text:
‐ evh
                                          udskrift
                                                af
                           sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
den 19. juni 2008 afsagde sø‐ og handelsretten i sagen
f 9‐07
finansforbundet som mandatar for aa, bb, cc, dd, ee, ff, gg, hh, jj, kk, ll, mm, nn, oo,
pp, qq, rr, ss, tt, uu og vv
(advokat jacob goldschmidt)
mod
finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for sydbank a/s
(advokat merete preisler)
følgende
                                             dom:
indledning
dommen afgør et spørgsmål om ansatte der er i opsagt stilling eller fratrådt, har krav på tilde‐
ling af medarbejderaktier (favøraktier og gratisaktier), jf. funktionærlovens § 17 a eller denne
                                               - 2 -
bestemmelses analogi. lignende spørgsmål behandles i sagerne f 2‐07, f 3‐07, f 5‐07, f 7‐07, f 8‐
07, f 13‐07, f 17‐07 og f 20‐07 der afgøres samtidig.
påstande
sagsøgerne
1. aa:
1.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 945,00 kr. til aa sælge 90 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002.
1.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
1.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til aa principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
2. bb:
2.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 945,00 kr. til bb sælge 90 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002.
2.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
2.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til bb principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
3. cc:
3.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 945,00 kr. til cc sælge 90 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002.
3.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
3.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til cc principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
4. dd:
4.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.575,00 kr. til dd sælge 150 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002.
4.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
                                              - 3 -
4.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til dd principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
5. ee:
5.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til ee sælge 180 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002
samt
på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til ee sælge 80 aktier i sydbank, som skulle have
været overdraget den 1. april 2003.
5.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
5.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ee principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
6. ff:
6.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til ff sælge 180 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002
samt
på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til ff sælge 80 aktier i sydbank som skulle have væ‐
ret overdraget den 1. april 2003.
6.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
6.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ff principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
7. gg:
7.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til gg sælge 180 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002
samt
på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til gg sælge 80 aktier i sydbank som skulle have
været overdraget den 1. april 2003.
7.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
                                              - 4 -
7.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til gg principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
8. hh:
8.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til hh sælge 180 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 3. april 2002
samt
på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til hh sælge 80 aktier i sydbank som skulle have
været overdraget den 1. april 2003.
8.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
8.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til hh principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
9. jj:
9.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.365,00 kr. til jj sælge 130 aktier i sydbank
som skulle have været overdraget den 1. april 2003
9.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
9.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til jj principalt uden båndlæggelse, subsidi‐
ært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
10. kk:
10.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.365,00 kr. til kk sælge 130 aktier i syd‐
bank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
10.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
10.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til kk principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
11. ll:
11.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til ll sælge 160 aktier i syd‐
bank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
11.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
                                             - 5 -
11.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ll principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
12. mm:
12.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til mm at sælge 160 aktier i
sydbank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
samt
på anfordring til mm udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
2. april 2004.
12.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
12.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til mm principalt uden båndlæggelse, sub‐
sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
13. nn:
13.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til nn at sælge 160 aktier i syd‐
bank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
samt
på anfordring til nn udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den 2.
april 2004.
13.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
13.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til nn principalt uden båndlæggelse, sub‐
sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
14. oo:
14.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til oo at sælge 160 aktier i syd‐
bank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
samt
på anfordring til oo udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den 2.
april 2004.
14.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
                                              - 6 -
14.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til oo principalt uden båndlæggelse, sub‐
sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
15. pp:
15.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til pp at sælge 160 aktier i syd‐
bank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
samt
på anfordring til pp udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den 2.
april 2004.
15.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
15.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til pp principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
16. qq:
16.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til qq at sælge 160 aktier i syd‐
bank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
samt
på anfordring til qq udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den 2.
april 2004.
16.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
16.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til qq principalt uden båndlæggelse, sub‐
sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
17. rr:
17.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til rr at sælge 160 aktier i syd‐
bank som skulle have været overdraget den 1. april 2003
samt
på anfordring til rr udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den 2.
april 2004.
17.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
                                              - 7 -
17.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til rr principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
18. ss:
18.1 sydbank skal på anfordring til ss udlodde 80 gratisaktier i sydbank som skulle have været
overdraget den 2. april 2004.
18.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
18.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ss principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
19. tt:
19.1 sydbank skal på anfordring til tt udlodde 80 gratisaktier som skulle have været overdra‐
get den 2. april 2004
samt
på anfordring og mod betaling af 725,00 kr. til tt sælge 69 aktier i sydbank som skulle have væ‐
ret overdraget den 11. april 2005.
19.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
19.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til tt principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
20. uu:
20.1 sydbank skal på anfordring til uu udlodde 52 gratisaktier i sydbank som skulle have været
overdraget den 31. marts 2006.
20.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
20.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til uu principalt uden båndlæggelse, sub‐
sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
21. vv:
12.1 sydbank skal på til vv udlodde 52 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget
den 31. marts 2006.
21.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐
over.
                                                     - 8 -
21.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til vv principalt uden båndlæggelse, subsi‐
diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
sydbank a/s har principalt nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært om at de ansatte veder‐
lægges mod at aktierne deponeres i henhold til den gældende ordning.
sagens faktum
sydbank indførte i år 2000 et generelt medarbejderaktieprogram for regnskabsårene 2000‐2002
(tildelingsår 2001‐2003). af beskrivelsen af medarbejderaktieordningen fremgår blandt andet:
       ”…
       hvad udløser:
       ordningen bliver aktiv, såfremt følgende 3 kriterier alle er opfyldt for det pågældende regn‐
       skabsår:
       1.egenkapitalforrentningen (målt som nettoresultatet i procent af egenkapital primo) skal
       overstige rbf‐kollegernes (jyske bank, midtbank, amagerbanken, spar nord og amtsspa‐
       rekassen) samt den danske banks og bg banks gennemsnitlige egenkapitalforrentning
       (gennemsnittet udregnes som et simpelt gennemsnit, hvor alle tæller lige meget).
       2.egenkapitalforrentningen skal overstige obligationsafkastet (defineret som afkastet af dan‐
       ske statsobligationer med en løbetid > 1 år, som opgjort af european federation of financial
       analysts) + 2 %.
       3.aktionærerne skal efter udbytte opleve en positiv konsolidering.
       hvem er omfattet:
       alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen (dvs. inkl. sbk‐medarbejdere men ekskl.
       sydinvest‐medarbejdere)
       • med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer, dvs. omfattet af overenskomsten mellem fa
       og finansforbundet
       • som er i uopsagt stilling i banken på tildelingstidspunktet, dvs. dagen efter den ordinære
       generalforsamling.
       ...
       hvor meget tildeles:
       den enkelte medarbejder kan tegne aktier svarende til en kursværdi på maks. 8.000 kr. belø‐
       bet på 8.000 kr. reduceres for medarbejdere, som ikke har været fuldtidsbeskæftigede hele
       året i overensstemmelse med nedenstående tabel.
       medarbejderens gns. beskæftigelse                     andel af 8.000 kr., der kan tegnes
       >/= 90 % beskæftiget                                  100 %
       < 90 % men >/= 75 % beskæftiget                       80 %
       < 75 % beskæftiget                                    50 %
       det er gennemsnitskursen på tildelingsdagen, der anvendes ved beregning af det antal akti‐
       er, som kan tilbydes.
       afregningskurs
       aktierne kan tegnes til kurs 105, hvilket i henhold til reglerne indebærer, at aktierne bliver
       bundet i 5 år. kurs 105 er samtidig den mindste kurs, som kan anvendes, såfremt ordningen
       ikke skal godkendes af generalforsamlingen, jf. bankens vedtægter. ”
                                                     - 9 -
ved direktionens brev af 13. marts 2001 blev medarbejderne tilbudt at købe aktier da betingel‐
serne herfor var opfyldt. af den vedlagte købsblanket fremgik blandt andet:
      ”…
      alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen kan købe de udbudte aktier, såfremt føl‐
      gende betingelser opfyldes:
      • medarbejderen var fastansat pr. 30. september 2000 eller tidligere.
      • medarbejderen sidder pr. 9. marts 2001 i uopsagt stilling.
      • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer.
      …
      aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra 1. januar 2007 kan sælge, pant‐
      sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfattet tillige friaktier, …
      aktierne tildeles i forhold til medarbejderens arbejdstid:
      medarbejderens gns. beskæftigelse                    antal aktier der kan købes
      >/= 90 % beskæftiget                                 23 stk.
      < 90 % men >/= 75 % beskæftiget                      18 stk.
      < 75 % beskæftiget                                   12 stk.
      …”
markedskursen på aktierne var ved tildelingen 356,50 kr., dvs. et favørelement pr. aktie på
251,50 kr.
      på samme måde blev der tildelt medarbejderaktier vedrørende regnskabsåret 2001. af di‐
rektionens brev af 13. marts 2002 fremgår:
      ”medarbejderaktieprogram 2002
      det er med stor glæde, at vi igen i år kan tilbyde medarbejderaktier under det tre‐årige med‐
      arbejderaktieprogram, som bestyrelsen vedtog i 2000. som følge af bankens tilfredsstillende
      resultat for 2001 blev de tre betingelser for ordningen opfyldt, og vi kan derfor tilbyde med‐
      arbejderaktier til favørkurs 105.
      af vedlagte bilag fremgår betingelserne for medarbejderaktieprogrammet, købsblanketten
      vil derimod i år være tilgængelig via opslagstavlen. købstilbuddet er gældende i perioden 18.‐
      27. marts 2002. såfremt du ikke har adgang til opslagstavlen og dermed købsblanketten, be‐
      des du kontakte din personaleansvarlige.”
af betingelserne for sydbanks medarbejderaktieprogram 2002 fremgår endvidere:
      ”…
      alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen kan købe de udbudte aktier, såfremt føl‐
      gende betingelser opfyldes:
      • medarbejderen var fastansat pr. 30. september 2001 eller tidligere.
      • medarbejderen sidder pr. 8. marts 2002 i uopsagt stilling.
      • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer.
      …
      aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra den 1. januar 2008 kan sælge
      pantsætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, …
                                                   - 10 -
      aktierne tildeles således i f.t. medarbejderens arbejdstid:
      medarbejderens gns. beskæftigelse                      antal aktier der kan købes
      >/= 90 % beskæftiget                                   18 stk.
      < 90 % men >/= 75 % beskæftiget                        15 stk.
