text:
p0015012 - has
                                      udskrift
                                          af
                       sø- & handelsrettens dombog
                                     ____________
den 9. december 2005 blev af skifteretten i sagen
p-15-03
rené arnfeldt møller
(advokat christian riewe)
  mod
pro:con a/s under konkurs ved kurator,
advokat michael ziegler
(advokat peter krarup)
afsagt sålydende
                                        d o m:
under denne sag, der er anlagt den 23. juli 2003, har sagsøgeren, rené arnfeldt møl-
ler, nedlagt følgende endelige påstande:
     1. sagsøgte, pro:con a/s under konkurs ved kurator, advokat michael ziegler,
        tilpligtes at anerkende, at hverken konkursboet eller pro:con a/s (tidligere
        pro:con vest aps) har eller har haft rettigheder til edb-programmet pro:mis,
        subsidiært at anerkende, at sagsøgte på konkurstidspunktet den 30. januar
        2002 ikke var indehaver af rettighederne hertil.
     2. sagsøgte tilpligtes principalt at anerkende 25.428.993 kr., subsidiært et af
        skifteretten skønsmæssigt fastsat mindre beløb, som massekrav i boet, jf.
        konkurslovens § 93, med procesrente fra den 21. oktober 2003, mod overdra-
                                          - 2 -
        gelse af rettighederne til edb-programmet pro:mis og cd-rom’en indeholden-
        de kildekoden til programmet.
sagsøgte har påstået frifindelse, men har taget bekræftende til genmæle over for den
subsidiære påstand 1.
sagsøgerens påstand 2 fremkommer som modværdien af 3.812.500 usd beregnet
ved en kurs på 6,6699.
sagen drejer sig primært om, hvorvidt konkursboet har handlet ansvarspådragende
ved ikke i tide at have udleveret en cd-rom indeholdende edb-programmet pro:mis
og kildekoden til sagsøgeren.
pro:mis er et administrativt edb-program, der er udviklet til styring af alle væsentli-
ge forretningsprocesser og administrative rutiner i mellemstore og store produktions-
og industrivirksomheder. der er tale om et standardsoftwaresystem, der er udviklet
inden for enterprise ressource planning (erp) markedet.
sagens nærmere omstændigheder er følgende:
i sagen indgår flere selskaber, der i forløbet har ændret navne. det oprindelige
pro:con a/s, der ikke er identisk med det senere konkursbo, har - i forbindelse med
salg af en væsentlig del af aktierne i selskabet - skiftet navn til ifs application a/s.
dette selskab omtales i det følgende som det gamle pro:con a/s. sagsøgeren var
indtil overdragelsen af aktierne direktør i dette selskab, og dette var indtil da et 100
% ejet datterselskab af pro:con holding a/s. sidstnævnte selskab er senere navne-
ændret til ramas international a/s, men i det følgende benyttes udelukkende det op-
rindelige navn. moderselskabet er direkte og indirekte 100 % ejet af sagsøgeren, der
også er direktør i selskabet. det gamle pro:con a/s udviklede software, bl.a. til rej-
sebranchen, og har lavet et særligt program inden for erp-markedet, der fik navnet
pro:mis.
den 19. marts 1997 indgik pro:con holding a/s en aftale (agreement) med ifs
danmark a/s, der indgår i den svenske ifs-koncern, om overdragelse af aktiemajo-
                                            - 3 -
riteten i det gamle pro:con a/s. ifs-koncernen er en af de store internationale erp-
leverandører. det hedder i denne aftale bl.a.:
       “buyer wishes to purchase from seller the majority of the issued shares
       of subsidiary in order to strengthen its market position by merging the
       products pro:mis and ifs-applications and market the products as a
       joint product, backed by the organisation and full financial strength of
       buyer. …
       13. seller’s right to use or sell pro:mis.
       notwithstanding any of the provisions herein, seller claims the right to:
       either: - on or before november 1, 1997 execute one sale of pro:mis in-
       cluding all intellectual rights connected thereto including the title to said
       software to one distributor appointed by seller in his sole discretion. dis-
       tribution of pro:mis hereunder may not be excercised by seller or any-
       body deriving title to such software from seller in the scandinavian
       countries within four years from closing date.
       or: - alternately to receive for a period of two and a half years commen-
       cing on closing date a fee of 50 % of all proceeds originating from sales
       of pro:mis software including any proceeds from maintenance and li-
       cense agreements, consummated by the us distributor of pro:mis”
med henblik på belysning af den økonomiske værdi af den alternative rettighed i pkt.
13 er der dokumenteret regnskabsbilag, hvoraf bl.a. fremgår, at ifs-koncernen har
haft en licens- og vedligeholdelsesomsætning i perioden juli 1997 til december 1999
på det amerikanske marked på ca. 72 mio. svenske kroner.
i et bilag a til aftalen hedder det bl.a.:
       ”it has been agreed between seller and buyer that seller has an obliga-
       tion to obtain the right to execute one sale of pro:mis including all intel-
       lectual rights connected thereto including the sourcecode, dokumentation
       etc.
       for this right and obligation buyer invoices to seller as per april 2nd,
       1997 sek. 3.000.000. the amount is due for payment on july 1st, 1997.
       a reference is made to § 13 in ”agreement” of march 19th, 1997.”
den 2. april 1997 udstedte ifs danmark a/s en faktura til pro:con holding a/s,
hvori modtageren blev anmodet om at betale 3 mio. svenske kroner. det hedder i
fakturateksten bl.a.:
                                          - 4 -
       ”1 stk. pro:mis licens incl. alle rettigheder, sourcekode, dokumentation
       etc.”
i et brev af 8. juli 1997 fra pro:con holding a/s til sydbank a/s blev banken instru-
eret om at overføre beløbet fra en konto tilhørende pro:con holding a/s til ifs
danmark a/s. der er mellem parterne ikke strid om, at betaling har fundet sted.
med henblik på at regulere parternes samarbejde blev der udfærdiget en aktionær-
overenskomst mellem ifs danmark a/s og pro:con holding a/s. det fremgår her-
af, at pro:con holding a/s med virkning fra den 2. april 1997 overdrog 75 % af ak-
tierne i det gamle pro:con a/s, der samtidig skiftede navn til ifs application a/s.
dette pro:con a/s var 100 % ejer af pro:con vest aps. samme dag blev pro:con
vest aps omdannet til et aktieselskab og navneændret til pro:con a/s. dette sel-
skab omtales i det følgende som det nye pro:con a/s, og dette selskab er identisk
med sagsøgte i denne sag. aktionæroverenskomsten indeholdt bl.a. en optionsret for
køber med hensyn til erhvervelsen af de resterende 25 % aktier i det gamle pro:con
a/s. denne optionsret er udnyttet, og samtidig er 51 % af aktierne i det nye pro:con
a/s overdraget til pro:con holding a/s. det nye pro:con a/s fik adresse på stati-
onsvej 24 i glostrup, hvor tillige pro:con holding a/s havde adresse.
i en aftale underskrevet den 15. august 1997 mellem pro:con holding a/s (i aftalen
forkortet pch) og sagsøgeren (forkortet ram), der er underskrevet af sagsøgeren på
begge parters vegne, hedder det bl.a.:
       ”pch overdrager til ram alle sine rettigheder til pro:mis, herunder bl.a.
       sourcekoder, objektkoder og dokumentation. overdragelsen har virkning
       pr. 15. august 1997. ...
       som vederlag for overdragelsen betaler ram til pch en royality baseret
       på fremtidige indtægter fra salg af pro:mis.
       royalty beregnes som 80 % af alle former for indtægter fra salg af
       pro:mis, herunder indtægter fra licenssalg og anden salg af rettigheder til
       pro:mis. ...
       pch er forpligtet til, for egen regning, at opbevare original cd’en med
       pro:mis indtil ram måtte ønske pro:mis udleveret. ”
frem til år 2000 blev der udarbejdet et børsprospekt for det nye pro:con a/s. sel-
skabet blev dog aldrig børsnoteret.
                                          - 5 -
den 30. januar 2002 blev det nye pro:con a/s taget under konkursbehandling, og
advokat michael ziegler blev udpeget som kurator. sagsøgeren var da direktør i sel-
skabet, og bestyrelsen bestod – udover sagsøgeren - bl.a. af advokat kield-gustav
erichsen og økonomidirektør ulf steenholt. den 8. februar 2002 blev sagsøgeren
bedt om at forlade selskabet. på selskabets adresse, stationsparken 24 i glostrup,
hvor pro:con holding a/s fortsat havde kontor, lå der en nøgle til bankboks nr. 38 i
sydbank i glostrup. ifølge en bankbokslejekontrakt, der var underskrevet den 8. april
1997 af sydbank, glostrup afdeling, og af sagsøgeren, tilhørte denne bankboks
pro:con holding a/s. sagsøgeren medtog ikke nøglen til bankboksen, da han forlod
virksomheden. den 12. februar 2002 solgte konkursboet med overtagelse samme dag
den hidtil drevne virksomhed til procon solution a/s. køberen overtog tillige leje-
målet på adressen stationsparken 24 i glostrup. det hedder i denne aftale bl.a.:
      ”køber overtager sælgers goodwill og samtlige immaterielle rettigheder,
      …
      køber overtager alle sælger tilhørende rettigheder til den af sælger ud-
      viklede eller anvendte software – herunder ikke udtømmende omfattende
      …
      købesummen er foreløbig aftalt til kr. 32.641.171 ...
      købesummen berigtiges således:
      …
      overtagne hæftelser med pant i software og rettigheder
      og kundekontrakter                                          kr. 17.361.126
      overtagelse af pantsatte fordringer                         kr. 8.556.545
      ...”
der er mellem parterne enighed om, at programmet pro:mis ikke er specifikt omtalt
i denne aftale.
den 14. februar 2002 sendte sagsøgeren en e-mail til kurator, hvori han oplyste, at
han var blevet ”smidt ud af kontoret”, og at han havde ”nogle få private ting som
(han) ikke fik mulighed for at tage med”.
den 20. februar 2002 deltog sagsøgeren i et møde med advokat kield-gustav erich-
sen, der var bestyrelsesformand i pro:con holding a/s, og kurator, advokat michael
ziegler. i et brev af 24. februar 2002 fra kurator til sagsøgeren hedder det bl.a.:
                                          - 6 -
       ”tak for mødet 20. ds. …
       jeg forstod …, at du er enig i at du ikke er indehaver af softwarerettighe-
       der til de konkursramte selskabers produkter eller af andre softwareret-
       tigheder, som kan relateres til rejsebranchen. for at undgå unødige for-
       buds- og andre retssager, vedlægger jeg blanket, som jeg venligst beder
       dig underskrive og straks returnere til mig pr. fax.”
i blanketten, som sagsøgeren ikke har underskrevet, hedder det bl.a.:
        ”underskrevne, direktør rené møller … erklærer herved … at jeg ikke
       er ejer af rettigheder til produkter, herunder programmer udviklet eller
       udbudt af pro:con-selskaberne.”
i foråret 2002 havde sagsøgeren nogle drøftelser med david r. olund, der repræsen-
terede commerce financial group, llp, der var et selskab hjemmehørende i las
vegas og registreret i staten nevada, usa. i forbindelse hermed underskrev sagsøge-
ren en hemmeligholdelsesaftale.
kurator anmodede i foråret 2002 lene lichtwerch, der var ansat i procon solution
a/s, om at foranledige, at bankbokse, der tilhørte konkursboet, blev tømt. lone wi-
dahl petersen, der ligeledes var ansat i procon solution a/s, tømte herefter den 6.
maj 2002 bankboks nr. 38 og afleverede indholdet og nøgle til kurator. i et brev af 6.
maj 2002 fra lone widahl petersen til kurator hedder det bl.a.:
       ”hermed fremsendes boksnøgle (38) til sydbank … glostrup.
       lejeaftale om bankboks er sket under pro:con a/s. boks er tømt for do-
       kumenter og kan derfor opsiges.”
den 24. maj 2002 sendte sagsøgeren en e-mail til lene lichtwerch, hvori han bl.a.
skrev:
       ”jeg har ved tidligere lejligheder nævnt for mzi at der er nogle personli-
       ge ting jeg mangler at få udleveret fra pro:con a/s og han har henvist til
       dig. det drejer sig bl.a. om boksnøglen til sydbank,”
lene lichtwerch besvarede henvendelsen ved en e-mail den 27. maj 2002, hvori hun
bl.a. anførte:
       ”du må kontakte mzi vedrørende sydbank – vi har afleveret indholdet
       + boksnøglen til ham.”
                                            - 7 -
samme dag spurgte sagsøgeren i en e-mail lene lichtwerch om, hvem der havde
tømt ”min bankboks”. lene lichtwerch besvarede i en e-mail den 28. maj 2002
spørgsmålet således:
       ”da nøglen til sydbank var i pro:con a/s har lwi og jeg tømt det – og
       afleveret alt til mzi, da det jo ikke vedr. procon solution”.
sagsøgeren spurgte herefter i en e-mail samme dag om følgende:
       ”er det mzi eller solution som har initieret at boksen blev tømt?”
spørgsmålet blev besvaret af lene lichtwerch i en e-mail samme dag, hvori det hed-
der:
       ”da jeg også arbejder for boet, har jeg fået ok fra mzi.”
i en skrivelse af 4. juni 2002 anmodede sagsøgerens daværende advokat om kurators
bemærkninger til, at denne angiveligt skulle være i besiddelse af nogle dokumenter
mv., som havde befundet sig i en bankboks, der var lejet af pro:con holding a/s.
den 25. juni 2002 sendte kurator diverse dokumenter, som var fundet i bankboks nr.
