, som i sin markedsføring på hjemmesiden under domænenavnet blandt andet pro-
      filerer sig ved udbud af lynkurser. klagenævnet finder på denne baggrund, at indklagede an-
      vender domænenavnet i dets generiske betydning og derfor ikke kan anses for at krænke kla-
      gers varemærke jf. herved varmærkelovens § 5, nr. 2, idet der tillige henses til, at varemærket
      ”kvik trafik” har begrænset særpræg.
      indklagede skal desuden ved sin registrering og anvendelse af domænenavnet ”kviktrafiksko-
      le.dk” overholde domænelovens § 12, stk. 1, der er affattet således:
      …
      domænenavnet ”kviktrafikskole.dk” er identisk med indklagedes virksomhedsnavn og forret-
      ningskendetegn. der forligger inden oplysninger om, at klageren har anfægtet indklagedes
      virksomhedsnavn, og som anført ovenfor er der ikke grundlag for at fastslå, at klageren kan
      forbyde indklagedes brug af betegnelsen ”kvik trafikskole” som forretningskendetegn i med-
      før af reglerne i varemærkeloven eller markedsføringsloven. der er endvidere ikke grundlag for
      at fastslå, at indklagede anvender domænenavnet ”kviktrafikskole.dk” på en måde, som er il-
      loyal i forhold til klageren, eller denne brug på anden måde er retsstridig i forhold til klageren.”
nærværende sag er anlagt efter domænelovens § 16, stk. 2 den 19. december 2012.
forklaringer
claus verner nielsen har forklaret, at han er kørelærer. han er ikke medlem af dansk kørelæ-
rer union. han driver køreskolen kvik trafik i silkeborg, som han startede i 2002. navnet
fandt han på engang, han var på besøg hos sin moster. de talte sammen om mulige navne til
køreskolen. de kom frem til navnet kvik inspireret af navnet på mosterens hund. desuden
er hans køreskole kendt for sine kvikforløb, hvor man kan gennemføre teoriundervisning og
–prøve på kun en måned og hurtigst muligt derefter kommer op til den praktiske køreprøve.
hans køreskole er en af de køreskoler, der gør det hurtigst. sådan har det været siden 2003.
på den måde hænger kvik og tempo sammen.
                                                -6-
       han oplevede første gang problemer med forveksling med kvik trafikskole i 2012,
hvor hans køreskoleelev thomas tilmeldte sig undervisning hos kvik trafikskole ved en fejl.
thomas fortalte efter 3-4 timer teoritimer, at det var svært at finde køreskolen på nettet. det
betød, at han begyndte at undersøge internettet og derved fik kendskab til kvik trafikskole.
siden 2012 er der også flere elever fra københavn, der har forvekslet køreskolerne og til-
meldt sig undervisning hos kvik trafik. han har aldrig set nogen af de elever, som har til-
meldt sig fra københavn. han har undret sig over, at han derimod ikke har modtaget elever
fra silkeborg-området, som fejlagtigt har tilmeldt sig kvik trafikskole.
       der har også været en del forvekslingstilfælde i 2013. bl.a. har en københavnsk advo-
kat henvendt sig for at tilbyde at tage inkasso-sager for ham. pågældende troede, at kvik
trafik hørte hjemme i københavn. han har også modtaget en henvendelse fra en person,
som ville indløse et værdibevis købt gennem savemyday.dk. han har ikke solgt værdibevi-
ser og skrev derfor til den pågældende, at hun havde fat i den forkerte køreskole. endelig
var der en episode med en elev, som mødte en time for sent til teoriundervisning. han havde
formentlig ringet til kvik trafikskole ved en fejl, og der fået oplyst et tidspunkt for under-
visningen. på grund af misforståelsen valgte den pågældende en anden køreskole i silke-
borg.
       der har været en dårlig anmeldelse af hans køreskole på hjemmesiden ”det hitter.dk”,
men den, der har skrevet anmeldelsen, har ikke været elev hos ham.
       hjemmesiden ”dumpeprocent.dk”er også en hjemmeside med anmeldelser. han er
bange for, at hans køreskole bliver forvekslet med kvik trafikskole.
       han ville gerne annoncere for sin køreskole bl.a. hos ”studenterguiden.dk”, men det
var ikke muligt, fordi kvik trafikskole allerede er annoncør.
       på en anden hjemmeside ”teoriundervisning.dk” fik han lov til at annoncere, selvom
kvik trafikskole allerede var annoncør.
       han har fået lavet en ny hjemmeside og kan i statistikken for siden se, at 34 % af de be-
søgende på hjemmesiden kommer fra silkeborg, 23 % kommer fra københavnsområdet og
12 % fra århus. de søgeord, som folk anvender for at komme til han hjemmeside, er kvik tra-
fik. det fjerde mest anvendte søgeord er kvik trafik blegdamsvej.
       for nogle år siden oplevede han, at hans hjemmeside var blevet kopieret ned til mind-
ste detalje på hjemmesiden ”kviktrafik.nu”, der tilhørte en køreskole i københavn. det var
                                               -7-
en kammerat, der gjorde ham opmærksom på den kopierede side. siden blev lukket, efter
han havde henvendt sig pr. mail og anbefalet brev. køreskolen kom senere til at hedde ”spar
trafik”.
masood ahmad har forklaret, at han er kørelærer og ejer af kvik trafikskole. han har haft kø-
reskolen siden 2011, hvor han overtog virksomheden fra en kollega. han ønsker ikke at for-
tælle, hvad han betalte for køreskolen. køreskolen havde allerede dengang en hjemmeside,
men han har fået lavet et nyt design, så siden ser smartere ud.
       navnet på køreskolen hænger sammen med, at køreskolen er den eneste i københavn,
der tilbyder lynkurser uden, at eleverne skal betale ekstra for det. kvik trafikskole er kendt
for at lave hurtige forløb. eleverne kan have kørekort i hånden efter 5½ uge.