      < 75 % beskæftiget                                     9 stk. ”
markedskursen på aktierne ved tildelingen 445,68 kr. svarende til et favørelement på 340,68 kr.
pr. aktie.
i 2003 tildeltes ligeledes favøraktier, jf direktionens opslag af 27. februar 2003:
      ”medarbejderaktier – for 3. år i træk
      vi er glade for at kunne bekræfte, at også sydbanks årsregnskab 2002 udløser et generelt tilbud om
      køb af medarbejderaktier. det er en kendsgerning, efter at de sidste institutter i sammenlignings‐
      gruppen har offentliggjort deres regnskaber.
      …
      tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen:
      • der er tiltrådt senest 30. september 2002
      • med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer – og
      • er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (dagen efter generalforsamlingen, dvs. den 7. marts 2003)
      den enkelte, omfattede medarbejder kan købe et antal aktier til kurs 105 modsvarende en børs‐
      kursværdi på 8.000 kr. beløbet reduceres dog for medarbejdere, der ikke har været fuldtidsbeskæf‐
      tigede hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn – efter følgende skala:
      beskæftigelsesgrad                              købsmulighed – børskursværdi
      90 % eller derover                              8.000 kr.
      mellem 75 % og 90 %                             6.400 kr.
      under 75 % (men min. 15 timer/uge)              4.000 kr.
      eksempel: ved en børskurs på 490 på tildelingsdagen kan en fuldtidsbeskæftiget medarbejder købe
      16 aktier a 105 kr., svarende til en egenudgift på 1.680 kr. aktierne skal ifølge lovgivningen købes
      for frie midler og kan altså ikke placeres i pensionsordninger. aktierne placeres i særskilt spærret
      depot og er her bundet i 5 år, dvs. frem til 1.1. 2009, hvorefter de frit og efter de til den tid gælden‐
      de almindelige aktiebeskatningsregler kan omsættes. aktieudbytte i spærringsperioden behandles
      på lige fod med anden aktieudbytte og er således ikke omfattet af båndlæggelsen.
      …”
af direktionens opslag af 10. marts 2003 fremgår endvidere:
      ”…
      beskæftigelsesgrad           købsmulighed       antal aktier á kurs 105     købspris v. max køb
      over 90 %                    8.000 kr.                 16 stk.                     1.680 kr.
      75‐90 %                      6.400 kr.                 13 stk.                     1.365 kr.
      under 75 %                   4.000 kr.                 8 stk.                      840 kr.
      dog minimum
      15 timer/uge
      …”
                                                   - 11 -
af direktionens brev af 12. marts 2003 fremgår at de tre betingelser for favøraktier var opfyldt.
betingelserne for erhvervelse af aktierne var i henhold til medarbejderaktieprogrammet 2003
blandt andet:
      ”…
      • medarbejderen er tiltrådt senest 30. september 2002.
      • medarbejderen sidder pr. 7. marts 2003 i uopsagt stilling.
      • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer.
      …
      aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra 1. januar 2009 kan sælge, pant‐
      sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, …
      aktierne tildeles således i f.t. medarbejdernes arbejdstid:
      medarbejderens gns. beskæftigelse              antal aktier der kan købes
      >/= 90 % beskæftiget                           16 stk.
      < 90 % men >/= 75 % beskæftiget                13 stk.
      < 75 % beskæftiget                             8 stk.”
markedskursen på aktierne ved tildelingen for var på 495,84 kr. svarende til et favørelement på
390,84 kr. pr. aktie.
sydbank besluttede at fortsætte medarbejderaktieordningen for en ny treårig periode, regn‐
skabsårene 2003‐2005, tildelingsårene 2004‐2006. der blev tilføjet en fjerde betingelse for tilde‐
lingen, at sydbanks basisresultat for året mindst svarede til det forud for året budgetterede ba‐
sisresultat. ordningen var i øvrigt følgende:
      ”hvem er omfattet:
      alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen (dvs. inkl. medarbejdere i sbk, tyskland
      og schweiz, men ekskl. sydinvest‐medarbejdere) med en ugentlig arbejdstid på min. 15 ti‐
      mer, som er i uopsagt stilling i banken på tildelingstidspunktet (dagen efter den ordinære
      generalforsamling).
      hvor meget tildeles:
      den enkelte medarbejder kan tegne aktier svarende til en kursværdi på maks. 8.000 kr. belø‐
      bet på 8.000 kr. reduceres for medarbejdere, som ikke har været fuldtidsbeskæftigede hele
      året i overensstemmelse med nedenstående tabel.
      medarbejderens gns. beskæftigelse                      andel af 8.000 kr., der kan tegnes
      >/= 90 % beskæftiget                                   100 %
      < 90 % men >/= 75 % beskæftiget                        80 %
      < 75 % beskæftiget                                     50 %
      det er gennemsnitskursen på tildelingsdagen, der anvendes ved beregning af det antal akti‐
      er, som kan tilbydes.
      afregningskurs
      aktierne kan tegnes til kurs 105, hvilket i henhold til reglerne indebærer, at aktierne bliver
      bundet i 5 år. kurs 105 er samtidig den mindste kurs, som kan anvendes, såfremt ordningen
      ikke skal godkendes af generalforsamlingen, jf. bankens vedtægter. ”
                                                   - 12 -
af direktionens opslag af 16. februar 2004 fremgår følgende:
      ”rekordregnskab – der bl.a. udløser medarbejderaktier
      vi kan alle glæde os over, at banken i dag har offentliggjort sit årsregnskab. resultatet før
      skat er 1.048 mio. kr. selv fraregnet avancen fra salget af totalkredit, der for sydbanks ved‐
      kommende i 2003 udgør 282 mio. kr., er der tale om det bedste resultat før skat nogensinde.
      vi er samtidig glade for at kunne oplyse, at bestyrelsen med baggrund i det flotte 2003‐
      resultat har besluttet, at der under alle omstændigheder tilbydes medarbejderaktier igen i år.
      dette uanset, om bankens resultat for 2003 lever op til den gældende medarbejderaktieord‐
      nings 4 betingelser. ydermere er det besluttet, at medarbejderaktierne i år tilbydes til kurs 0
      – under forudsætning af, at generalforsamlingen den 4. marts tiltræder en vedtægtsændring,
      der muliggør dette. i praksis indebærer det, at vi forventer, at medarbejderne umiddelbart
      efter generalforsamlingen, efter de i øvrigt gældende principper og regler, gratis vil blive til‐
      budt op til 8 sydbank‐aktier – ved det aktuelle kursniveau modsvarende en værdi af ca.
      7.400 kr.
      …”
direktionen meddelte ved opslag af 5. marts 2004 at vedtægtsændringen kom på plads ved ge‐
neralforsamlingen den foregående dag, og at der på baggrund heraf kunne tildeles gratisaktier i
overensstemmelse med det tidligere opslag herom. af opslaget af 5. marts 2004 fremgår yderli‐
gere blandt andet:
      ”…
      tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen:
      ‐ der er tiltrådt senest 30. september 2003
      ‐ med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer – og
      ‐ er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (dagen efter generalforsamlingen, dvs. den 5. marts
      2004).
      …
      maximumsbeløbsgrænsen og dermed antallet af gratis aktier reduceres for medarbejdere,
      der ikke har været fuldtidsbeskæftiget hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn –
      efter følgende skala:
      beskæftigelsesgrad                       børskursværdi/antal aktier
      90 % eller derover                       8.000 kr./8 aktier
      mellem 75 % og 90 %                      6.400 kr./7 aktier
      under 75 %                               4.000 kr./4 aktier
      (men min. 15 timer/uge)
      aktierne placeres i særskilt spærret depot og er her bundet i 7 år, dvs. frem til 1. januar 2012,
      …”
af betingelserne for medarbejderaktieprogrammet 2004 fremgår blandt andet:
      ”…
      alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen tilbydes medarbejderaktier, såfremt føl‐
      gende betingelser opfyldes:
      • medarbejderen er tiltrådt senest 30. september 2003.
      • medarbejderen sidder pr. 5. marts 2004 i uopsagt stilling.
                                                    - 13 -
      • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer.
      …
      aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra 1. januar 2012 kan sælge, pant‐
      sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, …
      aktierne tildeles således i f.t. medarbejdernes gennemsnitlige arbejdstid i 2003:
      medarbejderens gns. beskæftigelse               antal aktier der kan købes
      >/= 90 % beskæftiget                            8 stk.
      < 90 % men >/= 75 % beskæftiget                 7 stk.
      < 75 % beskæftiget                              4 stk.”
endelig fremgår det af bankens opslag af 17. marts 2004 blandt andet:
      ”…
      i år er medarbejderaktierne – i modsætning til tidligere år – gratis aktier. du skal dog fortsat
      afgive din bestilling på aktierne i lotus notes.
      …
      beregning af arbejdstid (beskæftigelsesgrad)
      det antal aktier du bliver tildelt, er beregnet på baggrund af din beskæftigelsesgrad i hele
      2003. en medarbejder, der er ansat i løbet af 2003, vil derfor ikke blive tildelt det maksimale
      antal aktier, selv om vedkommende er fuldtidsansat.
      …”
markedskursen på aktierne ved tildelingen 911 kr. pr. aktie.
i 2005 fik medarbejderne igen mulighed for at købe favørkursaktier. ved opslag af 15. februar
2005 redegjorde direktionen herfor med blandt andet følgende:
      ”nyt rekordregnskab
      sydbank har i dag offentliggjort sit ”særdeles tilfredsstillende” årsregnskab for 2004. … det
      bedste hidtil i bankens historie. det kan vi alle være glade for og stolte over.
      30 kr. i udbytte – og aktiesplit
      af nedenstående fremgår, at bestyrelsen til generalforsamlingen i øvrigt indstiller, at der i år
      udbetales et udbytte på 30 kr. pr. aktie, samt at bankens aktiestykstørrelse nedsættes fra 100
      kr. til 10 kr. …
      medarbejderaktier
      glædeligt er det også, at 2004‐resultatet berettiger til medarbejderaktier. der vil således i be‐
      gyndelsen af marts med udgangspunkt i medarbejderaktieprogrammets gældende princip‐
      per, blive givet tilbud om køb af sydbank‐aktier modsvarende en aktiekursværdi på op til
      8.000 kr. medarbejderbetalingen vil udgøre 105 kr. pr. nominelt 100 kr. aktier.