38 til sagsøgerens advokat, og i et brev af 16. august 2002 fra denne til kurator hed-
der det bl.a.:
       ”min klient meddeler mig, at det fremsendte stammer fra bankboksen,
       men at han ved en gennemgang af det fremsendte kan konstatere, at der
       mangler to originale cd-rom indeholdende pro:mis produktet bestående
       af softkoder, en færdig demoversion, teknisk dokumentation, brugerdo-
       kumentation, salgsmateriale, stationsværktøj m.v.”
ved brev af 19. august 2002 sendte kurator en bankboksnøgle til sagsøgerens advo-
kat og tilkendegav samtidig, at han havde ”fremlagt deres brev for ledelsen i procon
solution a/s”, og at kurator ville vende tilbage med en redegørelse.
kurator sendte i et brev af 4. september 2002 en redegørelse til sagsøgerens advokat,
hvori det bl.a. hedder:
       ”den medarbejder i procon solution a/s, der i sin tid tømte bankboksen,
       har oplyst, at bankboksen ikke indeholdt andet materiale end det, der al-
                                         - 8 -
      lerede er fremsendt til dem med mit brev af 25. juni 2002. hertil kom-
      mer en cd rom indeholdende en kopi af pro:mis version 4.2. cd rom-
      men er efter det for mig oplyste uden økonomisk værdi.
      jeg kan således hverken være dem behjælpelig med at lokalisere ... to
      originale cd rommer, angiveligt indeholdende pro:mis produktet bestå-
      ende af softkoder, en færdig demoversion, teknisk dokumentation, bru-
      gerdokumentation, salgsmateriale, stationsværktøj m.v.”
sagsøgerens advokat besvarede henvendelsen i et brev af 25. september 2002, hvori
det bl.a. hedder:
      ”idet jeg henviser til deres brev ... hvori de nævner at der i bankboksen
      foruden det fremsendte materiale ifølge deres oplysninger også var en
      cd-rom indeholdende en kopi af pro:mis version 4.2 skal jeg anmode
      om at den pågældende cd-rom fremsendes til mit kontor straks, således
      at den kan udleveres til min klient. min klient er ikke enig i at den på-
      gældende cd-rom er uden værdi.”
ved et brev af 9. oktober 2002 fra kurator til sagsøgerens advokat oplyste kurator,
”at ophavsrettighederne til nævnte program har tilhørt boet og nu er overdraget til
procon solution a/s.”
sagsøgerens advokat er herefter udtrådt af sagen.
den 8. februar 2003 sendte sagsøgeren en telefaxskrivelse til kurator, hvori denne ef-
terlyste endnu en nøgle til bankboksen. det hedder samtidig bl.a.:
      ”jeg mangler fortsat at modtage de manglende cd’er fra min bankboks,
      hvoraf de har bekræftet at være i besiddelse af minimum den ene inde-
      holdende bl.a. pro:mis programmet. jeg vil derfor høfligt anmode dem
      om snarest at fremsende denne til mig.
      i deres brev af den 9. oktober 2002 understreger de, at ophavsrettighe-
      derne til nævnte pro:mis program har tilhørt boet. ifølge det materiale
      de har udleveret til mig, forholder det sig således ikke og jeg bistår gerne
      med en afklaring, såfremt de oplyser hvad de har lagt til grund for, at
      pro:mis programmet skulle tilhøre boet.”
kurator oplyste i et brev af 25. februar 2003, at denne kun havde været i besiddelse
af én nøgle til bankboksen, og at den var fremsendt til sagsøgerens tidligere advokat.
samtidig anmodede kurator om at modtage yderligere oplysninger og dokumentation
                                         - 9 -
for, at ophavsrettighederne til pro:mis tilhørte sagsøgeren. sagsøgeren besvarede
denne henvendelse i en telefaxskrivelse af 3. marts 2003, hvori det bl.a. hedder:
      ”en sammenkædning af tilbagelevering af effekter, som uberettiget er
      fjernet fra min bankboks, og dokumentation af ophavsretten til pro:mis
      programmet er irrelevant. jeg skal naturligvis ikke dokumentere at de ef-
      fekter, som er fjernet fra min bankboks, tilhører mig. det er lidt at vende
      problemstillingen på hoved. jeg vil derfor endnu engang høfligt anmode
      dem om at de tilbageleverer de manglende effekter, herunder den nævnte
      cd.”
ved en telefaxskrivelse af 3. april 2003 rykkede sagsøgeren for en udlevering.
af et brev underskrevet den 22. april 2003 af sagsøgeren til commerce financial
group, llp og stilet til david olund fremgår bl.a.:
      ”re.: asset purchase agreement
      as agreed on the conference call the 16th april …, 2003 i hereby return
      the assets purchase agreement between commerce fi-
      nancial group, llp and rené a. moller duty signed.”
i den omtalte aftale om køb af aktiver, der er underskrevet af sagsøgeren og david
olund, og som bl.a. indeholder det købstilbud, der danner grundlag for sagsøgerens
påstand 2, hedder det bl.a.:
                               ” asset purchase agreement
                    this asset purchase agreement is entered into
                    effective as of april 16, 2003 (the “effective date”) be-
                    tween commercial financial group, llp, a ne-
                    vada corporation (“cfg”), and rené a. moller, a danish
                    citizen (“ram”).
                                            recitals
                    a. ram is the sole owner of the enterprise resources
                        planning (erp) solution called pro:mis.
                    b. pursuant to the terms and conditions of this agreement,
                        ram wishes to sell to cfg, and cfg desires to pur-
                        chase from ram certain assets related to the erp solu-
                        tion (“pro:mis”).
                                           agreement
                    the parties to this agreement, intending to be legally
                    bound, agree as follows:
                                           - 10 -
                     1. sale of assets
                     1.1. purchase and sale. subject to the terms and
                          conditions contained herein, cfg agrees to buy and
                          ram agrees to sell those certain intangible assets, con-
                          tracts, rights, and properties, including without limita-
                          tion the pro:mis and related intellectual property
                          rights …
                     2. payment
                     2.1. purchase price. the aggregate purchase price for
                          the assets shall be three million eight hundred and
                          twelve thousand five hundred ($3,812,500) dollars and
                          shall be paid… subject to the successful completion of
                          the closing ... furthermore ram is entitled to receive a
                          bonus of 4% from any resale or sublicense of the as-
                          sets in a period of 4 years from closing. …
                     3. closing.
                     3.1. closing. on the closing date, april 30, 2003, (a)
                          ram shall deliver the following to cfg: … a duly
                          executed assignment of the intellectual property rights
                          (as defined in section 4.3.1) included in the assets in a
                          form reasonably acceptable to cfg and (b) cfg shall
                          pay to ram after verification of the assets, the amount
                          in cash.
                     3.2. transfer of assets. on the closing date, ram
                          shall deliver to cfg at cfg’ premises, or at such other
                          place as the parties to this agreement may mutually
                          agree, the assets (including without limitation, all
                          source code thereto and programmers’ notes, test
                          scripts, build scripts, sales and marketing material and
                          any and all other documentation and information nec-
                          essary and useful to understanding and using the source
                          code for the assets, which shall be transferred on cd-
                          rom). ...
                     4.3. title to assets; intellectual property:
                     4.3.1. good title: ram has good and marketable title
                     in and to all of the assets including any patents, know-how,
                     data or other proprietary or intellectual property rights in-
                     cluded in the assets (collectively, “intellectual property
                     rights”) and such are not subject to any mortgage, pledge,
                     lien ...”
i en telefaxskrivelse af 23. april 2003 fra sagsøgeren til kurator hedder det bl.a.:
       ”jeg har tidligere solgt rettighederne til pro:mis programmet og deres
       retsstridige adfærd har bragt mig i en helt umulig situation, hvor jeg er
                                           - 11 -
       ude af stand til at opfylde mine kontraktlige forpligtelser over for 3.
       mand med betydelige tab til følge. jeg må derfor endnu engang bede
       dem om straks at udlevere de manglende 2 cd’er. ”
den 28. april 2003 rykkede sagsøgeren i en telefax for en tilbagemelding. det hedder
i en skrivelse af samme dag fra sagsøgte bl.a.:
       ”jeg kan oplyse, at hele bankboksens indhold efter det for mig oplyste
       straks efter afhentning blev overdraget til mit kontor. ...
       efter modtagelsen blev alt materiale fra bankboksen fremsendt til deres
       advokat ... – bortset fra ... en cd rom indeholdende en kopi af pro:mis
       version 4.2. ...
       jeg har rettet henvendelse til en tidligere centralt placeret medarbejder i
       pro:con a/s under konkurs for at få bekræftet deres oplysning om, at
       rettighederne til pro:mis tilhører dem eller et af dem ejet selskab. den
       pågældende var dog – ligesom andre tidligere medarbejdere – ikke i
       stand til at være behjælpelig i sagen.
       det faktum, at nævnte cd rom indeholdende en kopi af pro:mis lå i
       bankboksen anser jeg naturligvis ikke for at være dokumentation for, at
       rettighederne til det pågældende program tilhører dem eller et af dem
       ejet selskab. …
       såfremt de kommer i besiddelse af dokumentation for deres adkomst,
       herunder f.eks. udtalelser fra tidligere bestyrelsesmedlemmer, hører jeg
       naturligvis gerne fra dem, idet jeg herefter vil revurdere sagen og de
       fremkomne beviser. alternativt bedes de oplyse, hvilke personer fra det
       konkursramte selskab, som kan bekræfte det af dem anførte, idet jeg i
       givet fald kan indhente udtalelser fra de pågældende, alternativt gennem
       en afhøring i skifterettens regi.”
ved telefaxskrivelse af 29. april 2003 rykkede sagsøgeren for udlevering af den cd-
rom, der indeholdt pro:mis-programmet. samtidig anmodede han kurator om at be-
kræfte, at denne indestod for, at sagsøgerens ”rettigheder ikke har eller vil blive
krænket”. den 30. april 2003 sendt sagsøgeren endvidere et telefaxbrev til commer-
ce financial group, llp, hvori det bl.a. hedder:
       “delivery and transfer of assets/asset purchase dated as of april
       16, 2003
       with reference to asset purchase agreement dated as of april 16, 2003
       the assets (source code, documentation etc.) will be delivered and trans-
       ferred on cd-rom to commerce financial group, nevada.
       the cd-rom expected to be delivered by courier within the next few
       days ...”
                                          - 12 -
david r. olund besvarede henvendelse i en telefax samme dag. det hedder heri bl.a.:
      ” re.: assets purchase agreement as of april 16, 2003 …
      i can not accept your closing documentation and actions regarding the
      “delivery and transfer of assets”. it is totally unacceptable for me if you
      do not intend to deliver the cd with the assets as per the closing date,
      april 30, 2003.
      we have for a long period worked hard on getting this deal settled and
      several times in the past i have seen you postpone the signing date of the
      assets purchase agreement for reasons unknown to me. your lack of
      fulfilment of your contractual obligations, by not delivering the assets as
      per today, are jeopardising the deal and if you do not deliver the cd by
      no later than the end of sunday may 4th 2003, 12 pm and can give me a
      signed confirmation including a copy of the courier note showing that the
      cd has been sent to me prior to that time, the assets purchase agree-
      ment dated as of april, 16, 2003 will be, without further notice, null and
      void as of may 4th 2003.”
den 1. maj 2003 sendte sagsøgeren endnu en telefaxskrivelse til commerce finan-
cial group, llp, hvori det bl.a. hedder:
      ” i apologise that i on the closing day april 30, 2003 were not able to de-
      liver and transfer the cd with the pro:mis application (the assets). the
      reasons for this situation is that a danish law firm illegally has taken the
      original cd covering the pro:mis application in custody.”
ved telefaxskrivelse af 2. maj 2003 rykkede sagsøgeren på ny kurator. i en telefax-
skrivelse af 4. maj 2003 fra sagsøgeren til commerce financial group, llp, hedder
det bl.a.:
      “referring to your termination notice dated april 30, 2003 and our con-
      ference call yesterday, i am sorry to inform you that i as per today still
      have not received the cd with the pro:mis application from the danish
      law firm. therefore i am not able to deliver according to the assets pur-
      chase agreement dated as of april 16, 2003. i really regret this situation.
      however, i confirm that i am the sole beneficial owner of all intellectual
      property rights regarding the pro:mis application, and as such i have the
      full power to enter into and execute the asset purchase agreement be-
      tween commerce financial group, llp and myself dated as of
      april 16, 2003. ...
      i … kindly ask you to postpone the execution of your termination of the
      asset purchase agreement with two weeks.”