       han havde ikke hørt om kvik trafik, før han modtog brev fra claus nielsen om, at han
skulle fjerne sin hjemmeside. han kendte godt til en anden køreskole med næsten samme
navn nemlig quick trafik i ballerup.
       han har aldrig hørt om spartrafik.dk eller kviktrafik.nu.
       han har haft en enkelt henvendelse fra en person i jylland. han ringede pågældende
op og fik afklaret misforståelsen. han er ikke i øvrigt bekendt med, at nogen har tilmeldt sig
forkert eller har lavet forkerte anmeldelser.
       fra omkring 2012 har der været meget stor konkurrence blandt køreskolerne i køben-
havnsområdet. det er blevet almindeligt, at man sælger køreundervisning via kampagner på
hjemmesider som savemyday.dk og groupon.dk. i juni og juli 2012 fik han 500 elever og i år
har han fået 700 elever på disse kampagner. normalt har han 400-450 elever om året. der er
på grund af annonceringen, at han har fået så mange flere elever.
       der har aldrig været problemer med annoncering i konkurrence med kvik trafik. det
er rigtigt, at han annoncerer på ”studenterguiden.dk”. han ved, at studenterguiden kun ac-
cepterer annoncer for én virksomhed indenfor hver branche. der er derfor ikke andre køre-
skoler, der annoncerer i studenterguiden. kvik trafikskole har annonceret siden 2007, da
studenterguiden åbnede.
       han har for nylig åbnet en ny afdeling af sin køreskole på søndre fasanvej på frede-
riksberg. han har ingen planer om at udvide sin forretning udenfor københavnsområdet.
                                                -8-
parternes argumenter
kvik trafik har anført, at virksomheden har opnået beskyttelse efter markedsføringslovens §
18 af betegnelsen ”kvik trafik”. ved at anvende domænet ”kviktrafikskole.dk” anvender
kvik trafikskole således uberettiget kvik trafiks forretningskendetegn og lignende på en
sådan måde, at det fremkalder forveksling sådan som det er forklaret og dokumenteret un-
der sagen. forvekslingerne opstår dels i forbindelse med tilmelding til køreundervisning,
men også ved online anmeldelser af køreskolen.
      kvik trafik har opnået varemærkeret til betegnelsen ”kvik trafik” ved ibrugtagning
hvilket medfører, at varemærket er beskyttet efter varemærkelovens § 3, stk. 1, nr. 2. tilføjel-
sen af ”-skole” til varemærket ”kvik trafik” medfører ikke, at varemærket derved bliver de-
skriptivt, idet ”skole” også er en underforstået del af kvik trafiks varemærke. et varemærke
bliver ikke deskriptivt ved blot at skrive det helt ud. desuden markedsfører kvik trafikskole
ikke primært lynkurser, men derimod primært almindelig køreundervisning, derfor anven-
des varemærket kvik trafik ikke blot til at beskrive kvik trafikskoles egne ydelser.
      da kvik trafik oplever mange forvekslinger med kvik trafikskole, må det modsatte
nødvendigvis også gøre sig gældende. kvik trafikskole foretager sig ikke noget for at for-
hindre eller for at berigtige disse forvekslinger. derfor anvender kvik trafikskole tillige sit
domænenavn i strid med god domænenavnsskik.
      kvik trafik har ikke forholdt sig passiv, idet der er reageret umiddelbart efter 2011,
hvor masood ahmad overtog kvik trafikskole, og hvor hjemmesiden og markedsføringen
blev ændret. det var netop først på dette tidspunkt, at forvekslingerne begyndte.
kvik trafikskole har anført, at både kvik trafikskole og kvik trafik har etableret virksomhed
og har indarbejdet deres navne som varemærker i deres respektive lokalområder i god tro.
desuden har kvik trafik tålt kvik trafikskoles brug af navnet i en længere årrække. kvik
trafik er derfor nu afskåret fra at hindre kvik trafikskole i at anvende sit navn.
      hver køreskole har sin kundekreds, og der er ikke risiko for, at kunderne flytter mel-
lem de to køreskoler på grund af den geografiske adskillelse. der er derfor ingen konkurren-
ce. hjemmesiderne er meget forskellige, og man kan derfor ikke laste nogen, at der er enkelte
personer, som ikke kan skelne mellem køreskolerne.
                                                  -9-
       selvom kvik trafikskole har opnået beskyttelse af sit navn, er der tale om en deskrip-
tiv beskrivelse af en aktivitet. kvik beskriver hurtige forløb, mens trafikskole beskriver, at
der er tale om en køreskole. desuden er der tale om almindelige ord uden særpræg. på til-
svarende måde er kvik trafik blot en deskriptiv beskrivelse af en aktivitet, og varemærket er
derfor omfattet af varemærkelovens § 5, især litra 2 og 3. hvis kvik trafik er beskyttet som
varemærke, vil der være tale om en meget snæver beskyttelse, der næsten kun dækker en di-
rekte kopi, hvilket ikke er tilfældet her.
sø- og handelsrettens afgørelse
claus verner nielsen har siden 2002 drevet sin køreskole i silkeborg under navnet kvik tra-
fik og har markedsført sin virksomhed under dette navn på hjemmesiden ”kviktrafik.dk” og
i andre medier. ordene ”kvik” og ”trafik” er almindelige, beskrivende ord, som dog ved
sammenstillingen til ”kvik trafik” får et vist begrænset særpræg. gennem den beskrevne
vedvarende brug af kvik trafik har claus verner nielsen opnået en vis – om end snæver –
varemærkeretlig beskyttelse af kvik trafik, jf. varemærkelovens § 3, stk. 1, nr. 2.
       varemærkets begrænsede særpræg medfører, at beskyttelsen af varemærket ikke kan
udstrækkes til at forbyde kvik trafikskole at gøre brug af sit eget virksomhedsnavn som
domænenavn. der er herved også lagt vægt på, at kvik trafikskole ligeledes består af al-
mindelige ord, som er beskrivende for den virksomhed, der udøves.
       kvik trafik driver køreskole i silkeborg og omegn, mens kvik trafikskole driver køre-
skole i storkøbenhavn. uanset at begge køreskoler markedsfører sig på internettet, henven-
der køreskolerne sig til geografisk adskilte kundekredse, og der er derfor reelt ikke tale om
konkurrerende virksomheder. dette bestyrkes af, at ingen af de forvekslingstilfælde, der er
fremdraget under sagen, har medført kundevandring mellem de to køreskoler. på denne
baggrund finder retten ikke, at brugen af domænenavnet ”kviktrafikskole.dk”, udgør en
overtrædelse af markedsføringslovens § 18.
       som også anført af klagenævnet for domænenavne er der ikke grundlag for at fastslå,
at kvik trafikskole anvender domænenavnet ”kviktrafikskole.dk” på en måde, som er illoy-
al i forhold til kvik trafik. der foreligger således heller ikke en overtrædelse af domæne-
navnslovens § 12, stk. 1.