      …”
dette opslag blev fulgt op med et nyt opslag den 1. marts 2005 hvoraf fremgår blandt andet:
      ”…
      tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen:
      • der er tiltrådt senest 30. september 2004
      • med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer ‐ og
                                                   - 14 -
      • er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (som nævnt den 28. februar).
      …
      den enkelte omfattede medarbejder kan købe et antal aktier til kurs 10,5 (jf. ovenfor) mod‐
      svarende en børskursværdi på 8.000 kr. beløbet reduceres dog for medarbejdere, der ikke
      har været fuldtidsbeskæftiget hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn – efter
      følgende skala:
      beskæftigelsesgrad                       købsmulighed ‐ børskursværdi
      90 % eller derover                       8.000 kr.
      mellem 75 % og 90 %                      6.400 kr.
      under 75 %                               4.000 kr.
      (men min. 15 timer/uge)
      …
      aktierne placeres i særskilt spærret depot og er her bundet i 5 år, dvs. frem til 1.1.2011, …
      …”
af direktionens brev til medarbejderne af 16. marts 2005 fremgår blandt andet:
      ”…
      helt konkret lyder årets medarbejderaktietilbud på op til 69 aktier á 10 kr. (den nye stykstør‐
      relse) svarende til en markedsværdi på 7.983 kr. opgjort ud fra kursen på tildelingsdagen
      (28. februar). din betaling vil ved fuld tegning andrage 724,50 kr. svarende til kurs 10,5 for
      69 aktier.
      …”
af betingelserne for medarbejderaktieprogrammet 2005 fremgår blandt andet:
      ”…
      alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen kan købe de udbudte aktier, såfremt føl‐
      gende betingelser opfyldes:
      • medarbejderen er tiltrådt senest 30. september 2004.
      • medarbejderen sad pr. 28. februar 2005 i uopsagt stilling.
      • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer.
      …
      købskurs
      10,5 franko
      …
      aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra 1. januar 2009 kan sælge, pant‐
      sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, …
      aktierne tildeles således i f.t. medarbejdernes arbejdstid:
      medarbejderens gns. beskæftigelse               antal aktier der kan købes
      >/= 90 % beskæftiget                            69 stk.
      < 90 % men >/= 75 % beskæftiget                 55 stk.
      < 75 % beskæftiget                              34 stk.”
markedskursen på aktierne var ved tildelingen på 115,70 kr., dvs. et favørelement på 105,20 kr.
pr. aktie.
                                                    - 15 -
ved opslag af 22. februar 2006 meddelte sydbank at der på baggrund af årsregnskabet for 2005
ville blive tilbudt medarbejderaktier, og at de blev tilbudt som gratisaktier:
       ”…
       tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen:
       ‐ der er tiltrådt før 10. november 2005
       ‐ med en ugentlig arbejdstid på min. 8 timer – og
       ‐ er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (dagen for bestyrelsens beslutning, dvs. den 24. ja‐
       nuar 2006)
       aktierne tildeles efter følgende skala:
       beskæftigelsesgrad                       børskursværdi/antal aktier
       90 % eller derover                       8.000 kr. ‐> 52 aktier
       mellem 75 % og 90 %                      6.400 kr. ‐> 41 aktier
       under 75 % (men min. 8 timer/uge) 4.000 kr. ‐> 26 aktier
       maximumsbeløbsgrænsen og dermed antallet af gratis aktier reduceres for medarbejdere,
       der ikke har været fuldtidsbeskæftiget hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn.
       aktierne placeres i særskilt båndlagt depot og er her bundet i 7 år, dvs. frem til 1. januar
       2014, ...”
markedskursen på aktierne var ved tildelingen på 154,23 kr. pr. aktie.
sagsøgernes fratrædelsestidspunkter, beskæftigelsesgrad i henhold til sydbanks fremlagte bilag
a, arbejdsprocent i henhold til sagsøgernes fremlagte bilag 30 samt krav fremgår af følgende
oversigt, idet der i kravene er taget højde for aktiesplittet i foråret 2005:
aa
fratrådt                                            31. januar 2001
beskæftigelsesgrad                                  8,33%
arbejdstidsprocent                                  100%
favøraktier 2002
antal                                               9 stk.
købskurs                                            105,00 kr.
markedskurs                                         445,68 kr.
krav                                                90 aktier
favørelement                                        3.066,12 kr.
bb
fratrådt                                            31. januar 2001
beskæftigelsesgrad                                  8,33%
arbejdstidsprocent                                  100%
favøraktier 2002
                    - 16 -
antal               9 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         445,68 kr.
krav                90 aktier
favørelement        3.066,12 kr.
cc
fratrådt            30. juni 2001
beskæftigelsesgrad  42,23%
arbejdstidsprocent  84,46%
favøraktier 2002
antal               9 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         445,68 kr.
krav                90 aktier
favørelement        3.066,12 kr.
dd
fratrådt            31. oktober 2001
beskæftigelsesgrad  83,33%
arbejdstidsprocent  100%
favøraktier 2002
antal               15 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         445,68 kr.
krav                150 aktier
favørelement        5.110,20 kr.
ee
fratrådt            28. februar 2002
beskæftigelsesgrad  16,67%
arbejdstidsprocent  100%
favøraktier 2002
antal               18 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         445,68 kr.
krav                180 aktier
favørelement        6.132,23 kr.
favøraktier 2003
antal               8 stk.
                    - 17 -
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         495,84 kr.
krav                80 aktier
favørelement        3.126,72 kr.
ff
fratrådt            28. februar 2002
beskæftigelsesgrad  16,67%
arbejdstidsprocent  100%
favøraktier 2002
antal               18 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         445,68 kr.
krav                180 aktier
favørelement        6.132,23 kr.
favøraktier 2003
antal               8 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         495,84 kr.
krav                80 aktier
favørelement        3.126,72 kr.
gg
fratrådt            31. marts 2002
beskæftigelsesgrad  20,27%
arbejdstidsprocent  81,08%
favøraktier 2002
antal               18 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         445,68 kr.
krav                180 aktier
favørelement        6.132,23 kr.
favøraktier 2003
antal               8 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         495,84 kr.
krav                80 aktier
favørelement        3.126,72 kr.
hh
                    - 18 -
fratrådt            31. juli 2002
beskæftigelsesgrad  58,33%
arbejdstidsprocent  100%
favøraktier 2002
antal               18 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         445,68 kr.
krav                180 aktier
favørelement        6.132,23 kr.
favøraktier 2003
antal               8 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         495,84 kr.
krav                80 aktier
favørelement        3.126,72 kr.
jj
fratrådt            30. september 2002
beskæftigelsesgrad  75%
arbejdstidsprocent  100%
favøraktier 2003
antal               13 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         495,84 kr.
krav                130 aktier
favørelement        5.080,92 kr.
kk
fratrådt            31. oktober 2002
beskæftigelsesgrad  83,33%
arbejdstidsprocent  100%
favøraktier 2003
antal               13 stk.
købskurs            105,00 kr.
markedskurs         495,84 kr.
krav                130 aktier
favørelement        5.080,92 kr.
ll
fratrådt            30. november 2002
                            - 19 -
beskæftigelsesgrad          91,67%
arbejdstidsprocent          100%
favøraktier 2003
antal                       16 stk.
købskurs                    105,00 kr.
markedskurs                 495,84 kr.
krav                        160 aktier
favørelement                6.253,44 kr.
mm
fratrådt                    31. januar 2003
beskæftigelsesgrad          8,33%
arbejdstidsprocent          100%
favøraktier 2003
antal                       16 stk.
købskurs                    105,00 kr.
markedskurs                 495,84 kr.
krav                        160 aktier
favørelement                6.253,44 kr.
gratisaktier 2004
antal                       4 stk.
krav                        40 aktier
markedskurs / favørelement  3.644,00 kr.
nn
fratrådt                    31. januar 2003
beskæftigelsesgrad          6,76%
arbejdstidsprocent          81%
favøraktier 2003
antal                       16 stk.
købskurs                    105,00 kr.
markedskurs                 495,84 kr.
krav                        160 aktier
favørelement                6.253,44 kr.
gratisaktier 2004
antal                       4 stk.
krav                        40 aktier
markedskurs / favørelement  3.644,00 kr.
oo
                            - 20 -
fratrådt                    31. januar 2003
beskæftigelsesgrad          8,33%
arbejdstidsprocent          100%
favøraktier 2003
antal                       16 stk.
købskurs                    105,00 kr.
markedskurs                 495,84 kr.
krav                        160 aktier
favørelement                6.253,44 kr.
gratisaktier 2004
antal                       4 stk.
krav                        40 aktier
markedskurs / favørelement  3.644,00 kr.
pp
fratrådt                    14. februar 2002
beskæftigelsesgrad          12,50%
arbejdstidsprocent          100%
favøraktier 2003
antal                       16 stk.
købskurs                    105,00 kr.
markedskurs                 495,84 kr.
krav                        160 aktier
favørelement                6.253,44 kr.
gratisaktier 2004
antal                       4 stk.
krav                        40 aktier
markedskurs / favørelement  3.644,00 kr.
qq
fratrådt                    30. april 2003
beskæftigelsesgrad          33,33%
arbejdstidsprocent          100%
favøraktier 2003
antal                       16 stk.
købskurs                    105,00 kr.
markedskurs                 495,84 kr.
krav                        160 aktier
favørelement                6.253,44 kr.
gratisaktier 2004
antal                       4 stk.