                                          - 13 -
i en telefaxskrivelse af 5. maj 2003 fra commerce financial group, llp til sagsøge-
ren hedder det herefter bl.a.:
            “referring to your communication … and my initial response i will
            make some clarifications.
            due to the fact that you did not meet the second deadline stated in
            our letter of april 30, 2003 the asset purchase agreement as of
            april 16, 2003 is terminated.
            we know from our due diligence that you are the legal owner of the
            asset (the pro:mis application) and therefore it really concerns us
            that you seem to have no control over and access to the asset. we
            will reconsider our position regarding to the termination and the le-
            gal action if you within 2 weeks meaning no later that 05/18/03 can
            deliver to us:
             the cd with the asset as stated in the asset purchase agree-
                ment.
             a signed confirmation letter from the law office explaining; a)
                why they have taken the asset into custody; b) that no violation
                of the copyright and intellectual property right to the asset has
                been made; c) that no known violation of the copyright and in-
                tellectual property right to the asset has been made; d) that no
                illegal copy of the asset (cd) has been taken; e) that nobody
                outside the law office has had access to the asset and; f) that no
                manipulation with the asset (cd) has been made.”
køberen er ikke efterfølgende genindtrådt i aftalen.
med brev af 7. maj 2003 sendte kurator en cd-rom til sagsøgeren. det hedder i brevet
bl.a.:
       ”jeg kan samtidig oplyse, at boet ikke på noget tidspunkt har tiltaget sig
       ejendomsretten til deres ejendom, aktiver og rettigheder, idet boet alene
       har overdraget de rettigheder til procon solution a/s, der tilhørte boet på
       tidspunktet for konkursdekretets afsigelse.
       boet har ikke på noget tidspunkt været i besiddelse af dokumentation for,
       om rettighederne til pro:mis tilhører dem eller boet. ...
       udleveringen af den pågældende cd rom kan ikke anses for at være en
       anerkendelse af deres ejendomsret til de immaterielle rettigheder til pro-
       grammet, idet jeg på det foreliggende grundlag dog ikke forventer at for-
       følge spørgsmålet yderligere.”
                                          - 14 -
sagsøgerens nye advokat sendte et brev den 14. maj 2003 til kurator, hvori det bl.a.
hedder:
      ”jeg ... skal gøre dem bekendt med, at erstatningskrav vil blive gjort
      gældende mod dem for det tab, min klient eventuelt måtte lide som følge
      af, at han ikke kan overdrage de rettigheder han ejer til trediemand.
      der er indgået en aftale med tredjemand for et betydeligt beløb. det er en
      forudsætning, at nævnte cd’ere skaffes til veje omgående samt at der af-
      gives erklæring fra deres side om, at indholdet på nævnte cd’ere ikke
      har været i andres besiddelse eller er kopieret/brugt og min klients rettig-
      heder ikke derved er blevet yderligere krænket.”
kurator besvarede denne henvendelse i et brev af 28. maj 2003, hvori det bl.a. hed-
der:
      ”deres klient har ... endnu ikke godtgjort eller blot sandsynliggjort at væ-
      re ejer af rettighederne til pro:mis. det afvises derfor, at deres klient har
      lidt et tab ”som følge af, at han ikke kan overdrage de rettigheder han ejer
      til tredjemand”.
      endelig kan jeg oplyse, at hele boksens indhold er udleveret til deres kli-
      ent, og jeg kan således desværre ikke være deres klient behjælpelig med
      fremskaffelse af de af dem omtalte yderligere to cd rom’er.”
af et brev af 12. juni 2003 fra sagsøgerens advokat til kurator fremgår bl.a.:
      ”hvis ikke jeg modtager en ubetinget erklæring om, at boet ikke fortsat
      bestrider min klients ret til programmet, må jeg bede dem tage skridt til
      indkaldelse til en skiftesamling. ...
      alternativt vil jeg udtage stævning mod boet til afgørelse af dette
      spørgsmål.
      dels udelukker deres meddelelse, at min klient kan overdrage retten til
      programmet til 3. mand, idet dette fordrer en erklæring fra dem om, at
      procon solutions a/s eller andre ikke har eller haft mulighed for at di-
      sponere over cd’en og dermed kopiere indholdet eller en del heraf.
      det skal oplyses, at det formentlig nu må konstateres, at den aftale som er
      indgået er nødlidende, idet de ikke har set dem i stand til at afgive den
      fornødne erklæring.”
ved brev af 24. juni 2003 rykkede sagsøgerens advokat for svar på, om der ville bli-
ve indkaldt til en skiftesamling. i et brev af 28. juni 2003 fra kurator hedder det bl.a.:
                                           - 15 -
      ”jeg indkalder selvfølgelig gerne til møde i sø- og handelsrettens skifte-
      ret, men jeg kan ikke umiddelbart se, med hvilket formål.
      sagen er, at jeg fra de tidligere ansatte i det konkursramte selskab har få-
      et oplyst, at rene møller ikke er programmør, og at udviklet programmel
      således formentlig tilhører konkursboet.
      boet har videresolgt immaterielle rettigheder til det forsættende selskab,
      pro:con solution a/s. rettigheder er selvfølgelig kun solgt i det omfang,
      at disse tilhører boet.
      under alle omstændigheder har jeg forstået, at procon solution a/s ikke
      har interesse i det pågældende programmel, som derfor heller ikke har in-
      teresse for boet.”
ved brev af 11. juli 2003 anmodede sagsøgerens advokat kurator om at underskrive
en erklæring. denne er sålydende:
            ”som kurator for pro:con a/s under konkurs erklærer jeg,
            -      at konkursboet ikke har eller har haft rettighederne til edb-
                           programmet pro:mis,
            -      at pro:con a/s under konkurs ikke vil anfægte, at rene møl-
                           ler har rettighederne til pro:mis,
            -      at jeg indestår for, at boksindholdet fra bankboks 38 i syd-
                           bank, glostrup, herunder cd’en indeholdende den
                           originale version af pro.mis, udelukkende har været i
                           advokatfirmaet plesner svane grønborgs varetægt og
                           at ingen personer i procon solution a/s eller andre
                           selskaber/personer, personer i øvrigt har haft adgang
                           til boksens indhold, udover lone widahl som var den
                           medarbejder, der tømte bankboksen,
    -              at jeg indestår for, at den til rene møller overleverede cd,
                   indeholdende den originale version af pro:mis, ikke er blevet
                   kopieret eller på anden måde overført til andre medier, samt at
                   den cd, som advokatfirmaet plesner svane grønborg frem-
                   sendte ved anbefalet brev til rene møller den 7. maj 2003, er
                   identisk med den cd, som blev fjernet fra bankboks 38 i
                   sydbank, glostrup samt
    -              at undertegnede indestår for, at procon solution a/s og/eller
                   pro con a/s under konkurs ikke har krænket rettighedshavers
                   rettigheder til pro:mis, herunder udstedt brugerlicenser,
                   overdraget rettigheder helt eller delvist, foretaget udviklinger
                   på produkter eller produceret løsninger hvori pro:mis i sene-
                   ste eller tidligere versioner helt eller delvis indgår.”
forinden der havde været indkaldt til prøvelse af fordringer og andre krav, jf. kon-
kurslovens kapitel 16, udtog sagsøgeren stævning den 23. juli 2003 og nedlagde i en
replik - modtaget i skifteretten den 21. oktober 2003 - det i påstand 2 anførte krav.
                                       - 16 -
sagsøgeren har den 15. december 2004 underskrevet en transporterklæring på vegne
af pro:con holding a/s, hvoraf fremgår, at selskabet ”bekræfter at have overdraget
ethvert krav i anledningen af det passerede som selskabet måtte have mod pro:con
a/s under konkurs .... til rene a. møller”.
da der kunne rejses tvivl om kurators habilitet, jf. konkurslovens § 238, blev advokat
john korsø jensen den 10. februar 2005 beskikket som kurator med henblik på be-
handling af dette søgsmål. kurator har afholdt skiftesamling til prøvelse af fordringer
den 3. juni 2005, hvorunder sagsøgerens betalingskrav blev afvist.
det er af hensyn til sagens omkostninger oplyst, at der i konkursboet er aktiver for
ca. 1 mio. kr.
der er under domsforhandlingen afgivet forklaringer af rené arnfeldt møller, mi-
chael ziegler, nina boserup, svend erik sibborn terlov, ulf steenholt, lene küm-
pel, henrik lykke hansen, lone widahl petersen, kenneth norre og kield-gustav
erichsen.
rené arnfeldt møller har forklaret, at han i dag bl.a. er administrerende direktør i
cvk invest a/s, der beskæftiger sig med investeringsvirksomhed. han har tidligere
bl.a. læst datalogi fra 1971-75 og har i en periode været ansat i datasaab a/s, der
indgår i en stor svensk koncern og som udvikler og forhandler erp-baseret edb-
løsninger til virksomheder. der var især tale om hardware, bl.a. til brug for rejse-
branchen. i 1979 begyndte han for sig selv, og via selskabet pro:con a/s indledte
han i fuld forståelse med datasaab a/s udvikling af software til brug for rejsebran-
chen, da datasaab a/s ikke fandt, at en sådan produktion var rentabel. denne pro-
duktion blev selskabets kerneområde.
i 1982 begyndte pro:con a/s et udviklingsprojekt inden for erp-markedet. dette
førte til et standardsoftwaresystem, der fik navnet pro:mis. programmet skulle be-
nytte oracle som platform, hvilket ville indebære, at dette kunne benyttes af næsten
alle computere, selv om programmet ikke var specielt udviklet hertil. oracle ville så-
ledes fungere som et bindeled mellem programmet og alle computere. pro:mis-
programmet bestod af 14 moduler, og herunder bl.a. et økonomimodul, der kunne
benyttes og sælges uafhængig af resten af programmet. der har i perioden fra 1982
                                         - 17 -
til 1997 i gennemsnit været beskæftiget 20 fuldtidsansatte personer omkring udvik-
ling af programmet. der var typisk tale om ingeniører med en it-baggrund. pro:con
a/s havde også en række andre ansatte, som var beskæftiget inden for kerneområdet
med udvikling af software til rejsebranchen, og denne del udgjorde virksomhedens
økonomiske fundament og finansierede i realiteten udviklingen af pro:mis-program-
met. de medarbejdere, der var beskæftiget med pro:mis-programmet, var ansat i
samme selskab og på samme adresse men var fysisk placeret i en særskilt afdeling.
i 1996/97 fik han kontakt med den svenske ifs-koncernen, der var en konkurrent til
det gamle pro:con a/s på erp-markedet. koncernen var en større it-virksomhed
med ca. 600 ansatte og med et betydeligt kapitalgrundlag. den 19. marts 1997 indgik
pro:con holding a/s, der ejede alle aktier i det gamle pro:con a/s, en aftale med
ifs danmark a/s om, at dette selskab overtog 75 % af aktierne i pro:con a/s, der
samtidig ændrede navn til ifs application a/s. som et vilkår i forbindelse med den-
ne overdragelse blev et af pro:con a/s (nu ifs application a/s) 100 % ejet datter-
selskab ved navn pro:con vest aps omdannet til et aktieselskab og samtidig navne-
ændret til pro:con a/s (det nye pro:con a/s). den afdeling, der hidtil havde be-
skæftiget sig med selskabets kerneområde, dvs. udvikling af software til rejsebran-
chen, blev herefter lagt ned i dette selskab. dette var oprindelig stiftet med det for-
mål at skulle benyttes som et jysk salgskontor for det gamle pro:con a/s, men frem
til 1997 blev selskabet i realiteten ikke benyttet. det nye pro:con a/s har aldrig væ-
ret ejer af pro:mis-programmet. som led i overdragelsen af aktierne til ifs danmark
a/s modtog pro:con holding a/s 20 mio. kr. kontant. senere, da de resterende 25 %
af aktierne blev overdraget til ifs danmark a/s i forbindelse med udnyttelse af en
optionsaftale, fik pro:con holding a/s 51 % af aktierne i pro:con vest aps (det nye
pro:con a/s). som led i overdragelsen betingede pro:con holding a/s sig i aftalens
pkt. 13 ret til enten at overtage rettighederne til programmet pro:mis fra det gamle
pro:con a/s, eller alternativt retten til at oppebærer en licens på 50 % over 2 ½ år
for salg af pro:mis programmet på det amerikanske marked. den alternative ret
byggede på, at pro:mis-programmet skulle smelte sammen med det produkt som ifs
danmark a/s havde skabt. ifs-koncernen havde dog udviklet sit eget erp-baseret
program, og var derfor mindre interesseret i pro:mis-programmet. køberen var pri-
mært interesseret i selskabets kunder og medarbejdere, men for at undgå fremtidig
konkurrence fra sælgeren, ville køberen dog også overtage det erp-baseret pro:mis-
program for på denne måde at få produktet ud af marked. der var på dette tidspunkt
meget store forventninger til it-salg på det amerikanske marked. på grund af start-
                                          - 18 -
problemer opnåede ifs-koncernen i den første periode dog kun en omsætning på ca.