                                               - 10 -
som følge af det anførte frifindes kvik trafikskole.
ved fastsættelsen af sagens omkostninger er der lagt vægt på sagens omfang og udfald.
                                     thi kendes for ret:
kvik trafikskole v/ masood ahmed frifindes.
kvik trafik v/ claus verner nielsen skal inden 14 dage betale 10.000 kr. i sagsomkostninger
til kvik trafikskole v/ masood ahmed. beløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
            anders madsen                 mette skov larsen           per sjøqvist
                                             (sign.)
                                          ___ ___ ___
                                 udskriftens rigtighed bekræftes
                          sø- og handelsretten, den 29. november 2013


text:
                                            udskrift
                                                  af
                             sø- & handelsrettens dombog
                                          ____________
                                              dom
afsagt den 16. maj 2012 af sø- og handelsretten sammensat af vicepræsident michael b. elmer (rets-
formand) og de sagkyndige medlemmer john tyrrestrup og ole lundsgaard andersen
h 63 10                             bjarne høj larsen
                                    (advokat tom bramminge christensen)
                                    mod
                                    indoor marketing a/s
                                    (advokat niels gorm larsen)
aftalen af 13. oktober 2009
sagen angår fortolkningen af en aftale af 13. oktober 2009, hvorved bjarne høj larsen og
hans selskab bjarne høj larsen holding aps solgte samtlige anparter i indoor marketing
aps (nu a/s) og indoor marketing holding a/s til jacob vestergaard og dennes selskab ja-
cob vestergaard holding aps.
      forud for indgåelsen af aftalen havde indoor marketing a/s’ revisor, registreret revisor
torben pliniussen, udarbejdet et salgstilbud, hvorefter selskaberne kunne sælges for i alt 5
mio. kr., under forudsætning af, at der blev opnået en acceptabel fratrædelsesordning med
                                                    -2-
hensyn til løn / konsulenthonorar, og at der udstedtes kreditnota til bjarne høj larsen til
fremtidige indkøb (samarbejdsaftale) hos indoor marketing a/s. under forhandlingerne
skrev bjarne høj larsen dog den 12. oktober 2009 i en mail, at han kunne acceptere en afstå-
elsessum på 4.750.000 kr. + 12 måneders løn (30.000 kr. + bil 8.000 kr.); ønskedes der en kun-
deklausul, krævede han herudover 25.000 kr. om måneden, så længe klausulen skulle gælde,
dog maksimalt 12 måneder.
       efter den endelige aftale af 13. oktober 2009 modtog bjarne høj larsen ved siden af en
samlet købesum på 4.750.000 kr. en løn på 38.000 kr. om måneden indtil den 30. november
2010, idet han dog i stedet for at få udbetalt løn kunne vælge at sende en faktura. der indgik
ikke nogen kundeklausul i den endelige aftale, der bl.a. fastsatte følgende:
       ”2.    [bjarne høj larsen] fritstilles som direktør i [indoor marketing a/s] og [indoor
       marketing holding aps+ … og afmeldes selskabsretligt som direktør. … fritstillingsperi-
       oden løber indtil 30. november 2010, hvor [bjarne høj larsen] således ophører med at få
       udbetalt løn. lønnen i fritstillingsperioden udbetales af im og andrager dkk 38.000 …
       brutto pr. måned og er til fuld og endelig afgørelse af ethvert krav, [bjarne høj larsen]
       måtte have. i stedet for udbetaling som løn kan [bjarne høj larsen] vælge at fremsende
       faktura på op til 38.000 for hver af månederne. hvis [bjarne høj larsen] ønsker at frem-
       sende faktura for en måned, skal faktura være [indoor marketing a/s] i hænde senest
       den 15. i måneden. de skattemæssige konsekvenser for en part er den anden part uved-
       kommende, herunder også såfremt skat måtte omklassificere lønnen til tillæg til købe-
       summen for anparterne.
       3.     *bjarne høj larsen+ påtager sig … uden tidsbegrænsning at iagttage fortrolighed
       om og at undlade at benytte sin viden om *indoor marketing a/s’+ forretningsgange og
       forretningshemmeligheder og andre forretningsmæssige forhold. …”
bjarne høj larsen holding aps’ fakturaer og indoor marketing a/s’ betaling heraf
den 15. november 2009 sendte bjarne høj larsen holding aps til indoor marketing a/s en
faktura på ”konsulentydelse december (2 af 12)” på et beløb på 38.000 kr. med tillæg af 25 %
moms, 9.500 kr., i alt 47.500 kr. denne faktura, som trådte i stedet for løn i december 2009,
blev uden indsigelse betalt af indoor marketing a/s. tilsvarende fakturaer for konsulent-
ydelse til bjarne høj larsen holding i stedet for løn til bjarne høj larsen, som efter det oply-
ste tidligere var blevet sendt vedrørende halvdelen af oktober måned 2009 og vedrørende
november måned 2009, var på tilsvarende måde blevet betalt uden indsigelse. derimod er
                                                  -3-
fakturaer, som bjarne høj larsen holding senere har sendt indoor marketing a/s, ikke ble-
vet betalt.