                            - 21 -
krav                        40 aktier
markedskurs / favørelement  3.644,00 kr.
rr
fratrådt                    31. maj 2005
beskæftigelsesgrad          41,67%
arbejdstidsprocent          100%
favøraktier 2003
antal                       16 stk.
købskurs                    105,00 kr.
markedskurs                 495,84 kr.
krav                        160 aktier
favørelement                6.253,44 kr.
gratisaktier 2004
antal                       4 stk.
krav                        40 aktier
markedskurs / favørelement  3.644,00 kr.
ss
fratrådt                    30. november 2003
beskæftigelsesgrad          91,67%
arbejdstidsprocent          100%
gratisaktier 2004
antal                       8 stk.
krav                        80 aktier
markedskurs / favørelement  7.288,00 kr.
tt
fratrådt                    30. november 2004
beskæftigelsesgrad          74,32%
arbejdstidsprocent          81,08%
gratisaktier 2004
antal                       8 stk.
krav                        80 aktier
markedskurs / favørelement  7.288,00 kr.
favøraktier 2005
antal                       69 stk.
købskurs                    10,50 kr.
markedskurs                 115,70 kr.
krav                        69 aktier
                                              - 22 -
 favørelement                                 7.258,80 kr.
 uu
 fratrådt                                     31. december 2005
 beskæftigelsesgrad                           100%
 arbejdstidsprocent                           100%
 gratisaktier 2006
 antal                                        52 aktier
 krav                                         52 aktier
 markedskurs / favørelement                   8.019,96 kr.
 vv
 fratrådt                                     31. maj 2006
 beskæftigelsesgrad                           41,67%
 arbejdstidsprocent                           100%
 gratisaktier 2006
 antal                                        52 aktier
 krav                                         52 aktier
 markedskurs / favørelement                   8.019,96 kr.
forklaring
niels møllegaard har forklaret at han har været personaledirektør i sydbank siden 1999. sydbank
har godt 110 filialer og ca. 2500 ansatte.
       sydbank har haft aktieordninger siden 2000. den første aktieordning blev vedtaget af be‐
styrelsen i maj 2000 og gjaldt for regnskabsårene 2000, 2001 og 2002. der er tre sæt betingelser
for tildeling: skal der udloddes, hvem er omfattet og hvor mange aktier skal den enkelte kunne
tegne. for at tage del i ordningen skal man være omfattet af overenskomsten således at man har
en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer om ugen, godt 40% af normal arbejdstid. banken
opgør den gennemsnitlige beskæftigelse over hele året, hvilket svarer til det offentlige arbejds‐
markeds årsværksberegninger. medarbejderne skal endvidere være i uopsagt stilling på tilde‐
lingstidspunktet. for regnskabsårene 2000, 2001 og 2002 fik omkring 2000 medarbejdere der alle
opfyldte kravet om beskæftigelse i 15 timer om ugen og kravet om at sidde i uopsagt stilling, til‐
budt at købe aktier. kun mellem 2,5 og 4,5% af medarbejderne sagde nej tak til at købe aktier for
regnskabsårene 2000, 2001 og 2002. i forhold til den samlede lønudgift udgjorde favørelementet
til eksempel 1,2 % i 2001 og 1,4 % i 2002.
                                                - 23 -
       i begyndelsen af 2004 besluttede bankens bestyrelse at fortsætte ordningen med medar‐
bejderaktier med en ændring for så vidt angår betingelserne for tildeling. som følge af bankens
salg af sin andel af totalkredit til nykredit blev det endvidere besluttet at tildele medarbejder‐
aktierne som gratisaktier, og at disse skulle tildeles uanset om betingelserne for udløsning af
medarbejderaktier i øvrigt var opfyldt.
       i 2005 var der igen mulighed for at købe favøraktier idet betingelserne herfor var opfyldt.
kun 0,2 % af medarbejderne fravalgte muligheden for køb af aktier. favørelementet udgjorde
1,6 % i forhold til personaleudgifterne. i 2005 blev funktionærloven og overenskomsten ændret,
hvorfor kravet om beskæftigelsesgraden blev ændret fra 15/37 til 8/37, men medarbejderaktie‐
ordningen fortsatte i øvrigt ændret.
       i januar 2006 besluttede bestyrelsen at der skulle udloddes gratisaktier efter banken meget
gode resultat uanset om alle betingelserne senere skulle vise sig at være opfyldt. det viste sig i
øvrigt at alle betingelserne ikke var opfyldt. favørelementet ved tildelingen i 2006 udgjorde 1,6
% af personaleudgifterne.
       sydbank ”reklamerer” ikke med medarbejderaktieordningen ved nyansættelse ligesom de
ikke nævner ordningen i medarbejdernes ansættelsesbeviser.
       den gennemsnitlige årlige beskæftigelsesgrad har betydning ved tildeling af aktier til den
enkelte medarbejder. princippet bygger på at medarbejderne skal have ydet noget for banken
gennem en vis periode. aa var ansat på fuld tid. i 2001 havde hun en gennemsnitlig årlig be‐
skæftigelsesgrad på 1 ud af 12 måneder svarende til 8,33 %. hun var derfor ikke berettiget til
medarbejderaktier, da hun ikke opfyldte 15/37‐kravet målt på året som helhed. cc var ansat på
deltid svarende til 84,46 %. da hendes gennemsnitlige beskæftigelsesgrad målt over hele året er
over 15/37, men under 75 % i alt, fik hun alene tilbudt det lille antal aktier.
       banken har ikke anvendt individuelle vurderinger i tildelingskriterierne.
parternes argumenter
sagsøgerne
generelle bemærkninger (fælles for alle sagerne)
sagerne vedrører medarbejderaktier og medarbejderobligationer der omfattes af ligningslovens
§ 7 a. ydelser omfattet af ligningslovens § 7 a, stk. 1, skal efter bestemmelsen ikke medregnes
til den skattepligtige indkomst. det er en betingelse at modtageren er ansat i virksomheden. er
                                               - 24 -
skattefritagelsesbetingelserne ikke opfyldt, indkomstbeskattes lønmodtageren af ydelsen som
almindelig lønindkomst.
       selskabet kan fratrække tabet der opstår ved at medarbejderen erhverver aktien som løn‐
indkomst, som en lønudgift. det gælder også favørelementet ved favøraktier.
       ydelserne som er behandlet i ligningsloven § 7 a, adskiller sig fra andre bonus‐, tantieme‐,
gratiale‐ eller lignende ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a bl.a. ved at 1. ydelsen skal
gives til/tilbydes alle ansatte i virksomheden, 2. der ikke må foretages nogen individuel vurde‐
ring af den enkelte ansatte, 3. der kun må differentieres i størrelsen af tildelingen i forhold til ob‐
jektive kriterier og 4. ydelsen skal båndlægges i 5 år (favøraktier) eller 7 år (gratisaktier) for at
være skattefri.
       tildeling af gratisaktier og medarbejderobligationer er ydelser omfattet af funktionærlo‐
vens § 17 a. tildelinger af favøraktier er ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a; subsidiært
gøres gældende at et mindre antal tildelinger efter rettens skøn afhængigt af favørkurselementet
er ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a.
       en eventuel bagatelgrænse for værdien af tildelte ydelser efter funktionærlovens § 17 a
skal sættes meget lavt; ethvert lønbeløb der overstiger lejlighedsgaver, er som udgangspunkt
omfattet af bestemmelsen, jf. u.2000.1242 v (lego).
       ydelser omfattet af de ni sager vedrører en optjeningsperiode hvor sagsøgerne har arbej‐
det. tildeling har ikke fundet sted fordi det var et vilkår for tildeling at de ansatte ikke var i
uopsagt stilling. dette vilkår er ugyldigt.
       der er ikke grund til at antage at ʺydelseʺ skal forstås forskelligt i ligningslovens § 7 a og i
funktionærlovens § 17 a, og det kan heller ikke antages at ʺvederlæggesʺ som anvendt i funktio‐
nærlovens § 17 a har et andet indhold end begrebet ʺydelseʺ som anvendes senere i bestemmel‐
sen.
       ved betaling af ydelsen overføres værdi fra arbejdsgiveren til lønmodtageren. bortset fra
lejlighedsgaver overfører en arbejdsgiver kun værdier til lønmodtagere for at stimulere eller be‐
lønne arbejdsindsatsen. uden sikre holdepunkter for andet vil ydelsen være vederlag for udført
arbejde, jf. h.g. carlsen, 6. udgave s. 177.
       det er uden betydning om ydelsen tildeles bagudrettet for en allerede udført præstation,
fremadrettet for at fastholde personale, eller om tildelingen er begrundet i en kombination af
disse hensyn, jf. højesterets præmisser i intel‐dommen (ufr 2005.671 h).
                                               - 25 -
       endvidere henvises til eu‐traktatens artikel 141 hvoraf fremgår at der ved løn skal forstås
ʺden almindelige grund‐ eller minimumsløn og alle andre ydelser, som arbejdstageren som føl‐
ge af arbejdsforholdet modtager fra arbejdsgiveren direkte eller indirekte i penge eller naturali‐
erʺ.
       jyske bank‐dommen (u 2006.901 s) er ikke et præjudikat. i jyske bank var det som anført i
præmisserne frivilligt for de ansatte at foretage den opsparing som var en betingelse for at købe
favøraktier. favørelementet var lille i jyske banks ordning.
       det kan ikke tillægges betydning at det er frivilligt at deltage. enten har medarbejderen et
retskrav, eller også har medarbejderen ikke et retskrav.
       den omstændighed at lønmodtageren skal betale et beløb for at modtage en favøraktie,
peger vel i retning af at der er tale om en investering og ikke en ydelse i et ansættelsesforhold,
men investeringen er beskeden i forhold til favørelementet, og risikoen ved investeringen er
overskuelig for medarbejderen. der er ikke grund til at sondre mellem de forskellige ordninger
ud fra risikoens, respektive gratiselementets størrelse. der er i alle sager tale om et betydeligt
favørelement.
       det gøres principalt gældende at alle tildelingerne er i henhold til ʺaftale eller sædvaneʺ,
allerede fordi alle ikke opsagte funktionærer modtager medarbejderaktier. dette følger af direk‐
te fortolkning eller ud fra en analogislutning ud fra formålet med funktionærlovens § 17 a og de
særlige karakteristika der er for en medarbejderaktieordning omfattet af ligningslovens be‐
stemmelser.
       der kan ikke opstilles krav om at den enkelte medarbejder forud for fratræden havde vi‐
den om at en tildeling kunne blive aktuel, se h.g. carlsen, dansk funktionærret, 6. udgave, s.