72 mio. svenske kroner. allerede inden kontrakten blev underskrevet, tilkendegav
han over for ifs danmark a/s, at pro:con holding a/s havde besluttet sig for at
overtage rettighederne til pro:mis-programmet. ifs danmark a/s var på dette tids-
punkt overbevist om, at pro:mis-programet var mere værd end den alternative ret
med licensbetaling for salg på det amerikanske marked og fik derfor forhandlet sig
frem til, at pro:con holding a/s skulle betale 3 mio. svenske kroner for at erhverve
retten til pro:mis-programmet fra det gamle pro:con a/s. der blev derfor skrevet et
bilag a til kontrakten. der er ikke i dette bilag tilsigtet en realitetsændring i forhold
til aftalens pkt. 13, bortset fra vilkåret om betaling af 3 mio. svenske kroner, som
pro:con holding a/s efterfølgende har betalt. det fremgik af den oprindelige aftale i
pkt. 13, at pro:con holding a/s, eller den som dette selskab måtte overdrage rettig-
hederne til, ikke måtte distribuere programmet i de skandinaviske lande i 4 år efter
overtagelsesdagen. denne klausul udelukkede ikke salg i andre lande, men dette var i
realiteten umuligt, fordi et salg til virksomheder med datterselskaber i skandinavien
ikke ville købe produktet som følge af klausulen. han var derfor indstillet på at læg-
ge programmet i en bankboks i 4 år. han havde over for ifs danmark a/s tilkende-
givet, at pro:con holding a/s formentlig ville overdrage rettighederne til ham, men
da han ikke ville binde pro:con holding a/s, blev der ikke på dette tidspunkt indsat
oplysninger herom. det blev derimod aftalt, at pro:con holding a/s af konkurren-
cemæssige grunde skulle skille sig af med produktet inden den 1. november 1997.
tidsfristen i pkt. 13 var oprindelig indsat, fordi ifs danmark a/s ikke ville have, at
pro:con holding a/s blot skulle kunne se tiden an og spekulere i først at træffe et
valg, når pro:con holding a/s havde fået et nærmere kendskab til udviklingen om-
kring omsætningen i de følgende 2 ½ år.
da programmet i første omgang skulle overtages af pro:con holding a/s, lejede han
den 8. april 1997 på dette selskabs vegne en bankboks i sydbank a/s. han anbragte
kontraktsdokumenterne med ifs-koncernen og senere også pro:mis-programmet
med kildekoder, som han havde modtaget på en cd-rom, i bankboksen. der har også
ligget nogle aktiebreve i bankboksen. bankboksen i sydbank a/s har kun indeholdt
materiale tilhørende pro:con holding a/s.
der var 2 nøgler til bankboksen i sydbank a/s. sagsøgeren havde den ene, mens den
anden var i økonomidirektør ulf steenholts varetægt. denne tog sig også af regnska-
                                           - 19 -
berne i pro:con holding a/s. begge nøgler blev opbevaret i tyverisikrede omgivel-
ser på stationsparken 24. sagsøgeren opbevarede sin nøgle i en aflåst skuffe i sit
skrivebord på sit kontor. dette fungerede som kontor for både pro:con a/s og
pro:con holding a/s, da holdingselskabet ikke havde selvstændige aktiviteter.
pro:con holding a/s hørte til i de samme lokaler som det nye pro:con a/s, og hol-
dingselskabets bogførings- og regnskabsmateriale blev ligeledes opbevaret i arkiv-
skabe på adressen.
den 15. august 1997 sørgede han for, at formalia omkring videreoverdragelsen af
programmet fandt sted, således at dette blev overdraget til ham personligt. han send-
te en kopi af aftalen til jan billqvist, der var ansat i ifs danmark a/s. hvis han ikke
havde gennemført denne overdragelse, ville det have udløst en tvist med dette sel-
skab. overdragelsen til sagsøgeren indebar, at han købte programmet på kredit, og
der er derfor ikke erlagt nogen købesum i forbindelse med denne overdragelse. det
var også et led i denne aftale, at programmet fortsat skulle opbevares i den bankboks,
der tilhørte pro:con holding a/s og således, at dette skete for dennes regning.
fra 1998/1999 og frem til 2000 forberedte det nye pro:con a/s en børsintroduktion,
som dog aldrig blev gennemført. dette skyldtes især, at det var vanskeligt at skaffe
investorer, fordi en investor allerede havde pant i virksomhedens software. emissi-
onsbankerne blev derfor enige om at udsætte børsintroduktionen. sagsøgeren for-
handlede dog videre i en periode bl.a. med de 10 største fonde i verden, uden at det
dog var muligt at tilvejebringe den fornødne kapital. omkring årsskiftet 2000/01
kom sagsøgeren via jan billquist fra ifs danmark a/s i kontakt med david olund
fra commerce financial group, llp, der var et amerikansk selskab, der beskæftige-
de sig med investeringsvirksomhed. david olund var ansat som en slags børsmægler.
ifs danmark a/s havde tidligere benyttet dette selskab til fremskaffelse af kapital.
sagsøgeren havde på dette tidspunkt gentagne gange nævnt over for jan billquist, at
den 4-årige konkurrencebestemmelse var ved at udløbe, og at han nu var interesseret
i at finde en køber til programmet. da jan billquist var en god ven af david olund,
og da jan billquist følte, at han skyldte den pågældende en tjeneste, blev der formid-
let kontakt til sagsøgeren. han havde derfor i marts/april 2001 på stationsparken 24 i
glostrup et møde med david olund. formålet var primært at forsøge at sælge
pro:mis-programmet, men da det nye pro:con nu var ved at være nødlidende, spurg-
te han tillige, om david olund kunne tilvejebringe ny kapital. david olund viste stor
interesse. der blev dog ikke på dette tidspunkt indledt reelle drøftelser. i marts 2002
                                        - 20 -
holdt de et nyt møde. david olund tilkendegav, at han nu var helt afklaret i forhold
til at formidle et salg af pro:mis-programmet. parterne skulle blot forhandle om de
nærmere vilkår, herunder prisen. sagsøgeren blev samtidig anmodet om at under-
skrive en hemmeligholdelsesaftale. david olund rejste tilbage til usa den 9. marts
2002, og nogle dage senere rejste sagsøgeren til usa, hvor han medbragte hemme-
ligholdelsesaftalen, der var underskrevet den 12. marts 2002. på dette møde blev han
præsenteret for et udkast til en overdragelsesaftale. de drøftede fortsat prisen. sagsø-
geren var kommet med et udspil på 5 mio. usd. efter forhandling blev de enige om
en pris på 4 mio. usd for programmet og om at mødes i københavn i juni 2002,
hvor de skulle afslutte handlen.
det nye pro:con a/s var da blevet erklæret konkurs den 30. januar 2002. dette var
dog ikke kommet som en overraskelse, da det efter terrorangrebet i new york den
11. september 2001 havde været umuligt at skaffe ny kapital. han var personligt til
stede i skifteretten, hvor michael ziegler blev udpeget som kurator. efter mødet tog
han tilbage til selskabets adresse på stationsvej 24 i glostrup, hvor de finansielle
kreditorer i de følgende dage fortsat drøftede, hvorledes de kunne redde virksomhe-
den. da han var blevet præsenteret for resultatet af disse drøftelser og havde tilken-
degivet, at han ikke kunne acceptere salgsvilkårene, udviklede situationen sig på en
meget ubehagelig måde. den 8. februar 2002 blev han bedt om at forlade virksomhe-
den. han måtte ikke fjerne noget fra lokalerne, bortset fra en taske. han nævnte intet
om, at der lå en bankboksnøgle tilhørende pro:con holding a/s i skrivebordsskuf-
fen. da han den 14. februar 2002 sendte en e-mail til kurator, omtalte han heller ikke
nøglen. den 18. februar 2002 blev han kontaktet af lene lichtwerch, der oplyste, at
pro:con holding a/s havde to flyttekasser med regnskabsmateriale, der var fundet i
kontorlokalerne på stationsvej 24 i glostrup. den 20. februar 2002 deltog han i et
møde med kurator, hvor han anførte, at han bl.a. manglede at få udleveret en cd-rom,
der tilhørte pro:con holding a/s. han omtalte ikke ved denne lejlighed bankboks-
nøglen. efter mødet fik han tilsendt en erklæring fra kurator, hvor han blev bedt om
at skrive under på, at han ikke ejede produkter, herunder programmer udviklet af
pro:con-selskaberne. han nægtede at underskrive denne erklæring, da pro:mis-
programmet ikke tilhørte konkursboet. første gang han skriftligt omtalte den mang-
lende cd-rom over for kurator var i et brev af 16. august 2002.
                                         - 21 -
den 24. maj 2002 sendte han en e-mail til lene lichtwerch, der tidligere havde væ-
ret ansat i det nye pro:con a/s, hvori han anmodede om at få udleveret nøglen til
bankboksen i sydbank a/s. han ønskede at sikre sig pro:mis-programmet inden det
kommende møde med david olund i juni 2002. første gang han omtalte bankboks-
nøglen over for kurator var i et senere brev af 4. juni 2002. han har ikke fremsat krav
over for kurator om at måtte være til stede ved åbning af bankboksen.
da han ikke fik udleveret programmet, var han under mødet i juni 2002 ikke særlig
konkret over for david olund, da han ikke ville blande denne ind i problemerne med
konkursboet. det var hans indtryk, at david olund i en periode tabte interessen for
programmet, men i januar 2003 vendte david olund tilbage. i den mellemliggende
periode havde sagsøgeren gentagne gange rykket kurator for den manglende cd-rom.
da han ikke ville risikere, at david olund på ny skulle træde tilbage, underskrev han
i april 2003 den overdragelsesaftale, som han tidligere var blevet præsenteret for,
med commerce financial group, llp og david olund om salg af pro:mis-
programmet. han blev ikke bistået af en advokat i den forbindelse og han hæftede sig
derfor ikke ved, at der i kontrakten pkt. 4.3.1. bl.a. stod, at pro:mis-programmet ikke
var genstand for tilbageholdsret (lien). han accepterede i aftalen, at handlen skulle
være afsluttet med udgangen af april 2003. samtidig tilkendegav david olund, at
han - som følge af den lange ventetid - havde afholdt en række forgæves omkostnin-
ger, og at han derfor kun var villig til at betale ca. 3,8 mio. usd for pro:mis-
programmet. under hele forløbet op til underskrivelsen og efterfølgende rykkede
sagsøgeren løbende kurator for udlevering af cd-rom’en. da sagsøgeren forsat ikke
kunne opfylde aftalen med david olund, var han flere gange efter fristens udløb i te-
lefonisk kontakt med david olund, der spurgte ham om, hvad der foregik, ligesom
denne med rette tilkendegav, at han ikke følte, at sagsøgeren havde kontrol over situ-
ationen. den 4. maj 2003 var david olund fortsat ikke bekendt med, at kurator men-
te, at rettighederne til programmet efter konkursboets opfattelse tilhørte procon solu-
tion a/s, og at boet nægtede at udlevere programmet. david olund hævede nu afta-
len, men tilbød at genindtræde, hvis sagsøgeren inden rimelig tid kunne skaffe en er-
klæring om, hvor den manglende cd-rom i den mellemliggende tid havde været, og
der blev tilvejebragt sikkerhed for, at denne ikke var blevet kopieret. den 8. maj
2003 modtog sagsøgeren et anbefalet brev på sin private adresse. da kuverten var
anonym, og da han ikke kunne få oplyst, hvem der var afsenderen, nægtede han at
kvittere for modtagelsen. han fik derfor ikke udleveret brevet. han rettede efterføl-
                                           - 22 -
gende henvendelse til holte postkontor, men da han fortsat ikke kunne få oplyst,
hvem der var afsender, og derfor ikke ville kvittere for modtagelsen, fik han fortsat
ikke udleveret brevet. han bad derfor sin advokat om at undersøge sagen. denne
hentede brevet og lagde det uåbnet i advokatens boks. den 3. juni 2003 erfarede han,
at brevet indeholdt en cd-rom med programmet. da david olund tidligere havde be-
tinget en genoptagelse af forhandlingerne af, at han modtog en erklæring vedrørende
programmet, og da denne ikke var med i brevet, anmodede han kurator om at under-
skrive en erklæring, som sagsøgeren kunne benytte over for commerce financial
group, llp. han modtog aldrig en erklæring fra kurator. han har ikke udøvet salgs-
bestræbelser siden aftalen med commerce financial group, llp, da dette ville være
nytteløst uden den erklæring, som david olund havde efterlyst.
der har ikke været udviklet på programmet fra 1997 til 2003, men det vil på grund af
sin beskaffenhed være meget let at opgradere. det er således sagsøgerens opfattelse,
at programmet fortsat har en betydelig værdi og vil kunne sælges.
advokat michael ziegler har forklaret, at han blev udpeget som kurator i det nye
pro:con a/s den 30. januar 2002, og at han nogle dage forinden var blevet kontaktet
af selskabets to hovedkreditorer. selskabet var da stærkt nødlidende. der var bl.a. ik-
ke betalt løn til medarbejderne for den seneste måned. alle immaterielle rettigheder
var pantsat til midtfactoring a/s og udestående fordringer var pantsat til amager-
banken a/s. hvis der skulle reddes arbejdspladser, var det derfor nødvendigt at fore-
tage et hurtigt salg til et nyt selskab. ingen af de finansielle kreditorer var interesseret
i at skyde nye midler ind i selskabet, og han måtte blot acceptere kreditorernes vilkår
for et videresalg. salgsprisen blev i det væsentlige fastsat på grundlag af de finansiel-
le kreditorers tilgodehavender. som kurator var hans primære opgave at løse kon-
kursboet for de betydelige lønmodtagerforpligtelser. den 8. februar 2002 tilkendegav
de finansielle kreditorer, at de havde mistet tilliden til sagsøgeren, hvorfor kurator
blev bedt om at bortvise denne. dette var absolut påkrævet, hvis der skulle findes en
ordning. han erindrer ikke, om sagsøgeren ved bortvisningen bad om at måtte med-
tage effekter, men det er normalt, at en medarbejder i en sådan situation får lov til at
medtage sine personlige ejendele. han havde på dette tidspunkt intet kendskab til
pro:mis-programmet, men det lå fast, at alle kendte som ukendte rettigheder skulle
overdrages til et nyt selskab. det lå også midtfactoring a/s, der havde pant i de im-
materielle rettigheder, stærkt på sinde, at ingen af disse rettigheder blev holdt uden
                                         - 23 -
for. den 12. februar 2002 blev virksomheden overdraget til procon solution a/s.