bjarne høj larsens aktiviteter efter salget
den 6. november 2009 købte bjarne høj larsen holding for 125.000 kr. anparterne i cenema
aps, et selskab i reklamebureau-branchen, og ændrede samtidig selskabets navn til print &
marketing aps. bjarne høj larsen indtrådte som direktør for selskabet. efter direktørkon-
trakten af 1. december 2009 var der ikke fastsat noget fast årligt vederlag, idet størrelsen af et
eventuelt vederlag skulle tages op hvert år i december måned, afhængig af selskabets realise-
rede resultat. til dækning af direktørens udgift til brug af egen bil i selskabets tjeneste skulle
selskabet betale direktøren 7.500 kr. om måneden med tillæg af kørselsgodtgørelse efter sta-
tens takster.
indoor marketing a/s’ ophævelse af aftalen
den 11. november 2009 gav indoor marketing a/s’ advokat i et brev til bjarne høj larsen
udtryk for, at han i hele den aftalte fritstillingsperiode havde en loyalitetspligt, som indebar,
at han ikke måtte udvise konkurrerende adfærd i forhold til indoor marketing a/s. det var
ifølge brevet kommet indoor marketing a/s for øre, at bjarne høj larsen skulle have udvir-
ket, at to af indoor marketing a/s’ medarbejdere havde sagt op, angiveligt for sammen med
bjarne høj larsen at påbegynde en eller anden form for konkurrerende adfærd, hvilket iføl-
ge advokaten var i klar strid med bjarne høj larsens loyalitetsforpligtelse. den beskrevne
adfærd udgjorde efter advokatens opfattelse en grov misligholdelse af bjarne høj larsens
forpligtelser over for indoor marketing a/s, og advokaten opfordrede bjarne høj larsen til
inden 5 dage at meddele, at han ville undlade at deltage i nogen form for konkurrerende ad-
færd i fritstillingsperioden. bjarne høj larsen besvarede efter det oplyste ikke dette brev.
       den 2. december 2009 ophævede indoor marketing a/s’ advokat aftalen om udbeta-
ling af løn med 38.000 kr. om måneden i fritstillingsperioden og afslog at betale fakturaer i
stedet herfor under henvisning til, at bjarne høj larsen efter hans opfattelse groft havde mis-
ligholdt sine forpligtelser over for indoor marketing a/s ved at være indtrådt som direktør i
                                                 -4-
print & marketing aps, ved i dette selskab at have ansat to medarbejdere, der netop var fra-
trådt hos im, ved hertil at have lejet lokaler på agertoften 27 a, i odense sø og ved til denne
adresse at få leveret to maskiner til brug for grafisk produktion. indoor marketing a/s’ ad-
vokat ville yderligere rejse krav over for bjarne høj larsen om erstatning i anledning af den
angivne illoyale konkurrerende adfærd, jf. bl.a. markedsføringslovens § 1.
      bjarne høj larsens advokat meddelte ved brev af 18. december 2009, at det efter hans
opfattelse var åbenbart, at der trods den terminologi, der var anvendt i aftalen af 13. oktober
2009, ikke var tale om en ansættelsesretlig aftale, men derimod en aftale om overdragelse af
en virksomhed. indoor marketing a/s havde afvist at betale for og dermed at indgå aftale
om en konkurrenceklausul, og bjarne høj larsen var derfor frit stillet til at påbegynde kon-
kurrerende virksomhed, idet hans henvendelser i markedet havde været af generel karakter
og således ikke i strid med markedsføringslovens § 19 om erhvervshemmeligheder.
påstande
efter yderligere advokatkorrespondance, hvorunder indoor marketing a/s’ advokat bl.a. be-
skyldte ham for at have bortfjernet en computer med kundekartotek, har bjarne høj larsen
den 17. marts 2010 anlagt denne sag og nedlagt endelig påstand om, at indoor marketing a/s
skal betale 522.500 kr. med procesrente fra den 17. marts 2010, svarende til 11 måneders beta-
ling af fakturaer på ”løn i fritstillingsperioden” på 38.000 kr. som nævnt i parternes aftale af
13. og 14. oktober 2010, i alt 418.000 kr., med tillæg af 25 % moms.
      indoor marketing a/s har påstået frifindelse og nedlagt selvstændig påstand om, at
bjarne høj larsen skal betale 68.121 kr. med procesrente fra den 5. maj 2010, svarende til den
udbetalte halve løn og biludgift for oktober måned 2009 og løn for november måned 2009.
      over for den selvstændige påstand har bjarne høj larsen påstået frifindelse.
forklaringer
bjarne høj larsen har forklaret, at han stod for produktion og økonomi og jacob vestergaard
for salg. han havde selv meget lidt at gøre med kunderne.
                                               -5-
      totalbanken opsagde engagementet med 8 dages varsel og formidlede et tilbud fra ja-
cob vestergaard om at købe hans halvdel af anparterne i selskaberne inddor marketing aps
og indoor marketing holding aps. han talte med registreret revisor torben pliniussen og
bad ham om at komme med et bud på anparternes værdi, og denne vurderede i første om-
gang handelsprisen for halvdelen af anparterne til afrundet 6,5 mio. kr. totalbanken afslog
tilbuddet, men hævede senere sit bud fra 3,7 til 4,7 mio. kr.
      som et led i forhandlingerne afgav revisor pliniussen på hans vegne den 8. oktober
2009 et salgstilbud på 5 mio. kr. betinget af, at der ikke først er foretaget udlodning til hol-
dingselskaberne, at der blev opnået en acceptabel fratrædelsesordning med hensyn til løn /
konsulenthonorar, at der blev udstedt kreditnota til ham til fremtidigt indkøb hos indoor
marketing a/s, og at han og hans selskab bjarne høj larsen holding aps blev frigivet for al-
le kautioner, sikkerhedsstillelser og hæftelser vedrørende de afståede selskaber. hans plan
var at samarbejde med indoor marketing a/s og dér købe ting, han skulle sælge i udlandet.
han sagde det ikke direkte til jacob vestergaard, selv om det på ingen måde var hemmeligt.