172 f. det er en typeforudsætning for lønmodtageren at han modtager den fulde ydelse eller en
forholdsmæssig andel heraf, da den er tildelt på objektivt grundlag og uden vurdering af den
enkelte ansattes personlige indsats. denne typeforudsætning har som konsekvens at medarbej‐
deren også har krav på tildelinger som den pågældende medarbejder ikke havde viden om.
       det gøres gældende at en aftale er indgået allerede ved virksomhedens meddelelse om til‐
deling af medarbejderaktier for et år. meddelelsen skal blot være offentliggjort af virksomhe‐
den. der kan ikke stilles krav om at den konkret er kommet frem eller er kommet til medarbej‐
deres kundskab; retskravet etableres allerede da meddelelsen blev givet på en sådan måde at
virksomheden måtte kunne påregne at medarbejderen blev bekendt hermed. det gøres princi‐
                                                 - 26 -
palt gældende at der etableres en aftale såfremt denne meddelelse er afgivet inden medarbejde‐
rens fratræden, subsidiært inden opsigelsen.
       en sædvane er etableret når medarbejderen havde føje til at tro at medarbejderen ville
modtage medarbejderaktier i år hvor der tildeles medarbejderaktier. principalt gøres gældende
at en sådan forventning etableres allerede efter første tildeling af medarbejderaktier fordi der
etableres en standardforudsætning om at være omfattet når alle skal have tilbuddet ifølge virk‐
somhedens generelle ordning. subsidiært gøres gældende at selv et forholdsvist kort åremål og
flere tildelinger uden regelmæssighed i denne forbindelse etablerer en sædvane.
       påregnelighed indebærer ikke at de ansatte fremadrettet har krav på at få et tilbud på
medarbejderaktier, men at det er påregneligt at medarbejderen får tilbudt medarbejderaktier i
de år der tildeles medarbejderaktier til ikke opsagte medarbejdere. ved vurderingen heraf er lig‐
hedsbetragtninger centrale.
       allerede efter én tildeling af medarbejderaktier skabes en forventning om tildeling i år
hvor andre medarbejdere får medarbejderaktier. det er ikke afgørende at den ansatte selv har
fået andel i de tidligere tildelte medarbejderaktier, når vedkommende gennem sin ansættelse
må antages at være vidende om at der tidligere er uddelt medarbejderaktier. der etableres i
hvert fald en forventning, når der i virksomheden har været flere tildelinger, eller når den på‐
gældende medarbejder konkret selv tidligere har fået tildelt medarbejderaktier, hhv. tidligere
har fået tildelt medarbejderaktier flere gange.
       blandede ordninger: i sagerne indgår tildelinger af gratisaktier der følger efter år med fa‐
vøraktier; det forekommer at banken overgår til gratisaktier, eller at den tildeler favøraktier i
visse år og gratisaktier andre år. i relation til funktionærlovens § 17 a skal medarbejderaktieord‐
ningerne imidlertid anses som et hele. arbejdsgiveren skal ikke ved at jonglere mellem favørak‐
tietildelinger og gratisaktietildelinger kunne undtage de gratisaktietildelinger der ellers ville
være omfattet af funktionærlovens § 17 a. måtte sø‐ og handelsretten nå frem til at favøraktie‐
ordninger generelt, eller i en eller flere af de konkrete sager, ikke er omfattet af ydelsen i funkti‐
onærlovens § 17 a, gøres gældende at tildelingerne på trods heraf skal indgå i vurderingen af
om gratisaktietildelingen skal anses for sket i henhold til aftale eller sædvane.
       de aktier som de sagsøgende medarbejdere har krav på, skal ikke båndlægges. konse‐
kvensen af at der gives sagsøgerne medhold i at de har ret til modtagelse af aktier, er som skat‐
teministeriet i forbindelse med dommen i jyske bank‐sagen har udtalt, at aktierne ikke er skatte‐
                                                 - 27 -
fri, jf. skatterådets afgørelse af 21. februar 2008 om samme. kravet om båndlæggelse er skatte‐
retligt og uden betydning for medarbejdernes krav i henhold til funktionærlovens § 17 a.
         hvis det antages at der er indgået en aftale mellem parterne der indebærer vilkår om
båndlæggelse, gøres det (subsidiært) gældende at det vil være urimeligt og stride mod redelig
handlemåde at opretholde denne aftale eller vilkåret, jf. aftalelovens § 36. båndlæggelse vil i de
foreliggende tilfælde ikke have noget fornuftigt formål. fratrådte eller opsagte medarbejdere
der får skattepligtige ydelser, stilles ikke bedre end øvrige medarbejdere der får skattefri ydel‐
ser. hverken virksomheden eller de øvrige medarbejdere påvirkes af at de fratrådte modtager
skattepligtige ydelser.
bemærkninger vedrørende denne sag
         sydbank har etableret en medarbejderaktieordning der har antaget en så fast karakter at
det er påregneligt for de enkelte medarbejdere at de ville modtage medarbejderaktier såfremt
der det pågældende år blev uddelt medarbejderaktier af virksomheden. det følger af funktio‐
nærlovens § 17 a at funktionæren herefter har krav på en forholdsmæssig andel af den ydelse
han ville have fået såfremt han havde været ansat i virksomheden ved regnskabsårets afslutning
eller på det tidspunkt hvor ydelserne i øvrigt blev betalt. værdien af medarbejderaktieordnin‐
gen var på tildelingstidspunktet ikke ubetydelig. det gælder for såvel gratisaktier som favørak‐
tier. tildelingen var fast og er i øvrigt sket konsekvent over en længere periode. tildelingen af
medarbejderaktier er herefter som anført omfattet af lønbegrebet, således som dette må forstås i
funktionærlovens § 17 a.
         vilkåret om at den ansatte på tildelingstidspunktet skal sidde i uopsagt stilling, er i strid
med funktionærlovens § 17 a eller dennes analogi, jf. § 21, og som følge heraf ugyldig, og de
skatteretlige regler kan ikke føre til et andet resultat, jf. ovenfor.
         særligt for så vidt angår favøraktierne gøres gældende at sydbank direkte fremhæver fa‐
vørelementet som det centrale ved favøraktierne. købesummen er beskeden i forhold til favør‐
elementet, og den risiko som den ansatte løber i investeringsmæssig sammenhæng, er ligeledes
ubetydelig.
         medarbejderaktieordningen skal ses som et samlet hele. det gør således ikke forskel for
medarbejdernes krav at sydbank visse år anvender favøraktier og andre år gratisaktier.
                                                 - 28 -
       da kravet støttes på en generelt indført ordning, har medarbejderne straks fra ordningens
indførelse, henholdsvis fra ansættelsestidspunktet, krav på aflønning med medarbejderaktier.
       særskilt til støtte for at sagsøgerne også er berettiget til udbytte af aktierne, henvises til at
de ikke fratrådte medarbejdere har fået udbytte.
sagsøgte
generelle bemærkninger (fælles for alle sagerne)
ved sø‐ og handelsrettens upåankede dom i jyske bank‐sagen (ufr 2006.901 sh) blev fastslået
at favøraktier og dertil hørende gratisaktier ikke var omfattet af funktionærlovens § 17 a. grun‐
den var at det var frivilligt for de ansatte at foretage den opsparing som var en betingelse for at
favøraktier, og det var frivilligt om de ansatte ville foretage investeringen, da opsparingen frit
kunne hæves. endvidere lagde retten vægt på, hvad der særligt har betydning for de forelig‐
gende sager, at købet var forbundet med en ikke uvæsentlig investering for de ansatte.
       de sagsøgte kan ganske henholde sig til den sidste betragtning. køb af aktier er ikke løn.
løn er noget man modtager som vederlag for udført arbejde, og ikke noget der skal betales for.
dette må gælde uanset favørelementets størrelse, så længe der er tale om mere end mere end en
symbolsk betaling, og så længe risikoen ved erhvervelsen ikke kan lades helt ude af betragtning.
i alle de foreliggende sager har de ansatte for så vidt angår favøraktier, erlagt betalinger der ik‐
ke er ubetydelige. der må herved ikke blot ses på investeringens størrelse i forhold til den aktu‐
elle kurs på aktien på erhvervelsestidspunktet; der må også lægges vægt på investeringens stør‐
relse i forhold til den pågældendes løn, og det må tages i betragtning at investeringen sker med
beskattede midler. endelig bør det også i år med gunstige aktiemarkeder ikke glemmes at aktie‐
ejere kan komme ud for betragtelige tab, i værste fald tab af hele investeringen. salg af aktier til
favørpris er derfor ikke en ydelse der kan sidestilles med gratiale eller tantieme eller lignende
der anvendes til vederlæggelse af den ansatte, jf. funktionærlovens § 17 a. denne bestemmelse
vedrører ydelser i form af tantieme, gratiale eller lignende såsom bonus, men genstanden for en
gensidigt bebyrdende kontrakt kan ikke sidestilles med tantieme eller bonus. heraf følger at der
kan opstilles betingelser for erhvervelsen, herunder at den ansatte på tegningstidspunktet eller
for den sags skyld på et andet tidspunkt, skal være i uopsagt stilling.
       hvis de ansatte tildeles aktier, skal de båndlægges. det følger af bankens tilbud til medar‐
bejderne om at købe medarbejderaktier til favør at aktierne skal båndlægges. det samme følger
                                                - 29 -
af sø‐ og handelsrettens dom i jyske bank‐sagen, jf. præmisserne: ʺda aktierne efter ligningslo‐
vens § 7 a skal være båndlagt i 5 år...ʺ . skatteministeriets udtalelse og skatterådets afgørelse
vedrører ikke det ansættelses‐ og funktionærretlige krav. hvis der ikke sker båndlæggelse, stil‐
les fratrådte medarbejdere bedre end medarbejdere der ikke er fratrådt deres stillinger ‐ hvilken
konsekvens er i strid med funktionærlovens § 17 a.
bemærkninger vedrørende denne sag
sagsøgerne har ikke krav på udlodning af favør‐ og gratisaktier da de ikke opfylder kravet om
at være i uopsagt stilling, og dette krav skal ikke tilsidesættes efter funktionærlovens § 17 a, jf.
ovenfor. endvidere er kravet i funktionærlovens § 17 a om at der skal være tale om vederlag
ifølge aftale eller sædvane ikke opfyldt. sagsøgerne blev ved ansættelsen ikke stillet medarbej‐
deraktier i udsigt, og der er heller ikke i anden forbindelse skabt en forventning herom.
       ved udlodningen i 2004 var der aldrig tidligere udloddet gratisaktier hvorfor udlodnin‐
gen hverken var forventelig eller påregnelig. det var heller ikke tilfældet ved udlodningen af
gratisaktier i 2006, idet udlodningen to år tidligere ikke er tilstrækkelig til at skabe den fornødne
forventning eller påregnelighed. hertil kommer at beslutningen om at tildele gratisaktier i såvel
2004 som 2006 først blev taget efter at de pågældende medarbejdere var fratrådt.
       værdien af såvel gratisaktier som favøraktier udgjorde en uvæsentlig del af lønnen, og
medarbejderne kunne ikke frit disponere over aktierne. endvidere er ejerskabet i øvrigt forbun‐
det med en kursrisiko som gør at aktierne ikke kan anses for løn.