han var på dette tidspunkt fortsat hverken bekendt med eksistensen af pro:mis-
programmet eller overdragelsesaftalen mellem pro:con holding a/s og ifs dan-
mark a/s. den 20. februar 2002 havde han et møde med sagsøgeren og advokat
kield-gustav erichsen, der var bestyrelsesformand i pro:con holding a/s. mødet
drejede sig bl.a. om, hvorvidt pro:con holding a/s skulle udskifte navnet pro:con.
sagsøgeren omtalte hverken bankboksen i sydbank a/s eller pro:mis-programmet
på dette møde. hvis dette havde været tilfældet, ville det have været omtalt i det refe-
rat, der var indeholdt i brevet af 24. februar 2002 til sagsøgeren. første flere måne-
der efter konkursdekret fik han i forbindelse med en gennemgang af et kontoudtog
konkret kendskab til bankboksen i sydbank a/s. han aftalte med advokatfuldmægtig
nina mogensen, at hun skulle sørge for, at bankboksen blev tømt. han forventede, at
bankboksens indhold tilhørte konkursboet, og at det i øvrigt var uden værdi. han ved
ikke, hvor nøglen til bankboksen blev fundet. det materiale, der lå i bankboksen blev
overdraget til nina mogensen. da de modtog indholdet fra bankboksen, regnede han
med, at det hidrørte fra en bankboks tilhørende konkursboet.
da han erfarede, at der blandt de fundne effekter var en cd-rom, forhørte han sig om
sagsøgerens rettigheder hertil hos procon solution a/s, der havde midtfactoring a/s
som aktionær. midtfactoring a/s modsatte sig udlevering og henviste til, at selskabet
havde pant i alle softwarerettigheder. han forhørte sig ligeledes hos henrik lykke
hansen, der havde været ansat i både det nye og gamle pro:con a/s. henrik lykke
hansen henviste til, at udlevering først måtte finde sted, når det var afklaret, om ind-
holdet på cd-rom’en var omfattet af midtfactoring a/s’s panteret eller i øvrigt omfat-
tet af procon solution a/s’s ejendomsret. henrik lykke hansen oplyste senere, at
den fundne cd-rom var uden værdi. vidnet var bekendt med, at sagsøgeren ikke var
programmør, hvorfor han bad sagsøgeren om at sende nærmere dokumentation for
dennes ejendomsret.
han har først fået kendskab til, at sagsøgeren havde solgt rettighederne til pro:mis-
programmet den 23. april 2003, hvor han modtog en telefaxskrivelse herom fra sag-
søgeren.
den 7. maj 2003 sendte han den cd-rom, der var fundet i bankboksen i sydbank a/s,
til sagsøgeren, der efterfølgende bad ham om at underskrive en erklæring. da han ik-
                                        - 24 -
ke ved, om de oplysninger han skulle skrive under på er rigtige, og da han således
ikke kan udtale sig herom, og da han i øvrigt heller ikke har pligt hertil, blev erklæ-
ringen ikke underskrevet. det er efter hans opfattelse fortsat uklart, hvem der har ret-
tighederne til pro:mis-programmet. han har dog accepteret at udlevere den fundne
cd-rom til sagsøgeren, da procon solution a/s skønnede, at cd-rom’en var uden
værdi og ikke havde nogen interesse.
nina mogensen, nu gift boserup, har forklaret, at hun begyndte som advokatfuld-
mægtig hos kurator, advokat michael ziegler i januar 2002. hun var med ved kon-
kursbehandlingens start den 30. januar 2002 med henblik på at løse en række prakti-
ske opgaver. kurator tog sig af de egentlige forhandlinger. alle nøglekort til selska-
bets adresse blev omkodet. i den følgende tid havde hun en del kontakt med lene
lichtwerch, der havde været beskæftiget i selskabets bogholderi, og som senere fulg-
te med over i procon solution a/s. vidnet har ikke drøftet tømning af bankboksen
med lene lichtwerch, og hun fik først kendskab til bankboksen, efter at denne var
blevet tømt i maj 2002. hun modtog indholdet fra bankboksen i flere omgange, og på
et tidspunkt fik hun en bankboksnøgle fra lone widahl petersen. vidnet har ikke se-
nere fået kendskab til andre nøgler. efterfølgende fik hun en anmodning fra sagsøge-
rens advokat, der bad om at få udleveret bankboksens indhold. den 25. juni 2002
sendte hun indholdet, bortset fra en cd-rom, til sagsøgerens advokat. hun kom senere
i besiddelse af nogle aktiebreve, der ligeledes blev sendt til sagsøgerens advokat.
hun har kun set én cd-rom. den lignede en kopi. hun drøftede med kurator, om de
skulle udlevere cd-rom’en. da alle immaterielle rettigheder var overdraget til procon
solution a/s, og da der var tvivl om, hvem der havde rettighederne til programmet,
besluttede de at afvente situationen. sagsøgeren blev derfor gentagne gange bedt om
at sende dokumentation for sin ejendomsret, men denne har blot fastholdt, at cd-
rom’en tilhørte ham, fordi den lå i en bankboks tilhørende pro:con holding a/s.
dette har konkursboet afvist som værende utilstrækkelig dokumentation for sagsøge-
rens ejendomsret.
svend erik sibborn terlov har forklaret, at han har været ansat i både det gamle og
det nye pro:con a/s siden den 1. december 1981. han var ansat i teknisk afdeling og
skulle tage sig af en række praktiske ting omkring selskabets ejendom og edb-udstyr.
efter at selskabet var erklæret konkurs, arbejdede han i en periode for boet. som led i
konkursen blev alle nøglekort omkodet. på et tidspunkt blev han kontaktet af sagsø-
                                         - 25 -
geren, som bad om at få udleveret en bankboksnøgle. vidnet tilkendegav over for
sagsøgeren, at han ville drøfte dette med lene lichtwerch, der var hans nærmeste
chef. hun henviste til kurator, og vidnet fik senere at videre, at nøglen ikke måtte ud-
leveres. pro:con holding a/s har haft selvstændige arkiver på adressen stationspar-
ken 24 i glostrup, hvor der blev opbevaret regnskabsmateriale.
ulf steenholt har forklaret, at han har været ansat som økonomidirektør i både det
gamle og nye pro:con a/s, hvor han har været siden april 1996 og frem til umiddel-
bart efter, at det nye pro:con a/s blev erklæret konkurs. han er i dag konsulent og
arbejder bl.a. for sagsøgerens nye virksomhed. han deltog i forhandlingerne omkring
overdragelsen af aktierne til ifs danmark a/s. forhandlingerne mundede ud i en af-
tale, der blev konciperet af advokat kield-gustav erichsen. pro:con a/s og ifs-
koncernen var konkurrenter. pro:con a/s havde et erp-baseret edb-program som
ifs-koncernen var interesseret i, og som koncernen mente kunne sættes sammen
med deres egne produkter. ifs danmark a/s tilkendegav dog hurtigt, at selskabet
ville benytte deres eget produkt, og ikke var interesseret i pro:mis-programmet. i
stedet aftalte de, at dette enten skulle tilbageføres i sin helhed til pro:con holding
a/s eller forblive hos ifs application a/s, men på vilkår, at pro:con holding a/s
skulle oppebære en licens i en periode på 2 ½ år. denne licens skulle i så fald oppe-
bæres, selvom pro:mis-programmet ikke indgik som en del af et fusionsprodukt med
ifs-koncernen. inden forhandlingerne var afsluttet, blev parterne enige om den før-
ste løsning, og der blev derfor oprettet et bilag a til kontrakten. dette bilag tilsigtede
ikke nogen realitetsændringer i forhold til kontrakten bortset fra, at ifs danmark a/s
betingede sig, at der blev betalt 3 mio. svenske kroner herfor. ifs danmark a/s vur-
derede, at dette var merværdien i forhold til den alternative licensaftale.
han var med, da pro:con holding a/s fik oprettet en bankboks i sydbank a/s i
1997. bankboksen indeholdt aftaledokumenterne med ifs danmark a/s og en cd-
rom med pro:mis-programmet og kildekoden samt nogle aktiebreve. han har også
haft en nøgle til bankboksen, som han opbevarede i et aflåst stålskab på adressen på
stationsparken 24 i glostrup. i stålskabet lå der tillige dokumenter, der tilhørte
pro:con holding a/s.
vidnet har været i kontakt med david olund, da ledelsen i det nye pro:con a/s for-
søgte at skaffe kapital i forbindelse med en børsintroduktion omkring 2000/01.
                                        - 26 -
den 30. januar 2002 deltog han i det møde i skifteretten, hvor pro:con a/s blev er-
klæret konkurs. han tog efterfølgende tilbage til selskabet, hvor der var forhandlin-
ger i gang om redning af dette. forhandlinger forsatte i de følgende dage, men efter
et møde med de finansielle kreditorer den 8. februar 2002, som han ikke deltog i,
meddelte kurator, at der ikke var plads til ham fremover. han blev derfor bedt om at
forlade virksomheden. han samlede sine ting sammen. efter anmodning fra sagsøge-
ren forsøgte vidnet at medtage sin bankboksnøgle. da han stod med nøglen i hånden,
kom lene lichtwerch og meddelte, at han ikke måtte fjerne denne. han lagde den
derfor på plads i skabet og tilkendegav samtidig, at nøglen ikke tilhørte konkursboet.
lene kümpel har forklaret, at hun har haft navnet lichtwerch som kaldenavn. hun
var den 30. januar 2002 ansat som regnskabschef i det nye pro:con a/s. efter kon-
kursdekretet bistod hun i en periode kurator med nogle praktiske opgaver. hun blev
efterfølgende ansat i procon solution a/s, der overtog det konkursramte selskabs
virksomhed og lejemål på stationsparken 24 i glostrup. selskabet havde en række
bankbokse i bl.a. amagerbanken a/s, og i forbindelse med oprydningen blev hun
opmærksom på en bankboks i sydbank a/s. hun gik ud fra, at den også tilhørte kon-
kursboet, og at den indeholdt kontrakter. nøglen til bankboksen har formentlig ligget
i receptionen, men hun har ikke en sikker viden herom. ulf steenholt, der var øko-
nomidirektør, har formentlig haft en nøgle til bankboksen. hun har ingen erindring
om, at hun den 8. februar 2002 har forhindret denne i at medtage en nøgle, da han
forlod virksomheden. hun har nævnt over for kurator, at konkursboet havde nogle
bankbokse, og de blev enige om, at hun skulle sørge for, at disse blev tømt. hun fik
lone widahl petersen til at tømme bankboksene. da denne kom tilbage fra bank-
boksforretningen, bemærkede vidnet, at der bl.a. var nogle cd’ere. hele materialet
blev afleveret til claus bildsøe astrup, der var direktør i procon solution a/s på det-
te tidspunkt, og som samme dag skulle have et møde med kurator. hun er på et tids-
punkt i slutningen af maj 2002 blevet kontaktet af sagsøgeren angående en bankboks,
men hun henviste sagsøgeren til at rette henvendelse til kurator, da denne havde fået
overdraget konkursboets materiale. hun var opmærksom på, at pro:con holding a/s
også havde adresse på stationsvej 24 i glostrup, og hun har derfor foranlediget, at to
kasser, der indeholdt regnskabsmateriale tilhørende dette selskab, blev afleveret til
sagsøgeren.
                                         - 27 -
henrik lykke hansen har forklaret, at han blev ansat i det gamle pro:con a/s den
1. juli 1995. han er i dag administrerende direktør i procon solution a/s.
udviklingen af det særlige pro:mis-program udgjorde i forhold til softwareprodukti-
onen inden for rejsebranchen en meget stor del af selskabets aktivitet frem til 1997.
de ansatte, der var beskæftiget hermed, sad i en særskilt afdeling. han var ikke selv
beskæftiget med pro:mis-programmet. da det gamle pro:con a/s blev overdraget
til ifs danmark a/s, fortsatte han i det nye pro:con a/s, der herefter udelukkende
beskæftigede sig med software til rejsebranchen. serviceringen af de kunder, der
havde købt pro:mis-programmet, blev videreført af ifs-koncernen, men han mener,
at videreudviklingen af pro:mis-programmet blev stoppet. pro:mis-programmet
havde en meget større dybde og bredde end det produkt, som ifs-koncernen havde
udviklet, og pro:mis-programmet ville have krævet betydelige vedligeholdelsesom-
kostninger, hvis det skulle have bevaret sin værdi. der har i perioden fra 1997 til
2003 været en stor udvikling på it-marked, og et program som pro:mis kræver bety-
delige udviklingsomkostninger for på ny at blive brugbart. han kender ikke til sag-
søgerens uddannelsesmæssige baggrund.
i løbet af sommeren 2002 blev han gjort bekendt med, at der skulle mangle nogle ef-
fekter fra en bankboks i sydbank a/s. dette skete i forbindelse med, at kurator for-
hørte sig om, hvorvidt en cd-rom måtte udleveres til sagsøgeren. procon solution
a/s har ikke solgt rettighederne til pro:mis-programmet eller i øvrigt anvendt dette.
lone widahl petersen har forklaret, at hun den 30. januar 2002 var ansat i det nye
pro:con a/s som sekretær for ledelsen. hun fratrådte, da konkursdekretet var afsagt.
nogle uger senere blev hun ansat i procon solution a/s, der drev virksomheden vi-
dere fra adressen på stationsvej 24 i glostrup. efter ansættelsen bad lene licht-
werch hende om at tømme to bankbokse i sydbank a/s. hun fik udleveret to forskel-
lige nøgler, der sad sammen i en nøglering. nøglerne var ikke forsynet med mærke
eller lignende. den ene bankboks var tom. i den anden bankboks fandt hun et rå-
hvidt/grønligt omslag i a4-størrelse indeholdende diverse papirer. i et særskilt om-
slag lå en cd-rom, der var pakket ind. hun var alene, da hun tømte bankboksen. hun
vidste ikke, hvem bankboksene tilhørte, men lene lichtwerch havde givet udtryk
for, at indholdet tilhørte konkursboet. hun tog direkte tilbage med materialet fra
bankboksen og afleverede dette til lene lichtwerch. hun sendte efterfølgende en
                                         - 28 -
bankboksnøgle til advokatfuldmægtig nina mogensen. det var nøglen til den bank-
boks i sydbank a/s, hvor hun havde fundet materialet. pro:con a/s havde også
bankbokse i amagerbanken a/s, hvor man opbevarede kontrakter, og hun kan ikke
afvise, at den tomme bankboks rettelig befandt sig i amagerbanken a/s. hun har før
været i en bankboks i amagerbanken, hvorimod hun ikke tidligere havde været i en
bankboks i sydbank a/s.
kenneth norre har forklaret, at han blev ansat i ifs danmark a/s i november 1997,
hvor han i dag er økonomidirektør. han er uddannet revisor og bistod i den egenskab
ifs danmark a/s, i forbindelse med at selskabet købte aktier i det gamle pro:con
a/s i marts/april 1997. ifs danmark a/s var primært interesseret i at overtage kun-
der og medarbejdere omkring pro:mis-programmet. han erindrer, at der i forbindel-
se med købet blev givet sælgeren en valgmulighed mellem at overtage én licens til
pro:mis-programmet eller modtage en andel i omsætningen. det har aldrig været
tanken, at rettighederne til pro:mis-programmet skulle tilbageføres til sælgeren, da
programmet var en konkurrent til ifs-koncernens egne produkter. denne ene licens
måtte sælgeren videreoverdrage til en distributør. sælgeren eller distributøren måtte
ikke sælge programmet i de følgende 4 år i de skandinaviske lande. pro:con holding
a/s skulle inden den 1. november 1997 tilkendegive, om pro:con holding a/s ville
have retten til denne ene licens. pro:con holding a/s har udnyttet denne optionsret
og har betalt 3 mio. svenske kroner herfor. han har intet nærmere kendskab til vide-
reoverdragelsen af 15. august 1997 mellem pro:con holding a/s og sagsøgeren. de
immaterielle rettigheder til pro:mis-programmet tilhørte fortsat ifs danmark a/s
men således, at pro:con holding a/s havde en slags parallel begrænset ret, der godt
kunne udnyttes kommercielt. der kunne derved opstå en konkurrencesituation, men
konkurrence på det skandinaviske marked var foreløbig udelukket i en periode på 4
år. det var derfor næppe realistisk, at denne ene licens kunne udnyttes.
i april 1997 besluttede ifs danmark a/s, at pro:mis-programmet ikke skulle være
en del af selskabets produkt, og at det skulle udgå af markedet. der blev derfor ikke
videreudviklet på pro:mis-programmet. det har ikke været tanken, at pro:mis-
programmet skulle være en integreret del af ifs danmark a/s’s programmer. da ifs
danmark a/s havde overtaget pro:mis-programmet, var selskabet dog forpligtet til
at servicere de kunder, der allerede havde købt programmet. ifs-koncernen har i pe-
rioden 1998 til 2000 afholdt udviklingsomkostninger på mere end 2 mia. kr. på egne
programmer, og der har været beskæftiget ca. 500 ansatte hermed. når pro:mis-
                                          - 29 -
programmet til sammenligning har ligget i en bankboks i mere end 6 år uden pro-
duktudvikling, er det nu formentlig uden værdi. der har i denne periode været mange
og store udbydere, der har anvendt betydelige summer på produktudvikling.
pro:mis-programmet har formentlig allerede været uden værdi efter 1-1½ år.
advokat kield-gustav erichsen har forklaret, at han i marts 1997 indtrådte som
bestyrelsesformand i pro:con holding a/s, og at han har siddet i bestyrelsen for det
nye pro:con a/s siden 1998/99. han blev inddraget i forbindelse med, at pro:con
holding a/s overdrog sine aktier i det gamle pro:con a/s til ifs danmark a/s. ved
denne lejlighed blev den afdeling, der var beskæftiget med software til rejsebranchen
udsondret og lagt ned i pro:con vest aps, der blev navneændret til (det nye)
pro:con a/s. pro:mis-programmet forblev derimod i det gamle pro:con a/s, der
blev navneændret til ifs application a/s. ifs danmark a/s købte primært aktierne
med det formål at erhverve selskabets kunder og medarbejdere, hvorimod pro:mis-
programmet skulle erhverves med henblik på ”nedrivning”. dette program var en
konkurrent til det produkt, som ifs danmark a/s havde udviklet på erp-markedet.
købsprisen for aktierne androg ca. 20 mio. kr. som en del af handlen betingede
pro:con holding a/s sig retten til enten at sælge en licens eller oppebære en ydelse i
en periode. vidnet har affattet købsaftalen og allerede under forhandlingerne stod det
klart, at pro:con holding a/s ønskede at benytte retten til at videresælge en licens.
der var tale om, at pro:con holding a/s kunne erhverve én og kun én licens til
pro:mis-programmet, og licensen måtte af konkurrencemæssige grunde ikke benyt-
tes i de kommende 4 år på det skandinaviske marked. pro:con holding a/s måtte
godt udnytte licensen kommercielt uden for det skandinaviske marked, men der måt-
te i så fald kun ske salg til en enkelt distributør. pro:con holding a/s skulle betale 3
mio. kr. for at erhverve licensen. der var ikke tale om, at samtlige rettigheder til
pro:mis-programmet blev overdraget til pro:con holding a/s. han husker ikke i
dag, hvorfor der blev fastsat en frist til 1. november 1997 i aftalens pkt. 13. han hu-
sker ikke, hvem der har affattet bilag a til aftalen. salget af aktier fandt sted på et
tidspunkt, hvor det gamle pro:con a/s havde økonomiske problemer. for at give
pro:con holding a/s en licensret anser han det for helt overvejende sandsynligt, at
en kopi af programmet i en eller anden form og formentlig på en cd-rom er overgivet
til pro:con holding a/s.
                                            - 30 -
i forbindelse med en påtænkt børsintroduktion blev der i januar 2001 holdt et møde
med david olund, der fremkom med mange luftige og ikke særlige konkrete planer.
vidnet mistede meget hurtigt tilliden til david olund. det var vidnets indtryk, at da-
vid olund ikke selv havde midler til investering, men at han muligvis kunne skaffe
investorer. i april 2001 var der endnu et møde med david olund, og formålet var for-
sat at forsøge at skaffe kapital til pro:con a/s, der var i økonomiske vanskeligheder.
der var ikke planer om at sælge pro:mis-programmet.
sagsøgeren har i forhold til påstand 1 gjort gældende, at pro:mis-programmet er
udviklet i det gamle pro:con a/s, og at rettighederne til programmet i forbindelse
med salg af aktierne i selskabet indirekte blev overdraget til ifs danmark a/s, der
nu var moderselskab for det gamle pro:con a/s (nu ifs application a/s). da købe-
ren alene var interesseret i at overtage kunder og medarbejdere i det gamle pro:con
a/s og ikke det erp-baseret pro:mis-program, blev dette i 1997 overdraget til
pro:con holding a/s, der betalte 3 mio. svenske kroner herfor. hverken det nye
pro:con a/s, der oprindelig var et datterselskab af det gamle pro:con a/s, eller det
senere konkursbo har erhvervet nogen form for rettigheder til programmet.
sagsøgeren har i relation til påstand 2 gjort gældende, at denne er rette sagsøger.
rettighederne til edb-programmet pro:mis har tilhørt det gamle pro:con a/s, og al-
le immaterielle rettigheder til dette program er overdraget til pro:con holding a/s,
som led i aftalen af 19. marts 1997 med ifs danmark a/s, hvor dette selskab over-
tog aktierne i det gamle pro:con a/s. pro:con holding a/s havde som led i over-
dragelsen betinget sig enten at overtage de immaterielle rettigheder til pro:mis-
programmet eller at opnå en licensret i 2 ½ år. valget herimellem skulle træffes in-
den den 1. november 1997, men blev truffet allerede i forbindelse med aftalens ind-
gåelse. den 15. august 1997 videresolgte pro:con holding a/s sine rettigheder til
sagsøgeren. da denne således ejer rettighederne til programmet, har sagsøgeren væ-
ret berettiget til at rejse krav om udlevering af cd-rom’en over for konkursboet og til
efterfølgende at kræve erstatning på grund af manglende rettidig udlevering. ifs
danmark a/s har på intet tidspunkt gjort gældende, at pro:con holding a/s har mis-
ligholdt sin forpligtelse til rettidig at videresælge programmet.
                                         - 31 -
sagsøgeren har dernæst gjort gældende, at et erstatningskrav i medfør af reglerne om
springende regres kan rejses direkte mod sagsøgte uden om pro:con holding a/s,
hvorfor sagen er anlagt mod den rette sagsøgte. det nye pro:con a/s havde indgået
aftale med pro:con holding a/s, hvorefter holdingselskabet havde ret til at opbevare
sine materialer i en del af lejemålet på stationsparken 24 i glostrup. konkursboet har
misligholdt denne forpligtelse over for pro:con holding a/s, idet konkursboet uret-
mæssigt har tilegnet sig nøglen til den bankboks, der indeholdt pro:mis-programmet
i stedet for at aflevere denne til holdingselskabet sammen med det øvrige materiale
tilhørende holdingselskabet. da holdingselskabet efter videreoverdragelsen af pro-
grammet til sagsøgeren skulle opbevare dette på sagsøgerens vegne, og da holding-
selskabet som følge af sagsøgtes misligholdelse ikke har kunnet opfylde denne for-
pligtelse over for sagsøgeren, er denne berettiget til at indtale sit krav direkte mod
sagsøgte. sagsøgeren har dernæst ved aftalen af 15. december 2004 med pro:con
holding a/s fået overdraget holdingselskabets ret til at rejse krav mod konkursboet.
da edb-programmet endelig tilhører sagsøgeren, og da konkursboet – trods gentagne
opfordringer - har nægtet at udlevere dette, har boet handlet ansvarspådragende over
for sagsøgeren, hvorfor der også af denne grund kan rejse et krav direkte mod sag-
søgte.
sagsøgeren har endvidere gjort gældende, at sagsøgte har udvist en ansvarspådra-
gende adfærd og derfor er erstatningsansvarlig for det tab, som sagsøgeren har lidt.
sagsøgeren har til støtte herfor nærmere anført, at konkursboet har pligt til at regi-
strere alle aktiver, jf. konkurslovens § 110, stk. 2. sagsøgte har i forbindelse med
tømning af bankboksen dels undladt at registrere edb-programmet, dels undladt at la-
de et bankboksvidne medvirke under forretningen. sagsøgte, der havde antaget lene
lichtwerch og lone widahl petersen i boets tjeneste, er i medfør af dl 3-19-2 an-
svarlig for disses handlinger.
sagsøgeren har dernæst anført, at sagsøgte, eller personer som denne hæfter for, jf.
dl 3-19-2, har tilbageholdt nøglen til bankboksen i sydbank a/s og uberettiget har
tiltaget sig adgang til en bankboks, der tilhørte pro:con holding a/s. konkursboet
har således begået ulovligt selvtægt og har efterfølgende ved at nægte at udlevere
programmet undladt at genoprette denne ulovlige tilstand. sagsøgte var i ond tro, idet
både lene lichtwerch og lone widahl petersen var ansat i boets tjeneste og var be-
                                        - 32 -
rettiget til at modtage meddelelser på boets vegne. de var begge bekendt med, at
bankboksen var lejet af pro:con holding a/s.
sagsøgeren har endvidere anført, at sagsøgte uberettiget har fjernet pro:mis-
programmet, der tilhørte sagsøgeren. sagsøgte, eller personer der var ansat i boets
tjeneste og som tømte bankboksen og tilegnede sig indholdet, vidste eller burde vide,
at bankboksen og dermed indholdet tilhørte pro:con holding a/s, hvorfor boet har
handlet uagtsomt ved at tilegne sig cd-rom’en. sagsøgte har ikke været i besiddelse
af materiale, der kunne give grundlag for at antage, at konkursboet har haft rettighe-
derne til programmet. konkursboets pantsætningsdokumenter – som boet trods pro-
cessuelle opfordringer har undladt at fremlægge - omfatter således ikke edb-
programmet, hvorimod det af bogføringsbilag mv. og revisionsprotokollater - som
boet ligeledes trods opfordring har undladt at fremlægge - fremgår, at programmet
tilhører sagsøgeren og ikke sagsøgte.
sagsøgte, eller personer som denne hæfter for, har endvidere uden nærmere grund
vedvarende frem til den 7. maj 2003 nægtet at udlevere cd-rom’en og efterfølgende
nægtet at underskrive en erklæring om denne, ligesom boet har nægtet at indkalde til
en skiftesamling, hvorunder det gennem vidneforklaringer efter konkurslovens § 240
kunne være afklaret, hvem der havde rettighederne hertil. sagsøgte har ved sin ad-
færd afskåret sagsøgeren fra at videresælge programmet. det er uden betydning, at
der ikke er foretaget en formel anmeldelse i konkursboet, eller at en prøvelse af kra-
vet ikke har fundet sted, da konkursboet hele tiden har været klar over, at sagsøgeren
havde et krav. det er ligeledes uden betydning, hvem der havde ophavsrettighederne
til selve programmet, idet ejendomsretten til cd-rom’en ubestridt tilhørte sagsøgeren.
sagsøgte har ved at udlevere nøglen den 19. august 2002 anerkendt, at bankboksen
ikke tilhørte konkursboet, og sagsøgte har herefter bevisbyrden for, at cd-rom’en, der
lå i bankboksen, desuagtet tilhørte boet. sagsøgte har derfor haft pligt til at udlevere
denne, jf. konkurslovens § 82, og har ikke kunnet stille krav om yderligere dokumen-
tation fra sagsøgeren.
der er årsagsforbindelse mellem den af sagsøgte udviste adfærd og det tab, som sag-
søgeren har lidt ved ikke at kunne videresælge pro:mis-programmet. aftalen mellem
sagsøgeren og commerce financial group, llp ville ikke være blevet nødlidende,
hvis sagsøgte havde undladt at tømme bankboksen eller havde udleveret cd-rom’en i
                                          - 33 -
tide og underskrevet en erklæring om, hvor denne havde været. sagsøgte var løbende
blevet varslet om et muligt erstatningskrav og orienteret om, at sagsøgeren løb en ri-
siko for at lide et betydeligt tab i forbindelse med, at denne ikke kunne opfylde afta-
len med commerce financial group, llp.
sagsøgerens tab er endvidere en adækvat følge af sagsøgtes adfærd. størrelsen af ta-
bet er i den forbindelse uden betydning.
sagsøgeren har i relation til såvel årsagsforbindelsen og adækvans tillige anført, at
kravene til opfyldelse af disse betingelser mindskes, når sagsøgte har udvist massiv
uagtsomhed.
sagsøgeren har lidt et tab, der svarer til værdien af den aftale, som blev indgået med
commerce financial group, llp og som på grund af sagsøgtes forhold ikke kunne
opfyldes. sagsøgte har hverken godtgjort, at denne aftale er falsk, eller at køberen
ikke havde vilje eller evne til at opfylde denne. da købesummen tillige afhang af
størrelsen af de fremtidige indtægter ved salg af programmet, må det samlede tab an-
tages at være væsentlig større end anført i påstanden. tabet er endvidere dokumente-
ret i form af oplysninger om den alternative rettighed i kontrakten af 19. marts 1997
pkt. 13. ifs-koncernen har således haft en licens- og vedligeholdelsesomsætning i de
følgende 2 ½ år på mere end 72 mio. kr., og det blev - i forbindelse med, at pro:con
holding a/s valgte retten til at overtage programmet - aftalt, at programmet have en
merværdi i forhold til licensretten på 3 mio. svenske kroner. pro:con holding a/s
har betalt 3 mio. svenske kroner for programmet, og ved videreoverdragelsen til sag-
søgeren blev det aftalt, at der skulle erlægges en royality på 80 % af alle indtægter fra
salg af programmet. der er derfor ikke sket en vederlagsfri videreoverdragelse til
sagsøgeren. programmet var ikke uden værdi i 2003 og kunne nemt være opgraderet.
sagsøgeren har opfyldt sin tabsbegrænsningspligt.
da cd-rom’en blev udleveret den 7. maj 2003 var det ikke længere muligt at gennem-
føre aftalen med commerce financial group, llp. køberen havde således stillet
som vilkår for at genindtræde i aftalen, at ingen - udover sagsøgte - havde haft ad-
gang til programmet, og det var på udleveringstidspunkt uoplyst, hvem der havde
haft rådighed over dette i den mellemliggende periode. sagsøgte har nægtet at med-
                                          - 34 -
virke til at underskrive en erklæring, der kunne opfylde køberens vilkår. sagsøgte har
endvidere undladt at oplyse, om procon solution a/s har disponeret over program-
met. sagsøgeren har således som følge af sagsøgtes forhold været afskåret fra at di-
sponere over programmet, og sagsøgeren har ikke kendskab til andre interesserede
købere. det er uden betydning, at sagsøgeren nægtede at modtage cd-rom’en, da
denne blev afsendt af sagsøgte i en anonym konvolut.
der er ikke grundlag for at lade erstatningsansvaret nedsætte eller bortfalde.
sagsøgeren har ikke udvist egen skyld. boksnøglen blev opbevaret på pro:con hol-
ding a/s’s adresse i en aflåst skuffe. sagsøgte var bekendt med, at pro:con holding
a/s og det nye pro:con a/s havde samme adresse, og at sagsøgeren allerede i en e-
mail den 14. februar 2002 havde anmodet om at få udleveret sine private effekter.
sagsøgeren havde tillige efterfølgende - og før bankboksen blev tømt - fremsat an-
modning om udlevering af cd-rom’en over for boet. det er uden betydning, at sagsø-
geren ikke har været i besiddelse af en kopi af kildekoden, idet denne i så fald også
ville have været opbevaret i bankboksen. selv om sagsøgeren havde haft en særskilt
kopi af kildekoden, ville et salg være umuliggjort, fordi sagsøgte havde overdraget
og stillet programmet med kildekode til rådighed for procon solution a/s.
der er endelig ikke grundlag for nedsættelse af erstatningen efter erstatningsansvars-
lovens § 24, når henses til den af sagsøgte udviste grove uagtsomhed, og da det ikke
er godtgjort, at et ansvar vil virke urimeligt tyngende for sagsøgte.
sagsøgte har i forhold til påstand 1 gjort gældende, at kurator ikke kan udtale sig om,
hvilke rettigheder selskabet måtte have haft forud for dekrets afsigelse, og derfor hel-
ler ikke kan tage bekræftende til genmæle over for den principale påstand.
sagsøgte har i forhold til påstand 2 gjort gældende, at sagsøgeren ikke er rette sagsø-
ger.
sagsøgeren har ikke erhvervet rettighederne til edb-programmet pro:mis og kan der-
for ikke rejse krav over for konkursboet. programmet er udviklet af det gamle
pro:con a/s, og en væsentlig del af aktierne i dette selskab blev ved en aftale den
19. marts 1997 overdraget til ifs danmark a/s, der senere også overtog de øvrige
                                            - 35 -
aktier i forbindelse med udnyttelsen af en optionsret hertil. ifs danmark a/s er så-
ledes indirekte via ejerskabet af datterselskabet den rette ejer af pro:mis-
programmet. det er ikke godtgjort, at pro:con holding a/s senere har erhvervet ret-
tighederne til programmet fra det gamle pro:con a/s. ud fra en ren sproglig fortolk-
ning af aftalen af 19. marts 1997 pkt. 13 og teksten i den udstedte faktura omfatter
overdragelse kun én licens til ét salg til én distributør. bilag a til aftalen indeholder
ingen realitetsændringer i forhold til hovedaftalen, bortset fra en forpligtelse til at be-
tale 3 mio. svenske kroner for denne ene licens. en ren formålsfortolkning af aftale-
grundlaget fører endvidere til samme resultat. køberens formål med erhvervelsen af
aktierne var primært at eliminere pro:mis-programmet fra markedet, da dette var en
konkurrent. det har derfor formodningen imod sig, at køberen efterfølgende skulle
acceptere, at sælgeren af aktierne på ny fik alle rettigheder til programmet. det ville
tillige være uden mening at overtage serviceringen af de gamle kunder, hvis rettighe-
derne til programmet ikke forblev hos ifs-koncernen. da der er tvivl om omfanget
af aftalen, må man endelig ud fra en minimumsregel antage, at denne kun omfatter
det mindre i det mere.
videreoverdragelsen den 15. august 1997 er uden betydning, da sagsøgeren ikke kan
opnå en bedre ret end den, der tilkom pro:con holding a/s. moderselskabet har
endvidere alene erhvervet en ret til senest den 1. november 1997 at gennemføre et
salg af rettighederne til en distributør. sagsøgeren var ikke distributør og opfylder så-
ledes ikke betingelsen i aftalen. sagsøgeren havde ifølge sin egen forklaring alene til
hensigt at lægge programmet i en bankboks, hvorefter han ville sælge det videre. det
er ikke godtgjort, at der har fundet et yderligere videresalg sted inden for fristen, og
der er ikke hjemmel til at suspendere denne ved en midlertidig overdragelse til sag-
søgeren. transporterklæringen fra den 15. december 2004 mellem pro:con holding
a/s og sagsøgeren har karakter af selvkontrahering, og aftalen er tilmed først under-
skrevet, efter at tvisten er opstået. erklæringen kan derfor ikke tillægges selvstændig
betydning og føre til en adkomst for sagsøgeren. pro:con holding a/s har endelig
betalt 3 mio. svenske kroner for licensretten, hvorimod sagsøgeren ikke har godt-
gjort, at denne har betalt for retten til programmet.
sagsøgte har dernæst gjort gældende, at denne ikke er rette sagsøgte, da det ifølge af-
talen af 15. august 1997 mellem pro:con holding a/s og sagsøgeren, der er under-
skrevet af sagsøgeren på begge parters vegne, var holdingselskabet og ikke det nye
                                         - 36 -
pro:con a/s, der forpligtede sig til at opbevare programmet. hvis programmet ikke
har været opbevaret forsvarligt af holdingselskabet, må et eventuelt erstatningskrav
derfor rettes mod dette selskab, og der er ikke adgang til springende regres.
sagsøgeren har ikke godtgjort, at erstatningsbetingelserne er opfyldt.
der er hverken i forhold til bostyret, personer der har handlet på dettes vegne eller
ansatte i det konkursramte selskab et ansvarsgrundlag.
det har således ikke været ansvarspådragende at undlade at udlevere nøglen til bank-
boksen i sydbank a/s. sagsøgeren havde valgt at opbevare denne på samme adresse,
hvor det konkursramte selskab var hjemmehørende, og der var derfor en formodning
for, at bankboksen tilhørte konkursboet. da kurator ved konkursbehandlingens be-
gyndelse kun har en begrænset viden om selskabets aktiver, og da det påhviler kura-
tor at sikre sig disse, jf. konkurslovens § 110, stk. 1, burde sagsøgeren på et tidligt
tidspunkt have orienteret og dokumenteret over for kurator, at nøglen tilhørte
pro:con holding a/s. dette gælder i særlig grad, når sagsøgeren er nærstående. sag-
søgeren kunne have medtaget nøglen, da han forlod virksomheden og kunne både
have omtalt denne i sin henvendelse den 12. februar 2002 og under mødet den 20.
februar 2002, hvor de drøftede softwarerettigheder. sagsøgeren har først i forbindel-
se med en e-mailkorrespondance i maj 2002 specifikt fremsat krav om udlevering af
nøglen, og på dette tidspunkt var bankboksen tømt. først da sagsøgeren i tilstrække-
ligt omfang havde dokumenteret, at han var den retmæssige indehaver af bankbok-
sen, havde boet pligt til at udlevere nøglen, og denne blev således også fremsendt
med brev af 19. august 2002.
det har dernæst ikke været ansvarpådragende at åbne bankboksen. nøglen til denne
var i boets besiddelse og var ikke særskilt mærket. kurator fik af lene lichtwerch
oplyst, at bankboksen tilhørte boet. boet havde derfor pligt til at sætte sig i besiddel-
se af indholdet, jf. konkurslovens § 110, stk. 1. sagsøgeren har først på et senere tids-
punkt gjort krav på indholdet af bankboksen, men undlod at godtgøre, at cd-rom’en
tilhørte pro:con holding a/s. selve fremgangsmåden ved tømning af bankboksen
kan ikke bebrejdes sagsøgte. der er ingen pligt til at lade flere personer deltage i en
bankboksforretning eller til at foretage en formel registrering af bankboksens ind-
hold. dette er tillige uden betydning, da alle effekter er udleveret til sagsøgeren, og
                                         - 37 -
da der ikke er disponeret uretmæssigt over disse. lene lichtwerch har ikke været be-
rettiget til at modtage meddelelser på boets vegne, jf. konkurslovens § 29, og sagsø-
geren burde have rettet direkte henvendelse til kurator. det forhold, at kurator anmo-
dede lene lichtwerch om at bistå med en række praktiske opgaver er i denne forbin-
delse uden betydning, da bostyret alene havde anmodet lene lichtwerch om at tøm-
me bankbokse, som tilhørte selskabet, eller som bostyret troede tilhørte selskabet.
det forhold, at cd-rom’en i en kortere periode har været hos andre end ansatte hos
kurator, kan ikke i sig selv statuere et ansvarsgrundlag, når der ikke er disponeret
uretmæssigt over programmet. det forhold, at sagsøgerens køber har stillet krav om,
at den ikke må have været i andres besiddelse, er uden betydning.
sagsøgte har ikke pligt til at indkalde til en skiftesamling. dette benyttes kun, når der
skal afholdes afstemning omkring beslutninger. spørgsmålet om udlevering af en cd-
rom efter konkurslovens § 82 er ikke genstand for afstemning. spørgsmålet om
hvem, der har rettighederne, er i øvrigt tvivlsom. når kurator finder, at dette er til-
fældet, skal spørgsmålet henskydes til behandling under fordringsprøvelsen. sagsø-
geren har undladt at anmelde et udleveringskrav i boet, og der har således ikke været
afholdt en fordringsprøvelse i relation til kravet. sagsøgeren har heller ikke stillet
krav om en fordringsprøvelse men har blot udtaget stævning. kurator er berettiget til
at tilbageholde en genstand, indtil en fordringsprøvelse har fundet sted. det ville end-
videre stadig have været en forudsætning for en fordringsprøvelse, at sagsøgeren
fremkom med dokumentation for sin ejendomsret, hvis konkursboet skulle have ud-
leveret programmet.
det har ikke været ansvarspådragende for kurator at nægte at udlevere cd-rom’en,
når sagsøgeren har undladt at dokumentere sin ejendomsret hertil. da kurator alene
har en begrænset viden om et konkursbos aktiver og har pligt til at sikre sig disse,
påhviler der sagsøgeren - som tilmed er nærstående - en streng bevisbyrde med hen-
syn til at godtgøre og dokumentere et ejerkrav, og indtil da er kurator berettiget til
uden ansvar at tilbageholde aktiver i konkursboets besiddelse. virksomheden i det
konkursramte selskab var videresolgt til procon solution a/s, der havde overtaget al-
le immaterielle rettigheder. der var en formodning for, at dette også omfattede cd-
rom’en, når nøglen til bankboksen var i boets besiddelse, og det ville have været an-
svarspådragende at udlevere denne, hvis den ikke tilhørte sagsøgeren.
                                        - 38 -
det er endelig ikke ansvarspådragende, at kurator har nægtet at underskrive en erklæ-
ring om cd-rom’en. kurator har ikke pligt til at underskrive en sådan erklæring, og
kurator kan kun erklære sig om forhold, som han er bekendt med og kan udtale sig
om. hvis kurator havde indladt sig et sådant arbejde på sagsøgerens vegne, ville skif-
teretten senere i forbindelse med vederlagsfastsættelsen have nægtet at godkende det-
te som arbejde udført for konkursboet.
der er dernæst ikke årsagssammenhæng mellem de anførte forhold og skaden.
da konkursboet ikke har haft kendskab til sagsøgerens forhandlinger med commerce
financial group, llp, er tabet ikke en adækvat følge af hverken den manglende ud-
levering af nøglen, tømning af bankboksen, at programmet kortvarigt har været i an-
dres besiddelse eller en undladelse i form af manglende indkaldelse til en skiftesam-
ling. da konkursboet den 23. april 2003 fik kendskab til, at sagsøgeren forhandlede
om salg af rettighederne, blev cd-rom’en udleveret kort tid efter og i hvert fald inden
genforhandlingsfristen udløb. herefter, og da tabet heller ikke er en påregnelig følge
af den manglende underskrivelse af erklæringen, er adækvansbetingelsen i det hele
ikke opfyldt.
sagsøgeren har ikke dokumenteret at have lidt et tab på ca. 25 ½ mio. kroner. sagsø-
geren har således ikke ved syn og skøn eller på anden måde godtgjort værdien af
edb-programmet, der havde henligget i en bankboks fra 1997 til 2003. der har i den-
ne periode hverken været afholdt udviklings- eller vedligeholdelsesomkostninger på
programmet, mens andre aktører i branchen har afholdt meget betydelige omkostnin-
ger. programmet er derfor uden værdi. aftalen mellem sagsøgeren og commerce fi-
nancial group, llp er uden betydning og aftalens ægthed bestrides. der er ikke tale
om et reelt købstilbud, men blot et tilbud, der er frembragt til lejligheden. det er
endvidere ikke godtgjort, at køberen var økonomisk i stand til at opfylde aftalen. en-
delig har pro:con holding a/s alene betalt 3 mio. svenske kroner for erhvervelsen af
rettighederne i 1997, og der blev ikke erlagt noget kontantbeløb i forbindelse med
videreoverdragelsen den 15. august 1997 til sagsøgeren.
                                         - 39 -
sagsøgeren har endvidere ikke opfyldt sin tabsbegrænsningspligt, da der ifølge sag-
søgeren fortsat er et marked for programmet. sagsøgeren har endvidere ikke forsøgt
at få genoptaget forhandlingerne med commerce financial group, llp.
et eventuelt erstatningsansvar er endelig bortfaldet eller bør i hvert fald nedsættes
som følge af egen skyld eller i medfør af erstatningsansvarslovens § 24. sagsøgeren
har således opbevaret bankboksnøglen i virksomheden og ikke i sin private rådighed-
sfære, og han har undladt at medtage denne, da han forlod virksomheden. sagsøgeren
har undladt straks at fremsætte krav om udlevering af nøglen eller fremsætte krav om
at ville være til stede ved bankboksåbningen, og han har først på et sent tidspunkt
dokumenteret, at bankboksen tilhørte pro:con holding a/s. den 7. maj 2003 sendte
kurator cd-rom’en til sagsøgeren, uden at der heri lå en anerkendelse af sagsøgerens
ret, og hvis denne havde undladt at nægte modtagelsen, kunne den være videresendt
til commerce financial group, llp inden for den frist, der var fastsat for genfor-
handlingen af salgsaftalen. tabet kunne endelig være undgået, hvis kildekoden til
programmet havde været opbevaret i mere end et eksemplar. sagsøgeren var endelig
på det tidspunkt, hvor han indlod sig i forhandlingerne med den mulige køber, viden-
de om de problemer, der var med konkursboet, men han undlod desuagtet at orientere
konkursboet eller køberen herom, uagtet han havde underskrevet en kontrakt, hvori
det var et vilkår, at ingen udøvede tilbageholdelsesret i programmet. under disse om-
stændigheder er sagsøgeren nærmest til at bære risikoen for tabet, hvorfor der tillige
er grundlag for at anvende erstatningsansvarslovens § 24.
skifteretten skal udtale:
ad påstand 1:
indledningsvis bemærkes, at der mellem parterne er enighed om, at skifteretten skal
påkende dette spørgsmål.
efter bevisførelsen lægger skifteretten til grund, at pro:mis-programmet blev udvik-
let i det gamle pro:con a/s (det senere ifs application a/s), der således havde ret-
tighederne til programmet. i hvert fald visse af rettighederne til programmet blev i
forbindelse med aktieoverdragelsen til ifs danmark a/s overført til pro:con hol-
                                           - 40 -
ding a/s, jf. aftalen af 19. marts 1997 pkt. 13, der i den forbindelse betalte 3 mio.
svenske kroner herfor.
efter bevisførelsen finder skifteretten det derimod ikke godtgjort, at rettighederne til
pro:mis-programmet har været overdraget til det nye pro:con a/s (tidligere
pro:con vest aps) og dermed det senere konkursbo.
herefter, og da sagsøgte har taget bekræftende til genmæle over for den subsidiære
påstand, tilpligtes sagsøgte at anerkende, at hverken pro:con a/s (tidligere pro:con
vest aps) eller det senere konkursbo har eller har haft rettigheder til edb-program-
met pro:mis.
ad påstand 2:
spørgsmål om rette parter:
skifteretten lægger til grund, jf. ovenfor under påstand 1, at pro:con holding a/s
har erhvervet i hvert fald visse begrænsede rettigheder til pro:mis-programmet.
efter den af sagsøgeren afgivne forklaring, der støttes af vidnet kield-gustav erich-
sen, finder skifteretten det endvidere ubetænkeligt at lægge til grund, at overdragel-
sen af disse rettigheder er sket ved, at pro:mis-programmet med tilhørende kildeko-
der blev overgivet til pro:con holding a/s på en cd-rom. dette selskab lejede i
marts 1997 en bankboks i sydbank a/s og anbragte programmet heri. den 15. august
1997 overdrog pro:con holding a/s sine rettigheder, og herunder retten til cd-
rom’en, til sagsøgeren, men cd-rom’en forblev i bankboksen. da det nye pro:con
a/s var erklæret konkurs den 30. januar 2002, blev bankboksen tømt på konkursbo-
ets foranledning, og indholdet blev overgivet til kurator.
da ejendomsretten til selve cd-rom’en, der indeholder programmet og kildekoden,
tilhører sagsøgeren, og da det i denne forbindelse er uden betydning, hvilke præcise
rettigheder, der er knyttet hertil, finder skifteretten, at sagsøgeren har været berettiget
til i medfør af konkurslovens § 82 at kræve cd-rom’en udleveret af konkursboet, og -
da boet nægtede dette - at rejse krav om evt. erstatning.
                                         - 41 -
skifteretten finder herefter, at sagen verserer mellem de rette parter.
ad ansvarsgrundlaget:
det følger af konkurslovens § 110, stk. 1, at kurator ved udførelsen af sit erhverv
skal varetage boets interesser, og herunder sikre dets aktiver og foretage de fornødne
skridt til værn mod uberettigede dispositioner. på den anden side er kurator efter
konkurslovens § 82 forpligtet til at udlevere effekter, der tilhører tredjemand.
skifteretten lægger til grund, at sagsøgeren valgte at opbevare nøglen til bankboks
nr. 38 i sydbank a/s tilhørende pro:con holding a/s på samme kontor som tilhørte
konkursboet, og at han undlod at medtage nøglen, da han forlod virksomheden den 8.
februar 2002.
sagsøgeren har ikke den 14. februar 2002 i sin e-mail til kurator fremsat krav om ud-
levering af nøglen til bankboksen eller cd-rom’en, og det findes ikke godtgjort, at
sagsøgeren under et møde den 20. februar 2002 med kurator, hvor man blandt andet
drøftede salg af software, fremsatte krav herom. den omstændighed, at sagsøgeren
havde fremsat et krav herom over for svend erik sibborn terlov, der var tidligere
medarbejder i det nye pro:con a/s, findes at være uden betydning i forhold til kon-
kursboet. sagsøgeren har således tidligst fremsat sit krav om udlevering af nøglen i
en e-mail den 24. maj 2002, der blev sendt til en tidligere medarbejder i selskabet,
idet skifteretten her lægger til grund, at konkursboet umiddelbart efter fik kendskab
til sagsøgerens krav om udlevering. på dette tidspunkt var bankboksen tømt for sit
indhold.
kurator er ved overtagelsen af hvervet sædvanligvis uden nærmere kendskab til bo-
ets aktiver og således afhængig af de oplysninger, som han modtager - ikke mindst
fra selskabets hidtidige ledelse.
da sagsøgeren via sit indirekte ejerskab af en væsentlig del af det nye pro:con a/s
ikke var uvidende om, at de immaterielle aktiver var pantsat, og at virksomheden ef-
ter konkursen søgtes overdraget, finder skifteretten - navnlig på baggrund af, at sag-
søgeren som nærstående undlod at give konkursboet nærmere oplysninger om nøg-
len, bankboksen og indholdet heri - at det ikke kan bebrejdes konkursboet, at nøglen
                                          - 42 -
ikke blev udleveret, og at konkursboet foranledigede, at bankboksen blev tømt og
indholdet taget i konkursboets varetægt. da cd-rom’en ikke er bortkommet, findes
det at være uden betydning, at der ikke er foretaget en egentlig registrering, jf. kon-
kurslovens § 110, stk. 2, eller har medvirket særlige vidner ved bankboksforretnin-
gen, hvorved tillige bemærkes, at der ikke findes at kunne stilles krav herom.
skifteretten lægger herefter til grund, at en række effekter, der stammede fra bank-
boksen, først blev udleveret med kurators skrivelse af 25. juni 2002, og at nøglen
blev afleveret med kurators skrivelse af 19. august 2002. kurator valgte at tilbage-
holde cd-rom’en, der først blev udleveret sammen med dennes skrivelse af 7. maj
2003.
da aftalegrundlaget fra den 19. marts 1997 omkring rettighederne til pro:mis-
programmet er endog meget uklart - ikke mindst i relation til spørgsmålet om, hvilke
rettigheder, der var overdraget til pro:con holding a/s og senere til sagsøgeren, da
nøglen til bankboksen, hvori programmet henlå, er fundet på konkursboets adresse,
da sagsøgeren trods gentagne opfordringer undlod at fremkomme med fornøden do-
kumentation til belysning af dennes ejendomsret til pro:mis-programmet - eller al-
ternativt anmodede skifteretten om at indkalde til en skiftesamling efter konkurslo-
vens § 127 eller fremsatte krav om prøvelse af kravet hos kurator - og da sagsøgeren
først på et meget sent tidspunkt valgte at orientere sagsøgte om sine salgsforhandlin-
ger, finder skifteretten, at der ikke er grundlag for at bebrejde konkursboet, at cd-
rom’en indeholdende pro:mis-programmet først blev udleveret den 7. maj 2003.
herefter, og da der i øvrigt ikke findes at være udvist en sådan adfærd fra boet side,
der kan danne grundlag for et erstatningskrav, vil sagsøgte være at frifinde for denne
påstand.
                                   thi kendes for ret:
sagsøgte, pro:con a/s under konkurs ved kurator, advokat michael ziegler, tilplig-
tes at anerkende, at hverken konkursboet eller pro:con a/s (tidligere pro:con vest
aps) har eller har haft rettigheder til edb-programmet pro:mis.
sagsøgte frifindes i relation til påstand 2.
                                      - 43 -
sagsøgeren, rené arnfeldt møller, betaler sagens omkostninger med 70.000 kr.
                               torben kuld hansen
                                      (sign.)
                                   ___ ___ ___
                        udskriftens rigtighed bekræftes
                        p.j.v. sø- og handelsretten, den