de havde ikke haft noget godt samarbejde og talte slet ikke sammen under forhandlingerne.
      forhandlingerne foregik mellem revisoren, ham selv og claus bilstrup fra totalban-
ken. han bragte spørgsmålet om en kundeklausul ind i forhandlingerne, idet han ville have
betaling for en sådan, da den ville udelukke han fra at være i markedet. banken ville under
alle omstændigheder sætte sig på købesummen for anparterne, så han skulle have noget at
leve af. samtidig fik han ved bemærkningen om betaling for en kundeklausul tilkendegivet,
at han agtede at fortsætte i markedet, hvis han ikke fik løn for kundeklausulen. han havde
været i markedsførings- og skiltebranchen i 14-15 år og kendte ikke til at arbejde med andet,
så hvis han ikke fik betaling for en kundeklausul, var han nødt til at fortsætte i markedet
med en selvstændig virksomhed.
      på et møde i totalbanken i forlængelse af revisorens tilbud af 8. oktober 2009 foreslog
han en kundeklausul, men det blev afvist, idet man ikke ønskede at betale herfor. jacob ve-
stergaard virkede ligeglad hermed og syntes at gå ud fra, at det ikke kunne gøre nogen ska-
de, at han var i markedet, idet det var jacob vestergaard der kunne sælge varerne. de nåede
ikke til enighed under mødet i banken, og banken pressede derefter kraftigt på for at få for-
handlingerne afsluttet.
                                                -6-
      han foreslog i en mail af 12. oktober 2009 en afståelsessum på 4.750.000 kr. med tillæg
af 12 måneders løn på 38.000 kr. månedlig, heraf til bilordning 8.000 kr., og med et tillæg på
25.000 kr. pr. måned for kundeklausul, så længe den ønskedes opretholdt, dog længst 12
måneder. lønnen var i realiteten en del af købesummen, idet der efter hans forslag ikke skul-
le præsteres nogen modydelse herfor.
      udkastet til kontrakt kom fra totalbanken, og han véd ikke, hvem der har lavet det.
han fik indsat i aftalen, at han kunne få lønnen udbetalt som honorar ved i stedet at sende
faktura, idet dette skattemæssigt ifølge totalbanken var mere fordelagtigt for ham at få belø-
bet udbetalt som honorar til sit holdingselskab end som løn til sig selv. han havde ingen bi-
stand af advokat, og totalbanken pressede hele tiden på for at få sagen afsluttet.
      hans holdingselskab har modtaget betaling af den første faktura for november 2009.
betalingen skete kort efter fremsendelsen af fakturaen og uden indsigelser.
      jacob vestergaard og han havde i selskabet en mellemregningskonto, hvorpå de kunne
købe pc’ere, gps osv. ud over deres løn. han havde en meget gammel computer og købte i
2009 en nyere, samtidig med at jacob vestergaard anskaffede en fladskærm til sig selv. dette
udstyr skulle ikke leveres tilbage og blev heller ikke drøftet i forbindelse med indgåelsen af
aftalen.
      indtil udgangen af oktober måned 2009 lavede han ingenting, men han følte, at han
måtte i gang igen, da han ikke var bundet af nogen kundeklausul. han købte den 6. novem-
ber 2009 et selskab af en kammerat, martin nietsche, som havde det i overskud, og omdøbte
det til print & marketing aps. han startede op stille og roligt og købte grej og maski-
ner.kunder fik han ved kanvassalg til ca. 10 nye emner om dagen, idet han gik i gang via
nettet og tog fat i forskellige kategorier af kunder. han har fra november 2009 og et års tid
frem kontaktet 4-500 potentielle kunder. i forbindelse med kanvassalg, hvor han målrettet
gik efter f.eks. skiltevirksomheder, kom han også i kontakt med kunder hos indoor marke-
ting a/s, som dog ikke var interesserede i at blive kunder hos ham. det er rigtigt, at han har
ringet til q8 marketingsafdeling og talt med anne louise mainz, der havde at gøre med
backlight (bagfra belyste plakater), men det førte ikke til noget, og han ville i øvrigt slet ikke
kunne løfte hele q8’s markedsføring.
      i dag har han 121 kunder, hvoraf 6-7 tidligere har været kunder hos indoor marketing
a/s, heraf en, som er hans nære ven. nordisk film henvendte sig selv til ham, og det samme
                                                 -7-
gælder lj udstillinger. det er ikke nogen stor branche, og de vidste, at han havde forladt in-
door marketing a/s og var startet for sig selv. hos afa decaux har han selv taget kontakt til
jimmy kildegaard. han havde ingen kundelister med fra indoor marketing a/s, og disse lå
ikke på hans pc, men derimod på firmaets server, hvortil han ikke havde adgang uden for
firmaet. eva keldorf var fratrådt indoor marketing a/s med udgangen af november 2009,
hvor hun havde et job på hånden i et andet firma, men hun tiltrådte hos ham den 1. januar
2010. der var drøftelser med hende fra engang i november 2009.
jacob vestergaard har forklaret, at indoor marketing a/s havde 22 medarbejdere og en om-
sætning på 25-28 mio. kr. fra 3-400 kunder. bjarne høj larsen og han havde ikke talt samme i
12 måneder og havde samarbejdsproblemer, bl.a. fordi bjarne høj larsen, der stod for deres
økonomi, havde mistet en del penge på spekulation i værdipapirer mv.
      under forhandlingerne om salg af bjarne høj larsens anparter var de begge købmænd
og var ikke startet med tilbud, som lå ”oppe i himlen”. kundeklausulerne var blandt flere
andre ting oppe at vende under forhandlingerne. det vr vigtigt, at han fik handlet prisen
ned, og at han fik ”hånd i hanke” med, hvad bjarne høj larsen gik og lavede, og det fik han
ved at gå med til at lade bjarne høj larsen være ansat med løn i 12 måneder. han havde pu-
re afvist tanken om en kundeklausul, som alene var et middel til at få flere penge ud af det.