       favøraktierne er ikke omfattet af funktionærlovens § 17 a’s vederlagskrav som er betinget
af en frivillig og ikke uvæsentlig investering, jf. jyske bank‐dommen.
       det gøres særligt om sagsøgerne aa, bb, cc, ee, ff, gg, hh, mm, nn, oo, pp, qq, rr,
tt og vv gældende at de ikke opfylder kravet vedrørende beskæftigelsesgrad for at deltage i
aktieudlodningen. af de nævnte medarbejdere har alene cc krav på 75 aktier, gg krav på 150
aktier, hh krav på 90 aktier, rr krav på 80 aktier, tt krav på 40 aktier vedrørende 2002 og 34
aktier vedrørende 2003, samt vv krav på 26 aktier.
       for så vidt angår spørgsmålet om båndlæggelse fremgår det af bankens tilbud at aktierne
skal båndlægges. det samme følger af jyske bank‐dommen. skatteministeriets udtalelse vedrø‐
rer ikke det ansættelses‐ og funktionærretlige krav, men alene den skattemæssige behandling
som sagsøgerne i anden sammenhæng tager afstand fra relevansen af. en udlodning af aktier til
                                                 - 30 -
sagsøgerne vil betyde at medarbejdere der er fratrådt, stilles bedre end medarbejdere, der ikke
er fratrådt deres stillinger, hvilken konsekvens er i strid med funktionærlovens § 17 a.
sø‐ og handelsrettens afgørelse
favøraktierne er betinget af en vis egenbetaling. tildeling af favøraktier kan ikke betragtes som
en (pligtig) ydelse i arbejdsforholdet, men som et køb med et favørelement. der må lægges vægt
på, at modtageren – køberen – skal betale beløb der typisk ikke er uvæsentlige efter købets stør‐
relse, køberens forhold og den kursrisiko som købet indebærer. dette må gælde selvom favør‐
elementet isoleret bedømt efter kursen på tildelingsdagen er af en betydelig størrelse. undtagel‐
ses kan forekomme hvis egenbetalingen er ganske uvæsentlig; dette er ikke tilfældet i denne el‐
ler de øvrige sager. tilbud om favøraktier falder derfor uden for området for funktionærlovens
§ 17 a. det indebærer at en betingelse om at køberen skal være i uopsagt stilling, kan gøres gæl‐
dende.
       alle de sagsøgere der har gjort krav på favøraktier gældende, var i opsagt stilling på det
tidspunkt, hvor meddelelse om tildeling af favøraktier blev modtaget, og sydbank frifindes der‐
for for påstandene om tildeling af favøraktier.
       det kan ikke føre sydbanks medarbejderaktieordning uden for området for funktionærlo‐
vens § 17 a at arbejdsgiveren fraviger en betingelse for tildeling således at der tildeles mere end
den ansatte ellers var berettiget til. tildelingerne af gratisaktier må uanset fravigelsen af en be‐
tingelse opfattes som en aftalt ydelse der skal tilfalde alle der var ansat i tildelingsåret – og for‐
holdsmæssigt til de ansatte der var ansat i en del af tildelingsåret.
       første tildeling af gratisaktier fandt sted i februar 2004. de der er fratrådt i 2003, kan ikke
få del i ordningen. tt fratrådte den 30. november 2004 og skal derfor have en forholdsmæssig
tildeling af gratisaktier for 2004 på 11/12 svarende til 73 gratisaktier.
       anden tildeling af gratisaktier fandt sted i 2006. uu fratrådte med udgangen af 2005 og er
derfor ikke berettiget til gratisaktier, mens vv først fratrådte den 31. maj 2006 og derfor skal ha‐
ve en forholdsmæssig tildeling af gratisaktier for 2006 på 5/12 svarende til 21 gratisaktier.
       beskæftigelsesgraden bestemmer antallet af aktier som den pågældende ville være beret‐
tiget til ved helårsansættelse. det derved fremkomne antal reduceres forholdsmæssig i tilfælde
af beskæftigelse i mindre end 12 måneder. det er efter ordningens ordlyd som den naturligt må
                                               - 31 -
forstås, ikke muligt at kombinere disse to kriterier, således at der fremkommer en yderligere re‐
duktion.
       udlodningen sker ikke efter ligningslovens bestemmelser, men som følge af den præcep‐
tive bestemmelse i funktionærlovens § 17 a. der kan derfor ikke gives sydbank medhold i den
subsidiære påstand om båndlæggelse.
       de ansatte der i henhold til ovenstående skulle have fået gratisaktier, skal stilles som om
tildeling havde fundet sted i henhold til ordningen og er derfor berettiget til at oppebære udbyt‐
te af aktierne som påstået.
       efter sagens udfald og parternes interesser i sagen skal finansforbundet i sagsomkostnin‐
ger betale 75.000 kr. til sydbank.
                                         thi kendes for ret:
    1. sydbank a/s skal på anfordring til tt udlodde 73 gratisaktier i sydbank a/s som skulle
        være overdraget den 2. april 2004.
             a. sydbank a/s skal betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret og fremefter.
             b. sydbank a/s skal anerkende at aktierne overdrages til tt uden båndlæggelse.
    2. sydbank a/s skal på anfordring til vv udlodde 21 gratisaktier i sydbank a/s som skulle
        være overdraget den 31. marts 2006.
             a. sydbank a/s skal betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret og fremover.
             b. sydbank a/s skal anerkende at aktierne overdrages til vv uden båndlæggelse.
    3. i øvrigt frifindes sydbank a/s.
    4. i sagsomkostninger skal finansforbundet betale 75.000 kr. til sydbank a/s. sagsomkost‐
        ningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
aase weiler madsen                         jens feilberg                       søren theilgaard
                                               (sign.)
                                            ___ ___ ___
                                 udskriftens rigtighed bekræftes
                                 p.j.v. sø- og handelsretten, den

source: retspraksis

LICENSE:
Creative Commons Legal Code

CC0 1.0 Universal

type: caselaw

jurisdiction: Denkmark


text:
 - kj
                                 udskrift
                                      af
                    sø- og handelsrettens dombog
                                 ──────────
den 20. april 2001 blev af retten i sagen
v-0151-99
edc mæglerne v/
poul erik bech
(advokat jan børjesson)
   mod
2v nørrebro/city v/
torben sonne
(advokat jacob goldschmidt)
afsagt sålydende
                                   d o m:
denne sag vedrører spørgsmålet om, hvorvidt sagsøgte, 2v nørrebro/city v/ torben sonne har
overtrådt markedsføringslovens §§ 1 og 2 ved misrekommandering af sagsøger, edc mæglerne
v/ poul erik bech, og om sagsøgte herfor skal betale erstatning til sagsøger samt idømmes en
bøde i medfør af markedsføringslovens ⌡ 22.
påstande:
                                               - 2 -
sagsøgeren, edc mæglerne v/ poul erik bech (i det følgende edc) har nedlagt følgende
påstande:
1. sagsøgte tilpligtes at anerkende, at sagsøgte har
   handlet i strid med god markedsføringsskik, jfr. mar    kedsføringslovens ⌡ 1 og/eller ⌡ 2, ved
at have ud     sendt den som bilag 1 fremlagte skrivelse til en af
   sagsøgers kunder.
2. sagsøgte tilpligtes at betale en erstatning stor kr.
45.000, subsidiært et mindre beløb efter rettens skøn med tillæg af sædvanlig procesrente fra
sagens anlæg den 27. december 1999.
3. sagsøgte idømmes bøde, jfr. markedsføringslovens ⌡
   22.
sagsøgte, 2v nørrebro/city v/ torben sonne (i det følgende 2v) har nedlagt påstand om
frifindelse.
sagens omstændigheder:
lars højer, ejendomsmæglerassistent hos 2v, udarbejdede den 5. oktober 1999 et salgsbudget
for ejerlejligheden beliggende rådmandsgade 50 a, 1. tv, 2200 københavn n for dorte lindhøj
mønster og thomas johannesen (i det følgende kaldet sælgerne). i salgsbudgettet blev kon-
tantprisen vurderet til kr. 965.000 og finansieringsprisen til kr. 975.600.
sælgerne valgte dog at indgå formidlingsaftale om salg med edc. af formidlingsaftalen, som er
udfærdiget den 6. oktober 1999, fremgår, at edc har værdiansat ejendommen til en
kontantpris på kr. 981.000 til forventet salg indenfor 4 måneder. i formidlingsaftalen er dog
indført følgende tilføjelse:
"udbudsprisen er efter sælgers ønske fastsat til en kontantpris på kr. 1.054.000. medmindre
ejendommen er solgt, nedsættes udbudsprisen efter 8 uger fra underskriftsdatoen til den
kontantpris, edc har fastsat ovenfor."
                                                - 3 -
aftalen blev underskrevet af sælgerne den 13. oktober 1999 og var gældende i 4 måneder fra
underskriftsdatoen, hvorefter den skriftligt kunne forlænges med 3 måneder ad gangen. dog
fremgår det af aftalen, at såfremt ejendommen ikke sælges indenfor 4 måneder, betales ikke
salær og markedsførings- og dokumentationsomkostninger, som i aftalen er fastsat til kr.