det talte ikke om, hvad der lå i ordet ”fritstilling” i aftalen. det var bjarne høj larsen, hans
revisor og banken, der førte forhandlingerne. bjarne høj larsen var presset og følte sig pres-
set, men han har ikke presset ham ned i pris under anparternes værdi. muligheden for at
sende en faktura var et krav fra bjarne høj larsens side. det skulle ikke ændre ved hans an-
sættelse i selskabet, at dette kom ind i aftalen.
      eva keldorf sagde op med udgangen af november 2009. hun havde kontakt til en stor
kunde, q8, der gav dem en omsætning på 10 mio. kr., og hun fortalte presset, at bjarne høj
larsen var ved at starte virksomhed op sammen med martin nietsche. der var senere tillige
en montør, som sagde op og begyndte hos bjarne høj larsen.
      indoor marketing a/s har mistet 3 kunder, nordisk film, lj udstillinger og en mindre
kunde, expo. de fortalte, at de gik til print & marketing aps, da de skulle have deres film
udleveret. efter nogen tid fik de fra q8 at vide, at bjarne høj larsen havde kontaktet dem
                                                 -8-
vedrørende nogle specielle produkter, herunder backlight, og at han havde samme maskiner
som de selv, således at han også kunne lave disse produkter.
       pc’ere tilhørte firmaet.han har ikke tænkt over, om de var købt på mellemregnings-
konto. man kan til en laptop hive oplysninger ud fra serveren, f.eks. hvis man sidder ude hos
en kunde, og der ligger så kopi heraf på laptoppens c:-drev.
       bjarne høj larsen og han havde indgået en aktionæroverenskomst, som ikke var særlig
omfattende, og som skulle fornyes. han ved ikke, hvad der stod heri om, hvad der skulle ske
ved ophør af samarbejdet.
claus bilstrup har forklaret, at han var bankrådgiver i totalbanken for begge sagens parter.
da han var bankmand for dem begge, forsøgte han at undgå at rådgive nogen af dem i for-
bindelse med forhandlingerne om salg. banken havde måttet meddele selskabet, at virksom-
heden ikke kunne drives på forsvarlig vis, når parterne ikke kunne tale sammen, og at de
derfor måtte opløse samarbejdet. han forhandlede med bjarne høj larsen og revisor plinius-
sen og gav mundtligt jacob vestergaard orientering om korrespondancen og forhandlinger-
ne. beløbene blev forhandlet parterne imellem, og han ved ikke, hvordan parterne har for-
stået det. havde det hele stået som afståelsessum, havde banken sat sig på det, da den havde
pant i anparterne. det er svært at vurdere en virksomhed som denne med 2 ejere. bjarne høj
larsens advokat deltog i de indledende forhandlinger, men var bortrejst, da de afsluttende
forhandlinger fandt sted. den endelige aftale blev underskrevet i banken i overværelse af
ham selv. han mener, at det var revisoren, som skrev udkastet til den endelige aftale, men er
ikke sikker.
registreret revisor torben pliniussen har forklaret, at det var naturligt at bede ham om at vur-
dere selskabet, for hvilket han var revisor. efter underskrivelsen af aftalen om salg af bjarne
høj larsens anparter til jacob vestergaard fratrådte han som revisor for selskabet, og han
var i realiteten fratrådt som revisor for jacob vestergaard allerede under forhandlingerne, ef-
ter at denne havde fået regnskabsmæssig assistance andetsteds fra.
       han var med til at forhandle nogle af betingelserne for overdragelsen af anparterne og
kan ikke tro andet, end at den endelige aftale blev udfærdiget af jacob vestergaards advokat
gorm larsen, uden at han dog kan sige dette med sikkerhed. han var med til at forhandle
                                                 -9-
prisen. jacob vestergaard havde tilsyneladende vanskeligheder med at finansiere købet af
anparterne, og derfor måtte de dele aftalen op i en række punkter og betingelser.
       forslaget om en kreditnota, som skulle være på 500.000 kr., fremkom, fordi bjarne høj
larsen havde brug forfor, hvis han skulle fortsætte inden for branchen. det var ikke noget,
de som sådan drøftede. prisen blev imidlertid for høj, og jacob vestergaard ville derfor ikke
være med til kreditnotaen. advokat tom bramminge christensen tilbød en kundeklausul,
men det blev hånligt afvist af jacob vestergaard, der ikke mente, at bjarne høj larsen kunne
drive en virksomhed. de 38.000 om måneden i 12 måneder var en købesum, og i den endeli-
ge aftale blev der indsat en mulighed for bjarne høj larsen for at vælge at opkræve beløbet
ved en faktura. man kunne lige så godt have lavet et gældsbrev.
       bjarne høj larsen havde tabt en del penge og sad med ”ryggen mod muren”. han var
”helt nede at ligge” og havde ikke en krone at starte en virksomhed for. banken havde op-
sagt alle kreditfaciliteter til indfrielse inden 8 dage og pressede på for at få dokumenterne
underskrevet, selv om advokat bramminge christensen var bortrejst.
distriktschef hos afa decaux jimmy kildegaard nielsen har forklaret, at bjarne høj larsen på
et tidspunkt ringede til ham og fortalte, at han var begyndt for sig selv og kunne være leve-
randør af busreklamer mv. han tilbød et møde, som blev afholdt med en anden hos afa
decaux.
parternes synspunkter
bjarne høj larsens advokat har gjort gældende, at bjarne høj larsen holding aps har krav på
beløbet efter aftalen om overdragelse af anparter af 13. oktober 2009, hvorefter indoor mar-
keting a/s skulle udbetale ham 38.000 kr. hver måned i et år fra aftalens underskrift, og
hvorefter bjarne høj larsen kunne vælge i stedet at fremsende en faktura på beløbet.
       indoor marketing a/s har uden indsigelse betalt den første faktura, som var udstedt af
bjarne høj larsen holding aps. der er intet til hinder for, at bjarne høj larsen overdrager
sit krav til sit holdingselskab, således som han har gjort, idet der ikke er tale om noget reelt
ansættelsesforhold, men derimod betaling af en købesum for anparterne. bjarne høj larsen
skulle således ikke præstere nogen anden modydelse for de 38.000 kr. månedlig end at over-
                                              - 10 -
drage anparterne i henhold til aftalen af 13. oktober 2009. ved at betale den første faktura
uden indsigelse har indoor marketing a/s i øvrigt afskåret sig fra at anfægte, at bjarne høj
larsen lader sit holdingselskab udfærdige fakturaen på de 38.000 kr. om måneden.
       den eneste grund til, at indoor marketing a/s holdt op med at betale fakturaerne, er, at
bjarne høj larsen havde påbegyndt egen virksomhed i november-december 2009. imidlertid
var der ikke tale om noget reelt ansættelsesforhold, men alene en betaling af en købesum for
anparterne, og der kan derfor ikke af benævnelsen ”løn” udledes nogen som helst loyalitets-
pligt for bjarne høj larsen, som skulle afskære ham fra at påbegynde virksomhed i den
branche, som han kendte, og som var hans eneste mulighed for at skaffe sig et udkomme.
       bjarne høj larsen har ikke fra indoor marketing a/s medtaget kundelister eller andet
materiale, som kunne hjælpe ham ved opstart af ny virksomhed, men har alene benyttet de
almindelige kundskaber og færdigheder, som han havde erhvervet sig gennem 13-14 år i
branchen. han har ikke haft kendskab til nogen erhvervshemmeligheder, og markedsfø-
ringslovens §§ 1 og 19 kan ikke anvendes, allerede fordi de almindelige færdigheder, som
bjarne høj larsen har, ikke er erhvervet som en hemmelighed.
       også forhandlingsforløbet forud for aftalen af 13. oktober 2009 fører til dette resultat.
bjarne høj larsen tilbød, at der blev indføjet en kundeklausul, som kunne begrænse hans
konkurrencemuligheder i branchen til fordel for indoor marketing a/s, men mod en beta-
ling, og dette tilbud afslog indoor marketing a/s og jacob vestergaard.
       de erstatningskrav, som indoor marketing a/s har fremsat bestrides i det hele. bjarne
høj larsen havde én pc, som var købt over firmaets mellemregning, og som derfor ikke til-
hørte firmaet, men ham selv. han er ikke omfattet af ferieloven, og han havde ikke pligt til at
begrænse noget tab, idet han ikke reelt var ansat i og fritstillet fra en stilling i indoor marke-
ting a/s.
       ved vurderingen af aftalens udformning må der lægges betydelig vægt på de omstæn-
digheder, hvorunder den blev indgået, og hvor totalbanken og indoor marketing a/s pres-
sede på for at få aftalen afsluttet, men hvor bjarne høj larsen ikke kunne få bistand af sin
advokat, der på dette tidspunkt var bortrejst.
                                               - 11 -
indoor marketing a/s’ advokat har gjort gældende, at bjarne høj larsen ikke er rette sagsøger i
sagen, idet sagsøgerens krav støtter sig på fakturer udstedt af hans holdingselskab, bjarne
høj larsen holding aps, og ikke af ham selv.
        bjarne høj larsen har endvidere krænket den loyalitetspligt, som var en følge af, at
han fra aftalens indgåelse den 13. oktober 2009 og et år frem var ansat hos indoor marketing
a/s, fra hvilken stilling han samtidig var fritstillet, idet han har påbegyndt konkurrerende
virksomhed inden for samme branche og i den forbindelse ikke blot ansat personale fra in-
door marketing a/s, men tillige har rettet henvendelse til dette selskabs kunder for at få dem
til at blive kunder i hans nystartede firma print & marketing aps.
        indoor marketing a/s har derfor været berettiget til at standse lønudbetalingerne til
bjarne høj larsen og har krav på tilbagebetaling af allerede udbetalt løn, jf. den selvstændige
påstand, ligesom afregnede feriepenge 62.594,53 kr. skal modregnes i et eventuelt tilgodeha-
vende.
        endvidere har bjarne høj larsen pådraget sig erstatningsansvar herved over for in-
door marketing a/s, jf. markedsføringslovens §§ 1 og 19, hvilket erstatningskrav gøres gæl-
dende til kompensation. bjarne høj larsen skal således erstatte værdien af 2 pc’ere til en
værdi af 17.132,39 kr., som han har bortfjernet fra indoor marketing a/s, ligesom han skal
betale vederlag på minimum 300.000 kr. og erstatning for yderligere skade.
        bjarne høj larsen har endvidere haft pligt til at begrænse sit tab i fritstillingsperioden,
men har ikke overholdt denne tabsbegrænsningspligt, i hvilken forbindelse det skal tillægges
processuel skadevirkning, at bjarne høj larsen ikke har efterkommet opfordringer til at
fremlægge regnskaber mv. til belysning af sine indtægter i fritstillingsperioden.
sø- og handelsrettens afgørelse
det lægges efter bevisførelsen til grund, at bjarne høj larsen i forbindelse med indgåelsen af
aftalen om salg af anparterne i indoor marketing a/s (i det følgende: indoor marketing a/s)
og indoor marketing holding aps befandt sig i en presset situation, navnlig som følge af
kraftigt pres fra totalbanken, ligesom bjarne høj larsen som følge heraf ikke kunne få sin
advokats bistand i forbindelse med udformningen af aftalen.