43.750.
den 15. februar 2000 blev formidlingsaftalen forlænget med 1 måned til 15. marts 2000.
af annoncerne for lejligheden i rådmandsgade fremgår, at kontantprisen på lejligheden i
perioden 3. november 1999 til 19. januar 2000 i nørrebro avis var 1.054.000. den 2. februar
2000 er kontantprisen på lejligheden annonceret i nørrebro avis nedsat til kr. 981.000.
i perioden 24. oktober 1999 til 16. januar 2000 var kontantprisen på lejligheden annonceret i
berlingske tidende kr. 1.054.000. den 23. januar 2000 er kontantprisen på lejligheden i
annoncen i berlingske tidende nedsat til kr. 981.000.
ejerlejligheden solgtes ved købsaftale den 7. marts 2000 til en kontantpris på kr. 981.501,
finansieret pris kr. 996.000.
der blev i alt annonceret med 8 enspalte og 4 tospalte annoncer i nørrebro avis, samt 12
enspalte og 4 tospalte annoncer i berlingske tidende.
der er under sagen fremlagt eksempler på edcs annoncer i nørrebro avis og berlingske
tidende fra perioden 24. oktober 1999 til 15. marts 2000, der viser flere eksempler på, at
prisen på den udbudte lejlighed efter en periode er blevet nedsat.
den 17. november 1999 sendte lars højer fra 2v følgende skrivelse til sælgerne - sagens bilag
1:
"...
hej dorte og thomas !
jeg har konstateret at i har sat jeres lejlighed til salg hos edc, det er jeg selvfølgelig ked af,
men jeg mener at den pris der er sat på jeres lejlighed er for høj. (jeg kender det godt men
tænker what the hell, hvis de tror de kan sælge til den pris så lad dem da) men det er spild af
jeres tid og dårlig ser vice om 2 mdr så ringer de og siger jeg tror prisen skal sættes ned "vi
                                                 - 4 -
var nok lige lidt for positive" 2v har solgt lejligheder i 17 år på nørrebro jeg kender prislejet og
edc har været på nørrebro næsten 1 mdr de vil gerne have lejligheder til salg så de kan putte
noget i vinduet. jeg er ked af at i har valgt forkert, prøv at kigge på til salg skiltene i området,
må der før stod til salg hos andre mæglere står der nu 2v fordi vi sælger lejligheder helt
enkelt.
jeg håber selvfølgelig at i får solgt lejligheden, og den ikke bare skal hænge i deres vinduer,
men hvis det ikke lykkes for dem så er jeg klar til at sætte solgt skiltet i jeres vindue.
dette skal ikke tolkes som andet end, jeg vil meget gerne sælge jeres lejlighed (til den rigtige
pris).
..."
skrivelsen blev ikke sendt til andre end sælgerne.
edc blev bekendt med skrivelsen, hvorefter de henvendte sig til deres advokat, som sendte
skrivelse af 16. december 1999 til 2v, hvori 2v opfordres til at indbetale kr. 25.000 i erstatning
til edc samt skriftligt at dementere de fremsatte udtalelser overfor sælgerne inden den 21.
december 1999.
da edc's advokat ikke modtog svar på ovennævnte skrivelse inden fristens udløb, blev sagen
herefter anlagt ved sø- og handelsretten den 27. december 1999.
den 21. januar 2000 fremsendte torben sonne, ejer af 2v/nørrebro, følgende skrivelse til
sælgerne:
"den 17. november 1999 modtog i et brev fra lars højer, der er ansat
ejendomsmæglerassistent hos 2v nørrebro/city. brevet er skrevet af lars på et tidspunkt, hvor
han var meget frustreret over, at flere lejligheder, der var vurderet af 2v, blev sat til salg
gennem edc.
beklageligvis fik brevet en formulering, der ikke er i tråd med den måde, hvorpå vi i øvrigt
ønsker at drive virksomhed. det er vores håb, at 2v sælger sig selv gennem de resultater, vi
opnår, og at det ikke er nødvendigt at omtale konkurrenter og kollegaer i vendinger, der kan
opfattes negative.
                                                - 5 -
jeg har sendt kopi af dette brev til edc mæglerne poul erik bech, idet jeg såvel over for jer
som over for edc beklager det passerede.
i vil en af de nærmeste dage modtage et par flasker rødvin som undskyldning for ulejligheden.
jeg håber, at i får solgt lejligheden til den bedst mulige pris.
..."
den 21. januar 2000 fremsendte 2vs advokat skrivelse til edcs advokat, hvori det bl.a.
anføres, at berigtigelse er foretaget, og der i øvrigt foreslås en kulancemæssig betaling til
afslutning af sagen.
i svarskrift af 7. marts 2000 har 2v påstået frifindelse mod betaling af kr. 5.000. beløbet blev
betalt samme dag.
forklaringer:
poul erik bech har forklaret, at han åbnede sit første ejendomsmæglerkontor på nørre
voldgade i 1978. i dag er der 7 ejendomsmæglerkontorer i storkøbenhavn i ejen-
domsmægleraktieselskabet poul erik bech, som alle ejes 100% af ham.
han har siden 1978 solgt ejerlejligheder på nørrebro fra nørre-voldgade kontoret, og ca. 50
indenfor det seneste år. men da nørrebro reelt er opdelt i flere områder, etableredes nyt
ejendomsmæglerkontor på ydre nørrebro - nørrebrogade 230 - den 1. oktober 1999.
formidlingsaftalen i denne sag er dog indgået med nørre voldgade-kontoret.
da der har været konstant stigende priser på ejerligheder de seneste år, forlanger sælger ofte
en højere pris, end mægleren vurderer lejligheden til. i sådanne tilfælde indsættes mæglerens
vurderingspris i formidlingsaftalen, og der tilføjes, at sælger ønsker lejligheden udbudt til en
højere pris, i dette tilfælde kr. 1.054.000. såfremt lejligheden ikke sælges efter en passende
tid, nedsættes prisen til mæglerens vurderingspris.
han har ikke selv vurderet lejligheden, idet han først blev involveret i sagen efter 2vs brev til
sælgerne.
                                                 - 6 -
edc blev bekendt med 2vs henvendelse efter oplysning herom fra sælgerne. da der ved en
ejendomshandel er tale om et meget kortvarigt kundeforhold, er tilliden mellem mægler og
sælger meget vigtig, hvorfor skrivelsen fra 2v bevirkede, at edc måtte yde en særlig indsats
for, at sælgerne skulle bevare tilliden, idet der var kommet skår i samarbejdet.
det er meget sjældent, at et sådant brev fremsendes, dog følte edc sig overbevist om, at der
ikke var tale om et enkeltstående tilfælde, da det var deres opfattelse, at 2v i forvejen drev
deres virksomhed på andre vilkår end mæglere i almindelighed.
markedsføringsudgifterne udgør kr. 10.000. såfremt lejligheden sælges hurtigt, tjenes der
penge herpå, andre lejligheder tabes der på. beløbet svarer dog normalt til udgiften på an-
noncering af lejligheder på nørrebro.
denne lejlighed blev annonceret i nørrebro avis og i berlingske tidende.
annonceudgifterne for lejligheden blev i alt ca. kr. 25.000, men der blev også indrykket dobbelt
så mange annoncer som normalt, idet edc efter 2vs brev var kommet under pres fra
sælgerne. han har ikke udstedt nogen instruks om øget annoncering, idet de enkelte filialer har
selvstændige ejendomsmæglere, der varetager den enkelte sag.
det vil normalt ikke give problemer, såfremt en køber bød kr. 960.000 på en lejlighed, der var
udbudt til salg for 981.000, men igen på grund af 2vs brev ville det ikke være en acceptabel
pris.
når to ejendomsmæglere er uenige, kan sagen indbringes for et etisk råd under dansk
ejendomsmæglerforening, men det viste sig, at 2v ikke er medlem heraf, men derimod er
medlem af ejendomsmæglernes landsorganisation. disse to foreninger korresponderede om
sagen, uden at det medførte en løsning.
lars brandt har forklaret, at 2v har eksisteret som selvstændigt ejendomsmæglerfirma siden
1981/1982 med første kontor på amager. de følgende år er der åbnet 10 kontorer i
københavnsområdet, og senest er der etableret 2 kontorer i århus.
tidligere blev 2v - til tider med rette - kritiseret i mæglerbranchen for at være for hurtige og
                                               - 7 -
for smarte. 2v solgte i overvejende grad små lejligheder til yngre 1. gangs købere, men i dag,
hvor kundegruppen på grund af de høje priser på ejerlejligheder ikke kun består af helt unge
købere, er situationen en anden.
i branchen er der stor konkurrence mellem mæglerne, som kan være hård, men også
humoristisk. det kan derfor være tvivlsomt, hvornår man nærmer sig stregen "i konkurrencens
hellige navn".
nørrebrokontoret blev etableret i 1995, og han er daglig leder af kontoret, som ejes af torben
sonne personligt. kontoret har solgt mere end 300 lejligheder på nørrebro det seneste år. da
de etablerede kontoret, kendte de edc, især for deres styrke i city, men med et salg på 50
lejligheder inden for et år på nørrebro må edc her betegnes som en lille mægler.
det er ikke usædvanligt, at en sælger går til flere forskellige ejendomsmæglerfirmaer, og det
er ej heller unormalt, at en mægler udbyder en lejlighed til kr. 70.000 over vurderingsprisen,
men han ville aldrig selv gøre det, idet prisen er urealistisk høj. hvis sælger havde forlangt
denne pris og ikke kunne overtales til en mere realistisk pris, ville han ikke påtage sig at sælge
lejligheden.
i praksis er der en dialog mellem mægler og sælger, og det er derfor hans opfattelse, at
sælgerne af denne lejlighed ikke selv har fastsat prisen til kr. 1.054.000. hvis prisen sættes for
højt, og lejligheden som følge heraf ikke bliver solgt, ender det ofte med, at sælger vælger at
gå til en anden ejendomsmægler. 2v har i to tilfælde i samme periode udbudt lejligheder, der
oprindeligt havde været udbudt hos edc til en højere pris. vidnet tror, at baggrunden herfor
var, at edc i forbindelse med åbningen af den nye butik på nørrebro var overivrige.
lars højer havde på salgstidspunktet i 3 år været ansat som ejendomsmæglerassistent hos 2v
nørrebro. en ejendomsmæglerassistent læser til statsautoriseret ejendomsmælger, men har
endnu ikke bestået eksamen.
når lars højer har vurderet en lejlighed, drøftes vurderingsprisen ofte kort med vidnet, hvorfor
han også har deltaget i vurderingen af den i sagen omhandlede lejlighed. han har nok haft en
dialog med lars højer i forbindelse med edcs udbud af lejligheden, men ingen overordnede på
kontoret så lars højers brev til sælgerne, inden det blev sendt, og der er ikke sendt tilsvarende
breve ud til andre sælgere.
                                                 - 8 -
lars højer har ikke i øvrigt været impliceret i sager af denne karakter, og han ville næppe have
sendt brevet, såfremt lejligheden var blivet udbudt til edcs vurderingspris på kr. 981.000, idet
denne var meget tæt på deres eget bud på kr. 965.000. det er prisen på kr. 1.054.000, der får
lars højer til at reagere. han ved ikke, hvor lars højer havde sin oplysning fra, men da han
havde "trådt i nælderne", kunne de ikke rette henvendelse til sælgerne påny. lars højer har
formentligt ikke gjort sig nogen større overvejelse om årsagen til prisdifferencen.
det forekommer, at der slåes af udbudsprisen. i 1997 og 1998 blev ca. 95 % af alle lejligheder
solgt til denne pris, men i dag er det nærmere 75 %. de resterede lejligheders udbudspris blev
nedsat af mange forskellige årsager.
baggrunden for, at 2v ikke overholdt den af edcs advokat i skrivelse af 16. december fastsatte
dato, var, at 2v forventede, at dansk ejendomsmæglerforening og ejendomsmæglernes
landsorganisation ville finde en løsning på sagen. endvidere kunne 2v ikke anvende deres
faste advokatforbindelse, idet dette kontor var fusioneret med edc's advokatforbindelse,
hvorfor 2v måtte gå til en ny advokat. dette betød, at sagsbehandlingstiden øgedes.
procedure:
edc har anført, at de i skrivelse af 17. november 1999 anførte udtalelser er både urigtige,
vildledende og urimeligt mangelfulde, og udtalelserne er egnede til at påvirke efterspørgslen af
konkrete tjenesteydelser. det er derfor ligegyldigt, om udtalelserne reelt får en kommerciel
effekt, idet der er tale om en overtrædelse af markedsføringslovens ⌡ 2, såfremt de kan være
egnede hertil.
formen i skrivelsen er utilbørlig, og da markedsføringsloven ⌡ 2, stk. 2 tillige omfatter rigtige
angivelser, der på grund af deres form er utilbørlige, er skrivelsen utvivlsomt en overtrædelse
af markedsføringslovens ⌡ 2.
det er uden betydning for overtrædelsen af markedsføringslovens ⌡ 2, at overtrædelsen er
begået af en ansat, idet pligten til ikke at vildlede påhviler enhver i virksomheden.
sammenligning mellem virksomheder skal være konkret, relevant og loyal, og udtalelserne
herom må ikke være utilbørlige.
                                                   - 9 -
blot en enkeltstående skadelig udtalelse overfor eksempelvis en kunde er nok til, at der er tale
om misrekommandering.
ved en gennemgang af skrivelsen af 17. november 1999 ses følgende:
- "...den pris der er sat på jeres lejlighed er for høj..." er en udtalelse på ufuldstændigt
grundlag, idet prisen er fastsat af sælger og ikke af edc.
- "...spild af jeres tid og dårlig service..." er en klar misrekommandering af edc.
- "... vi var nok lidt for positive..." er en udtalelse om edc forretningsmetode, hvilket der ikke
er grundlag for, og iøvrigt var prisnedsættelsen i forvejen aftalt med sælger.
- "...jeg kender prislejet..." med dette menes der, at edc ikke kender det på trods af, at edc
har solgt lejligheder på nørrebro siden 1978. skal man sammenligne virksomheder i forhold til
deres erfaring, så skal man gøre det på loyal måde, hvilket ikke er tilfældet her.
- "...putte noget i vinduet..." er en beskyldning om, at det for edcs nye filial kun gælder om at
lokke kunder til.
- "...sælge jeres lejlighed (til den rigtige pris)..." er igen en udtalelse om, at edcs pris er
forkert.
skrivelsens udtalelser bygger på en urigtig sammenligning, urigtige, urimelige, mangelfulde og
dermed også vildledende udtalelser, hvorfor der er tale om en overtrædelse af
markedsføringslovens ⌡ 2, stk. 1 og stk. 2.
den blotte overtrædelse af markedsføringslovens ⌡ 2 udløser et bødekrav efter
markedsføringslovens ⌡ 22, og bøden bør efter edcs vurdering passende kunne ansættes til
kr. 15.000.
påstanden lød oprindeligt på kr. 50.000, men blev nedsat, efter 2v havde indbetalt kr. 5.000.
i en sag som den foreliggende er det ikke muligt at dokumentere et egentligt tab, hvorfor der
                                              - 10 -
må gives et skønsmæssigt beløb for markedsforstyrrelse, hvilket finder støtte i retspraksis.
denne markedsforstyrrelse skyldes, som poul erik bech forklarede, at kundeforholdet er meget
usikkert og bygger på tilliden mellem mægler og sælger. 2vs brev ødelagde denne tillid,
hvorfor edc blev sat under pres, hvilket påførte edc større markedsføringsomkostninger, da
de var nødsaget til at annoncere lejligheden dobbelt så ofte som normalt for at genopbygge
sælgers tillid til edc. erstatningspåstanden på kr. 45.000 indeholder de forøgede mar-
kedsføringsudgifter samt et skønsmæssigt beløb til dækning af markedsforstyrrelse.
det er en skærpende omstændighed, at 2v efter fremsendelsen af skrivelse af 21. januar 2000
til sælgerne fortsat postulerer, at edc vurderer lejligheder til urealistisk høje priser, hvilket
fremgår bl.a. af 2vs skrivelse af 21. januar 2000 til edcs advokat.
2v har anført, at de allerede har fremsendt en korrekt berigtigelsesskrivelse til sælgerne. 2v
ønsker ikke at forsvare indholdet i skrivelsen, idet denne blev udsendt som en fuldstændig
spontan handling af en ikke ledende medarbejder i virksomheden. yderligere er der betalt kr.
5.000,- som kulancebeløb til edc, hvorfor sagen burde have været stoppet.
det er 2vs opfattelse, at edc anvendte "salamimetoden" ved fastsættelse af udbudsprisen, da
det ikke kan lægges til grund, at prisen er fastsat egenrådigt efter sælgers ønske, idet
markedsrelationerne ikke virker sådan. det er en forbrugerrelation, hvor man dækker sig ind i
formidlingsaftalen ved at anføre, at prisen er fastsat efter sælgers ønske, men hvor man fortsat
accepterer at forsøge at sælge lejligheden kr. 70.000 højere end vurderingsprisen, hvorefter
man senere sætter prisen ned.
da det er de almindelige erstatningsregler, der finder anvendelse, må edc godtgøre eller
sandsynliggøre, at der er lidt et tab.
edc har ikke lidt et tab som følge af brevets fremsendelse, idet sælger opretholdt
kundeforholdet med en yderligere forlængelse af formidlingsaftalen.
der er ikke årsagssammenhæng mellem annonceringsudgifterne og brevet, idet
annonceringsudgifternes størrelse skyldes, at det var nødvendigt for edc at foretage ekstra
annonceringer, såfremt lejligheden skulle sælges til den urealistiske høje pris.
der har ikke været nogen markedsforstyrrelse i forbin- delse med fremsendelsen af skrivelsen
                                              - 11 -
til sælger, hvorfor der heller ikke af denne grund kan gives erstatning.
om idømmelse af bøde i medfør af markedsføringslovens ⌡ 22 anføres, at der efter
formuleringen af markedsføringslovens ⌡ 22 er en betingelse for straf, at der er lidt en skade,
hvilket ikke er tilfældet i denne sag.
det er ydermere tvivlsomt, om 2v er rette strafsubjekt, idet enkeltmandsvirksomheden kun
under helt særlige omstændigheder kan blive gjort ansvarlig for den ansattes fejl, samtidig
med at der skal være en tilregnelse hos den, der skal dømmes, hvilket i denne sag er torben
sonne.
såfremt retten finder, at der er strafansvar for 2v, skal der ved udmålingen af en eventuel
bøde tages hensyn til, at skrivelsen blev udfærdiget og afsendt af en ikke ledende medarbejder
uden noget kendskab hertil hos ledelsen, samt at der ikke forefindes de af edc anførte
skærpende omstændigheder, idet udtalelser i skriftvekslingen mellem advokaterne i sagen ikke
er en overtrædelse af markedsføringsloven, samt at skrivelsen kun blev sendt til én sælger og
ikke i øvrigt blev offentliggjort.
rettens begrundelse og resultat:
den af lars højer den 17. november 1999 udfærdigede skrivelse findes efter sit indhold
utvivlsomt at være egnet til at påvirke efterspørgslen, og den indeholder sådanne angivelser,
at skrivelsen på grund af dens form må anses for utilbørlig samt indeholder en misrekomman-
dering af edc.
efter lars brandts forklaring havde 2v flere gange set, at ejendomme udbudt af edc efter en
vis periode blev udbudt til nedsat pris. dog findes angivelserne herom i skrivelsen efter poul
erik bechs forklaring samt efter formidlingsaftalen om salg at være objektivt urigtige, idet
udbudsprisen på kr. 1.054.000 efter det oplyste er fastsat efter sælgers ønske, hvorimod
mægleren havde værdiansat ejendommen til kr. 981.000, og såfremt ejendommen ikke blev
solgt inden for 8 uger, skulle udbudsprisen nedsættes til mæglerens værdiansættelse.
da lars højer er ansat hos sagsøgte, 2v, og da lars højers handling ligger inden for hans
arbejdsområde, findes 2v at have handlet i strid med god markedsføringsskik, jf.
                                                - 12 -
markedsføringslovens § 1, samt at have overtrådt markedsføringslovens § 2.
skrivelsen er fremsendt til en kunde, og som sagen er oplyst, er den ikke på anden vis kommet
til andres kendskab. 2v har ved skrivelse af 21. januar 2000 søgt at afværge den skade, der
kunne ligge i, at sælgerne ville skifte mægler, og har søgt at genoprette skaden ved en
eventuel mistillid til edc. under disse omstændigheder findes den efter markedsføringslovens ⌡
22 forskyldte straf at skulle bortfalde jf. straffelovens ⌡ 84, stk. 1, nr. 6, jf. stk. 2, og ⌡ 84,
stk. 1, nr. 8.
da der ikke er dokumenteret eller sandsynliggjort en markedsforstyrrelse, og da edc bibeholdt
kunden, endog med en efterfølgende forlængelse af formidlingsaftalen den 15. februar 2000,
og da sagsøgte allerede har betalt kr. 5.000, finder retten ikke, at 2v skal betale yderligere i
erstatning.
                         t h i k e n d e s f o r r e t:
sagsøgte, 2v nørrebro/city v/ torben sonne, tilpligtes at anerkende at have handlet i strid
med god markedsføringsskik jf. markedsføringslovens ⌡ 1 og ⌡ 2 ved at have udsendt den som
bilag 1 fremlagte skrivelse til en af sagsøger, edc mæglerne poul erik bech's, kunder.
sagsøgte frifindes for sagsøgers påstand om erstatning.
den i medfør af markedsføringslovens ⌡ 22 forskyldte straf bortfalder.
sagsøgte skal inden 14 dage i delvise sagsomkostninger betale kr. 7.000 til sagsøger.
                                 mette christensen
ole bent andersen                   per scheel-larsen
                                       (sign.)
                          udskriftens rigtighed bekræftes
                     - 13 -
p. j. v. sø- og handelsretten, den