                                                   - 12 -
        aftalen er ifølge sin ordlyd indgået mellem på den ene side bjarne høj larsen person-
ligt og bjarne høj larsen holding aps, idet bjarne høj larsen er eneejer af bjarne høj larsen
holding aps, og på den anden side jacob vestergaard personligt og jacob vestergaard hol-
ding aps.
        af relevans for betalingskravet fastsatte aftalen som nævnt foran bl.a. følgende:
        ”lønnen i fritstillingsperioden udbetales af [indoor marketing a/s] og andrager dkk
        38.000 … brutto pr. måned og er til fuld og endelig afgørelse af ethvert krav, *bjarne høj
        larsen] måtte have. i stedet for udbetaling som løn kan [bjarne høj larsen] vælge at
        fremsende faktura på op til 38.000 for hver af månederne. hvis [bjarne høj larsen] øn-
        sker at fremsende faktura for en måned, skal faktura være [indoor marketing a/s] i hæn-
        de senest den 15. i måneden. de skattemæssige konsekvenser for en part er den anden
        part uvedkommende, herunder også såfremt skat måtte omklassificere lønnen til tillæg
        til købesummen for anparterne. …”
på baggrund af aftalens ordlyd, herunder vedrørende de eventuelle skattemæssige konse-
kvenser, såfremt bjarne høj larsen valgte at fremsende faktura i stedet for at få udbetalt løn,
sammenholdt med navnlig revisor torben pliniussens forklaring, finder retten det bevist, at
betaling af den ”løn”, som var omtalt i aftalen, i realiteten indebar betaling af vederlag for
anparterne. det lægges således til grund, at der ikke var nogen realitet i aftalens udtryk
”løn”, idet betalingen af disse beløb ikke var vederlag for personligt arbejde i indoor marke-
ting a/s’ tjeneste, men vederlag for anparterne.
        indoor marketing a/s kan ikke modsætte sig, at bjarne høj larsen som kreditor i for-
hold til indoor marketing a/s overdrager sin fordring på restkøbesummen, for hvilken
modydelsen, anpartsoverdragelsen, var erlagt ved indgåelsen af aftalen af 13. oktober 2009,
til sit holdingselskab. hertil kommer, at det er ubestridt, at den første af de fakturaer fra
bjarne høj larsen holding aps, som bjarne høj larsen sendte indoor marketing a/s i med-
før af aftalen, blev betalt af indoor marketing a/s uden indsigelse imod, at modtageren af
beløbet efter fakturaen var bjarne høj larsen holding aps, hvorved indoor marketing a/s
har accepteret, at der i relation til betalingskravet sker identifikation mellem bjarne høj lar-
sen og hans holdingselskab, bjarne høj larsen holding aps.
                                                 - 13 -
       indoor marketing a/s kan derfor ikke nu påberåbe sig, at bjarne høj larsen ikke skulle
være rette kreditor og dermed sagsøger, ligesom indoor marketing a/s på tilsvarende måde
er rette debitor for betalingskravet, hvilket fremgår direkte af aftalens ordlyd, og dermed ret-
te sagsøgte.
       reglen i markedsføringslovens § 19 omfatter alene den, der ”er i tjeneste- eller samar-
bejdsforhold til en virksomhed eller udfører et hverv for denne”. tjenesteforholdet skal være
reelt, og man kan ikke pålægge en anden den retsfølge, som § 19 hjemler, blot ved i en kon-
trakt om noget helt andet at benævne en kontraktspart som ”ansat” og benytte ansættelses-
retlig terminologi som f.eks. udtrykket ”fritstille”. anpartshavere i et anpartsselskab eller ak-
tionærer i et aktieselskab kan i øvrigt heller ikke anses for at have noget ”tjeneste- eller sam-
arbejdsforhold” til deres selskaber.
       i mangel af udtrykkelig aftale om det modsatte var bjarne høj larsen berettiget til at
påbegynde egen virksomhed i samme branche som indoor marketing a/s. spørgsmålet om
en eventuel kundeklausul blev drøftet under forhandlingerne, i øvrigt på bjarne høj larsens
foranledning, men blev pure afvist af indoor marketing a/s. der er herefter ikke holdepunk-
ter for, at bjarne høj larsen skulle være afskåret fra at arbejde eller påbegynde egen virk-
somhed i samme branche eller generelt fra at rette henvendelse til kunder inden for bran-
chen. der er i øvrigt ingen dokumentation for, at oplysninger om kundeforhold var fortroli-
ge eller hemmelige i forhold til bjarne høj larsen, ligesom der heller ingen dokumentation er
for, at den ansatte eva keldorff skulle have handlet i strid med § 19.
       retten finder det heller ikke bevist, at bjarne høj larsen og hans holdingselskab skulle
have optrådt illoyalt i forhold til jacob vestergaard og indoor marketing a/s. der er således
ingen dokumentation for, at der skulle have været eller være bortfjernet noget kundekarto-
tek fra en computer, hvortil bjarne høj larsen havde adgang, endsige for, at han uberettiget
skulle have tilegnet sig to computere. indoor marketing a/s angiver alene at have mistet en-
kelte ud af 300-400 kunder, hvoraf den ene var bjarne høj larsens gode ven. der er heller in-
gen dokumentation for, at indoor marketing a/s skulle have mistet omsætning, idet selska-
bet i 2009, hvor bjarne høj larsen blev købt ud, omsatte for 25-28 mio. kr. og i 2010 for 28
mio. kr.
       retten har heller ikke grundlag for at antage, at bjarne høj larsen systematisk skulle
have henvendt sig til indoor marketing a/s’ kunder, og han findes ikke at have overtrådt
                                                 - 14 -
nogen loyalitetspligt ved i forbindelse med såkaldte kanvassalg at have rettet henvendelse til
enkelte af indoor marketing a/s’ kunder.
      bjarne høj larsen findes således ikke at have overtrådt markedsføringsloven, ligesom
heller ikke aftalens punkt 3 findes overtrådt.
      efter sagens resultat og størrelse skal indoor marketing a/s betale 60.000 kr. i sagsom-
kostninger, heraf 12.840 kr. til dækning af retsafgift og resten til dækning af udgift til advo-
kat.
                             thi kendes for ret
indoor marketing a/s skal inden 14 dage betale bjarne høj larsen 522.500 kr. inkl. moms
med rente af 190.000 kr. fra den 17. marts 2010 og af resten fra den 23. november 2011 og
60.000 kr. i sagsomkostninger.
      john tyrrestrup                michael b. elmer              ole lundsgaard andersen
                                       (retsformand)
                                               (sign.)
                                           ___ ___ ___
                                udskriftens rigtighed bekræftes
                                p.j.v. sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark