text:
Jugement commercial XV No. 128 / 14

Audience publique du mercredi, vingt-neuf janvier deux mille quatorze.

Numéros 153 636, 155 943, 156 026 et 157 028 du rôle

Composition :

Karin GUILLAUME, Vice-Présidente ;
Robert WORRÉ, Premier juge ;
Jacqueline KINTZELÉ, juge ;
Adnan MUJKIC, greffier.

                                  I (rôle 153 636)
                                      Entre:

   1. la société à responsabilité limitée SOC1.) s.à r.l., établie et ayant son siège
      social à (...), (...), représentée par ses gérants actuellement en fonctions,
      inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous le
      numéro B (…),

   2. la société de droit espagnol SOC2.), S.A., établie et ayant son siège social à
      (…) (Espagne), (…),(…), 32ème étage, agissant et représentée par son
      consejo de administración (conseil d’administration) actuellement en
      fonctions, inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Madrid sous
      Tomo (...), Folio (...), Hoja n° M-(…), agissant comme société de gestion de et
      pour compte de SOC2.), Fondo de Titulización de Activos, un fonds de
      titrisation de droit espagnol sans personnalité juridique, enregistré auprès de
      la Comision Nacional del Mercado de Valores,

élisant domicile en l’étude de Maître Philippe HOSS, avocat, demeurant à
Luxembourg,

demanderesses,

comparant par Maître Philippe HOSS, avocat susdit,

                                        et:

   1. la société de droit espagnol SOC3.), S.L.U., établie et ayant son siège social
      à (…)(Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de
      Madrid sous Tomo (…), Folio (…), Hoja n° M-(…),
défenderesse,

comparant par Maître Pierre-Alexandre DEGEHET, avocat, demeurant à Howald,

   2. la société de droit espagnol SOC4.), S.L.P., établie et ayant son siège social à
      E-(…) (Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de
      Madrid sous Tomo (…), Libro 0, Folio (…), Seccion (…), Hoja n° M-(…), en sa
      qualité d’administración concursal (curateur) d’SOC3.), à l’attention de
      Monsieur A.),

défenderesse,

comparant par Maître Paulo LOPES DA SILVA, avocat, demeurant à Luxembourg,

   3. la société anonyme BQUE1.)S.A., établie et ayant son siège social à L-(…),
      (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous
      le numéro         B (…),

défenderesse,

comparant par Maître Nicolas THIELTGEN, avocat, demeurant à Luxembourg.

          ___________________________________________________

                                  II (rôle 155 943)
                                       Entre:

la société de droit français SOC5.) S.A., établie et ayant son siège social à F-(…)
(France), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Paris sous le
numéro 542.044.524, agissant par le biais de sa succursale espagnole SOC5.) S.A.,
SUCURSAL EN ESPAÑA, établie et ayant son siège social à (…) (Espagne), (…),
agissant et représentée par son directeur général et pour autant que de besoin par
ses représentants habilités actuellement en fonctions, inscrite au Registre de
Commerce et des Sociétés de Madrid sous Tomo (…), Folio (…), Hoja n° M-(…),

élisant domicile en l’étude de Maître Marc ELVINGER, avocat, demeurant à
Luxembourg,

demanderesse en intervention volontaire,

comparant par Maître Marc ELVINGER, avocat susdit,

                                        et:

   1. la société de droit espagnol SOC3.), S.L.U., établie et ayant son siège social
      à (…) (Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de
      Madrid sous Tomo (…), Folio (…), Hoja n° M-(…),

défenderesse en intervention volontaire,

                                         2
comparant par Maître Pierre-Alexandre DEGEHET, avocat, demeurant à Howald,

   2. la société de droit espagnol SOC4.), S.L.P., établie et ayant son siège social à
      E-(…) (Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de
      Madrid sous Tomo (…), Libro 0, Folio (…), Seccion 8, Hoja n° M-(…), en sa
      qualité d’administración concursal (curateur) d’SOC3.), à l’attention de
      Monsieur A.),

défenderesse en intervention volontaire,

comparant par Maître Paulo LOPES DA SILVA, avocat, demeurant à Luxembourg,

   3. la société anonyme BQUE1.)S.A., établie et ayant son siège social à L-(…),
      (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous
      le numéro         B (…),

défenderesse en intervention volontaire,

comparant par Maître Nicolas THIELTGEN, avocat, demeurant à Luxembourg,

   4. la société à responsabilité limitée SOC1.) s.à r.l., établie et ayant son siège
      social à L-(…), (...), représentée par ses gérants actuellement en fonctions,
      inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous le
      numéro B (…),

   5. la société de droit espagnol SOC2.), S.A., établie et ayant son siège social à
      Madrid (Espagne), (…), Torre Picasso, 32ème étage, agissant et représentée
      par son consejo de administración (conseil d’administration) actuellement en
      fonctions, inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Madrid sous
      Tomo (...), Folio (...), Hoja n° M-337.707, agissant comme société de gestion
      de et pour compte de SOC2.), Fondo de Titulización de Activos, un fonds
      de titrisation de droit espagnol sans personnalité juridique, enregistré auprès
      de la Comision Nacional del Mercado de Valores,

défenderesses en intervention volontaire,

comparant par Maître Philippe HOSS, avocat, demeurant à Luxembourg.

          ___________________________________________________

                                  III (rôle 156 026)
                                       Entre:

la société de droit espagnol SOC6.) S.A., établie et ayant son siège social à (…)
(Espagne), (…), agissant et représentée par son consejo de administración (conseil
d’administration) actuellement en fonctions, inscrite au Registre de Commerce et des
Sociétés de Valencia sous Tomo (…), Folio (…), Hoja n° V-(…),

                                         3
élisant domicile en l’étude de Maître Marc KERGER, avocat, demeurant à
Luxembourg,

demanderesse,

comparant par Maître Marc KERGER, avocat susdit,

                                        et:

   1. la société de droit espagnol SOC3.), S.L.U., établie et ayant son siège social
      à Madrid (Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés
      de Madrid sous Tomo (…), Folio (…), Hoja n° M-(…),

défenderesse,

comparant par Maître Pierre-Alexandre DEGEHET, avocat, demeurant à Howald,

   2. la société de droit espagnol SOC4.), S.L.P., établie et ayant son siège social à
      E-(…) (Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de
      Madrid sous Tomo (…), Libro 0, Folio (…), Seccion 8, Hoja n° M-(…), en sa
      qualité d’administración concursal (curateur) d’SOC3.), à l’attention de
      Monsieur A.),

défenderesse,

comparant par Maître Paulo LOPES DA SILVA, avocat, demeurant à Luxembourg,

   3. la société anonyme BQUE1.)S.A., établie et ayant son siège social à L-(…),
      (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous
      le numéro         B (…),

défenderesse,

comparant par Maître Nicolas THIELTGEN, avocat, demeurant à Luxembourg.

          ___________________________________________________

                                  IV (rôle 157 028)
                                      Entre:

   1. la société de droit irlandais BQUE2.) LIMITED, établie et ayant son siège
      social à (…) (République d’Irlande), (…), inscrite au Registre de Commerce et
      des Sociétés de la République d’Irlande sous le numéro 229.165, agissant
      pour le compte de sa succursale BQUE2.) LIMITED LONDON BRANCH,
      établie et ayant son siège social à (…) (Royaume-Uni), (…), représentée par
      ses représentants légaux actuellement en fonctions, inscrite au Registre de

                                         4
      Commerce et des Sociétés d’Angleterre et Pays de Galles sous le numéro
      BR(…),

   2. la société de droit anglais BQUE3.), établie et ayant son siège social à (…)
      (Royaume-Uni), (…), représentée par ses représentants légaux actuellement
      en fonctions, inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés d’Angleterre
      et Pays de Galles sous le numéro (…),

élisant domicile en l’étude de Maître Philippe DUPONT, avocat, demeurant à
Luxembourg,

demanderesses,

comparant par Maître Philippe DUPONT, avocat susdit,

                                        et:

   1. la société de droit espagnol SOC3.), S.L.U., établie et ayant son siège social
      à Madrid (Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés
      de Madrid sous Tomo (…), Folio (…), Hoja n° M-(…),

défenderesse,

comparant par Maître Pierre-Alexandre DEGEHET, avocat, demeurant à Howald,

   2. la société de droit espagnol SOC4.), S.L.P., établie et ayant son siège social à
      E-(…) (Espagne), (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de
      Madrid sous Tomo (…), Libro 0, Folio (…), Seccion 8, Hoja n° M-(…), en sa
      qualité d’administración concursal (curateur) d’SOC3.), à l’attention de
      Monsieur A.),

défenderesse,

comparant par Maître Paulo LOPES DA SILVA, avocat, demeurant à Luxembourg,

   3. la société anonyme BQUE1.)S.A., établie et ayant son siège social à L-(…),
      (…), inscrite au Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous
      le numéro         B (…),

défenderesse,

comparant par Maître Nicolas THIELTGEN, avocat, demeurant à Luxembourg.

                                  I (rôle 153 636)
                                      Faits:

                                         5
Par exploit de l'Huissier de Justice Josiane GLODEN d’Esch-sur-Alzette en date du
22 avril 2013, les demanderesses ont fait donner assignation aux défenderesses à
comparaître le vendredi 24 mai 2013 à 9.00 heures du matin devant le Tribunal
d'Arrondissement de et à Luxembourg, deuxième chambre, siégeant en matière
commerciale, Cité Judiciaire à Luxembourg, Annexe du Saint-Esprit, salle CO 1.01,
pour y entendre statuer sur le mérite de la demande contenue dans ledit exploit
d'huissier ci-après reproduit :

                                       6
                                 II (rôle 155 943)
                                      Faits:

Par exploit de l'Huissier de Justice Josiane GLODEN d’Esch-sur-Alzette en date du 5
août 2013, la demanderesse a fait donner assignation en intervention volontaire aux
défenderesses à comparaître le mardi 26 novembre 2013 à 9.00 heures du matin
devant le Tribunal d'Arrondissement de et à Luxembourg, quinzième chambre,
siégeant en matière commerciale, Cité Judiciaire à Luxembourg, Annexe du Saint-
Esprit, salle CO 1.01, pour y entendre statuer sur le mérite de la demande contenue
dans ledit exploit d'huissier ci-après reproduit :

                                        7
                                III (rôle 156 026)
                                      Faits:

Par exploit de l'Huissier de Justice suppléant Patrick MULLER, en remplacement de
l'Huissier de Justice Carlos CALVO de Luxembourg, en date du 16 août 2013, la
demanderesse a fait donner assignation aux défenderesses à comparaître le
vendredi 20 septembre 2013 à 9.00 heures du matin devant le Tribunal
d'Arrondissement de et à Luxembourg, deuxième chambre, siégeant en matière
commerciale, Cité Judiciaire à Luxembourg, Annexe du Saint-Esprit, salle CO 1.01,
pour y entendre statuer sur le mérite de la demande contenue dans ledit exploit
d'huissier ci-après reproduit :

                                       8
                                 IV (rôle 157 028)
                                      Faits:

Par exploit de l'Huissier de Justice Jean-Claude STEFFEN d’Esch-sur-Alzette en
date du 18 septembre 2013, les demanderesses ont fait donner assignation aux
défenderesses à comparaître le vendredi 11 octobre 2013 à 9.00 heures du matin
devant le Tribunal d'Arrondissement de et à Luxembourg, deuxième chambre,
siégeant en matière commerciale, Cité Judiciaire à Luxembourg, Annexe du Saint-
Esprit, salle CO 1.01, pour y entendre statuer sur le mérite de la demande contenue
dans ledit exploit d'huissier ci-après reproduit :

                                        9
L'affaire introduite suivant assignation de l’Huissier de Justice Josiane GLODEN du
22 avril 2013 fut inscrite sous le numéro 153 636 du rôle pour l'audience publique du
24 mai 2013 devant la deuxième section, siégeant en matière commerciale.

L'affaire introduite suivant assignation de l’Huissier de Justice suppléant Patrick
MULLER du 16 août 2013 fut inscrite sous le numéro 156 026 du rôle pour
l'audience publique du 20 septembre 2013 devant la deuxième section, siégeant en
matière commerciale.

L'affaire introduite suivant assignation de l’Huissier de Justice Jean-Claude
STEFFEN du 18 septembre 2013 fut inscrite sous le numéro 157 028 du rôle pour
l'audience publique du 11 octobre 2013 devant la deuxième section, siégeant en
matière commerciale.

Les causes furent renvoyées devant la quinzième chambre.

L'affaire en intervention introduite suivant assignation de l’Huissier de Justice
Josiane GLODEN du 5 août 2013 fut inscrite sous le numéro 155 943 du rôle pour
l'audience publique du 26 novembre 2013 devant la quinzième section, siégeant en
matière commerciale.

Les affaires furent utilement retenues à l’audience du 26 novembre 2013 lors de
laquelle les débats eurent lieu comme suit :

Maître Philippe HOSS résuma sa note de plaidoiries et exposa ses moyens.

Maître Marc ELVINGER résuma sa note de plaidoiries et exposa ses moyens.

Maître Philippe DUPONT résuma sa note de plaidoiries et exposa ses moyens.

Maître Pierre-Alexandre DEGEHET résuma sa note de plaidoiries et exposa ses
moyens.

Maître Paulo LOPES DA SILVA résuma sa note de plaidoiries et exposa ses
moyens.

Maître Nicolas THIELTGEN exposa ses moyens.

Maître Marc KERGER exposa ses moyens.

Sur ce, le tribunal prit les affaires en délibéré et rendit à l’audience publique de ce
jour le

                              j u g e m e n t qui suit :

Par exploit Josiane GLODEN du 22 avril 2013, la société à responsabilité limitée
SOC1.) s.à r.l. (ci-après SOC1.)) et la société de droit espagnol SOC2.) S.A. (ci-
après SOC2.)) ont donné assignation à comparaître devant le tribunal
d’arrondissement de Luxembourg siégeant en matière commerciale à (1) la société
de droit espagnol SOC3.) SLU (ci-après SOC3.)), (2) à la société de droit espagnol

                                          10
SOC4.) SLP (ci-après SOC4.)), en sa qualité de curateur d’SOC3.) et (3) à la société
anonyme BQUE1.)S.A. (ci-après BQUE1.)) aux fins :

- de voir constater que le gage constitué par les emprunteurs à leur profit est soumis
au droit luxembourgeois et plus précisément à la loi de 2005 et à la compétence des
tribunaux luxembourgeois,

- qu’il a été valablement notifié à BQUE1.) le 25 mars 2009 et accepté par cette
dernière,

- qu’il est partant opposable aux tiers et que la dépossession est valablement
intervenue,

- de voir interdire à BQUE1.) d’effectuer un quelconque paiement à SOC3.) jusqu’à
ce que mainlevée du gage ait été donnée, conformément aux stipulations du gage,

- dire qu’en droit luxembourgeois le non-remboursement d’un crédit à l’échéance
constitue une cause pour la réalisation d’un contrat de gage soumis à la loi de 2005,

- dire qu’en raison du non remboursement du prêt à l’échéance conformément aux
termes du contrat de crédit et de la mise en demeure du 6 juin 2012 les conditions
pour procéder à l’exécution du gage sont remplies,

- dire qu’au vu de ces constatations, l’ordonnance sur requête du 18 octobre 2012 du
tribunal de commerce n° 8 de Madrid telle que confirmée par la décision du 5 février
2013 ne saurait empêcher l’exécution du contrat de gage,

- dire que sur notification à BQUE1.) de la réalisation du gage par voie
d’appropriation, la propriété des instruments financiers sera transférée aux
demanderesses à due concurrence,

- dire que la présente demande en justice, en étant déclarée fondée, vaut avis de
réalisation du gage par voie d’appropriation et partant voir constater que suite à la
notification à BQUE1.) du présent jugement les avoirs gagés seront la propriété des
demanderesses à concurrence de leurs créances respectives en proportion du
montant de leur créance par rapport au total des créances de tous les créanciers
gagistes,

- dire que l’appropriation des actions ACT1.) intervient au jour où les demanderesses
auront la libre disponibilité de ces actions avec comme prix de référence par action
ACT1.) le cours de bourse affiché à la clôture du marché la veille du jour de la libre
disponibilité de ces actions,

- partant ordonner à BQUE1.) de transférer aux demanderesses sur notification de la
réalisation de la condition sub ii) de l’avis conditionnel (le présent jugement) les
actions ACT1.) en proportion du montant de leurs créances par rapport au total des
créances de tous les créanciers gagistes,

- ordonner l’exécution provisoire du présent jugement et condamner les
défenderesses sub 1) et 2) aux frais et dépens.

                                         11
Par exploit Josiane GLODEN du 5 août 2013, la société de droit français SOC5.)
S.A. a assigné (1) la société de droit espagnol SOC3.) SLU, (2) la société de droit
espagnol SOC4.) SLP, en sa qualité de curateur d’SOC3.), et (3) la société anonyme
BQUE1.)S.A., de même que (4) la société à responsabilité limitée SOC1.) (ci-après
SOC1.)) et (5) la société de droit espagnol SOC2.) (ci-après SOC2.)) pour les
informer qu’elle intervenait volontairement au litige introduit par ces deux dernières
sociétés suivant assignation du 22 avril 2013 en sa qualité de bénéficiaire du contrat
de gage reprenant dans le dispositif de son assignation les demandes formulées par
SOC1.) et SOC2.).

Par exploit Patrick MULLER du 16 août 2013, la société de droit espagnol SOC6.)
S.A. a, elle aussi, donné assignation à comparaître devant le présent tribunal à (1) la
société de droit espagnol SOC3.) SLU, à (2) la société de droit espagnol SOC4.)
SLP, en qualité de curateur d’SOC3.), et (3) au BQUE1.)S.A. aux mêmes fins que
les deux assignations précitées dont le tribunal est saisi, agissant en sa qualité de
bénéficiaire du gage.

Enfin par exploit Jean-Claude STEFFEN du 18 septembre 2013, la société de droit
irlandais BQUE2.) LIMITED, agissant pour compte de sa succursale LONDON
BRANCH, et la société de droit anglais BQUE3.), également bénéficiaires du gage,
ont encore donné assignation à (1) la société de droit espagnol SOC3.) SLU, à (2) la
société de droit espagnol SOC4.) SLP, en sa qualité de curateur de SOC3.), et au
(3) BQUE1.)S.A. aux mêmes fins que dans les rôles précités. A noter que les
requérantes demandent en outre au tribunal de dire qu’en application du contrat de
gage du 25 mars 2009 et de l’article 8 de la loi du 5 août 2005 sur les contrats de
garantie financière tous les fruits et produits des avoirs donnés en gage sont
également gagés en faveur des requérantes et par conséquent à voir interdire à
BQUE1.) de procéder à un quelconque paiement en faveur d’SOC3.) par
prélèvement sur les comptes gagés jusqu’à ce que mainlevée ait été donnée
conformément à l’article 13 du contrat de gage.

Elles concluent encore à se voir allouer une indemnité de procédure de 10.000.-
EUR sur base de l’article 240 du Nouveau Code de procédure civile.

Les parties demanderesses ayant conclu à voir ordonner la jonction de l’ensemble
de ces rôles, il y a lieu, dans l’intérêt d’une bonne administration de la justice, de
faire droit à cette demande.

Il est constant en cause qu’en date du 25 mars 2009 les sociétés de droit espagnol
SOC7.)SL (ci-après SOC7.)), SOC3.) et SOC8.) SL (ci-après SOC8.)), ainsi que la
société de droit portugais SOC9.)LDA (ci-après SOC9.)) ont signé un contrat de
gage de premier rang, en qualité de constituants du gage, avec un syndicat de 16
banques, en leurs qualités de créanciers gagistes, en garantie d’un contrat de crédit
signé en date du 7 mai 2006 entre SOC3.) et SOC7.), en qualité d’emprunteurs, et la
BQUE4.) (ci-après BQUE4.)), SOC5.) Banques populaires, succursale en Espagne
(ci-après SOC5.)), BQUE5.) S.A. (ci-après BQUE5.)) et BQUE6.) LTD (ci-après
BQUE6.)), en leur qualité de créanciers d’origine, BQUE4.) étant l’agent.

BQUE1.) en sa qualité d’« Account Bank » a reçu notification du gage par courrier
recommandé du 25 mars 2009 et a formellement accepté la constitution du gage par
courrier du 26 mars 2009.

                                          12
Le gage porte sur des actions de la société de droit français SOC10.) S.A..

Le contrat de crédit, qui avait initialement sa date d’échéance finale fixée au 1er
septembre 2011, a fait l’objet de multiples modifications entre 2006 et 2012 dont la
dernière a fixé la date d’échéance du prêt au 31 mai 2012.

A l’issue de diverses restructurations et cessions de créance au sein des organismes
prêteurs, les créanciers gagistes actuels sont les sociétés demanderesses.

Le prêt étant arrivé à l’échéance et les emprunteurs n’ayant pas procédé au
remboursement, l’agent en fonction à ce moment (BQUE5.) en remplacement de
BQUE4.)) a mis SOC3.) en demeure en date du 6 juin 2012 de procéder
immédiatement au paiement intégral des montants exigibles en vertu de la
convention de crédit, à savoir le montant principal augmenté des intérêts légaux
lequel s’élevait au 31 mars 2013 à 1.682.530.390,72 EUR.

Le 25 septembre 2012, SOC3.) a initié une procédure d’insolvabilité en Espagne à
laquelle le Tribunal de Commerce de Madrid, chambre n° 8, a fait droit le 11 octobre
2012 nommant curateur la société SOC4.).

Le 17 octobre 2012, le curateur a introduit devant le Tribunal de Commerce de
Madrid une requête unilatérale de « suspension d’exécution extrajudiciaire de
nantissement » visant à obtenir, à titre de mesure conservatoire, la suspension de
l’exécution du gage portant sur les actions de SOC10.), à laquelle il a été fait droit
par ordonnance du 18 octobre 2012 du juge Francisco de Borja Villena Cortés.

Le 20 novembre 2012, le curateur a déposé devant le Tribunal de Commerce de
Madrid une demande en réintégration dans le cadre de la procédure de faillite
d’SOC3.) visant à faire déclarer nulles les différentes modifications du contrat de prêt
sur base du régime espagnol de l’annulation des actes préjudiciables conclus en
période suspecte.

Par ordonnance du 5 février 2013, le juge Francisco de Borja Villena Cortés, statuant
cette fois contradictoirement, a rejeté dans leur intégralité les oppositions formées
par les créanciers gagistes.

Par courrier du 20 février 2013 adressé à la société de droit français SOC10.) S.A.,
SOC3.) a fait valoir être propriétaire des actions SOC10.) et partant titulaire des
droits économiques résultant desdites actions, de sorte que tous les paiements
devraient être effectués par la société SOC10.) directement sur un compte géré par
le curateur d’SOC3.) et non pas sur les comptes gagés.

Par courrier du 22 avril 2013, l’agent a notifié à BQUE1.) que le contrat de crédit est
venu à échéance le 31 mai 2012, de sorte qu’un « declared default » au sens du
contrat de gage a eu lieu et que les créanciers gagistes procèdent par ce courrier à
la notification prévue à l’article 4.4 du contrat de gage avec instruction à BQUE1.) de
retenir sur les comptes gagés tous paiements sur les actions SOC10.), notamment
tous paiements de dividendes.

Par courrier du même jour, un groupe de créanciers gagistes représentant ensemble
plus de 66 % du crédit octroyé ont encore notifié à BQUE1.) que le gage était
exécuté par voie d’appropriation, sous réserve de la réalisation d’une des quatre

                                          13
conditions énoncées dans l’avis conditionnel, parmi lesquelles la levée de l’injonction
ordonnée le 18 octobre 2012 ou une décision du tribunal luxembourgeois retenant
qu’en droit luxembourgeois le contrat de gage peut être exécuté par les créanciers
gagistes et/ou que les injonctions ne sont pas reconnues au Luxembourg.

La présente demande tend pour l’ensemble des requérants à faire constater la
validité et l’opposabilité du contrat de gage au curateur d’SOC3.), à voir constater
qu’SOC3.) n’est pas en droit de prétendre au paiement des dividendes sur les
actions SOC10.) faisant l’objet du gage, et à voir dire que les conditions pour
l’exécution du gage sont données et que les demandeurs sont autorisés à
s’approprier les avoirs crédités sur les comptes gagés nonobstant l’injonction
délivrée par le juge du Tribunal de Commerce de Madrid.

La société SOC3.) est représentée à la fois par un mandataire de justice désigné
vraisemblablement par son conseil d’administration (il semble qu’en droit espagnol la
procédure de faillite n’emporte pas systématiquement dessaisissement) et par la
société SOC4.) en qualité « d’administración concursal ».

Elle soulève en premier lieu l’incompétence territoriale des tribunaux luxembourgeois
pour connaître de la demande au vu de la procédure d’insolvabilité ouverte par le
Tribunal de Commerce de Madrid, lequel aurait une compétence exclusive pour
connaître de toute demande intentée par des créanciers.

Elle estime par ailleurs que la clause attributive de juridiction contenue dans le gage
serait nulle pour être potestative, en se référant à la jurisprudence récente de la cour
de cassation française.

En ordre subsidiaire elle soulève l’exception de litispendance au vu de la demande
en réintégration visant à faire annuler les modifications du prêt, sinon l’exception de
connexité.

Elle fait encore valoir que la demande serait irrecevable alors qu’elle ne viserait pas
seulement à faire reconnaître l’existence d’un droit mais également d’en obtenir de
façon déguisée l’exécution en violation des ordonnances rendues par le tribunal de
Madrid, lesquelles devraient être reconnues par le tribunal luxembourgeois sur base
de l’article 25 du règlement insolvabilité.

Le mandataire de « l’administración concursal » reprend les mêmes arguments.

En ordre très subsidiaire les défenderesses font plaider quant au fond que le gage
ne trouverait pas à s’exécuter en présence d’une défaillance à l’échéance du prêt
mais seulement en cas d’une résiliation anticipée du prêt, se référant à l’article 23 du
contrat de prêt.

Les demanderesses se seraient encore rendues coupables d’abus de droit en
« procédant à un véritable forum shopping » lors de la constitution du gage venant
en remplacement d’un premier gage parfaitement valable et en créant artificiellement
une situation de défaut.

Elles demandent dès lors à voir les demanderesses déboutées de leurs demandes
et à voir chacune d’entre d’elles condamnée à payer une indemnité de procédure de

                                          14
2.500.- EUR à chacune des demanderesses sur base de l’article 240 du Nouveau
Code de procédure civile.

Il y a lieu d’examiner le mérite des différents arguments soulevés à l’encontre des
demandes.

1) Quant à la compétence territoriale du présent tribunal

Les parties demanderesses justifient la compétence territoriale du présent tribunal
tant sur base du règlement CE no 44/2001 que de la clause attributive de juridiction.

L’article 1er b du règlement CE no 44 /2001 du 22 décembre 2000 exclut de son
champ d’application « les faillites, concordats et autres procédures analogues ».

La jurisprudence de la Cour de Justice des communautés européennes a précisé le
critère permettant de tracer la frontière entre les litiges qui relèvent du champ
d’application du règlement CE no 44/2001 et ceux qui relèvent du champ du
règlement CE no 1346 /2000 du 29 mai 2000 relatif aux procédures d’insolvabilité (le
Règlement Insolvabilité).

Pour savoir lequel de ces deux textes est applicable, il faut se rapporter à l’arrêt
GOURDAIN de la CJCE du 22 février 1979 qui a délimité le champ d’application de
la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968. Or, la solution apportée est
parfaitement transposable au règlement CE no 44/2001, qui sur ce point a repris les
dispositions de la Convention de Bruxelles.

Selon cet arrêt ne sont exclus du champ d’application de la Convention de Bruxelles
et aujourd’hui du règlement CE no 44/2001 « que les actions qui dérivent
directement de la faillite et s’insèrent étroitement dans le cadre d’une procédure
collective » au rang desquelles l’action révocatoire intentée par le syndic de faillite
(CJCE, 2 juillet 2009, (…) Industri, aff. C-111/08, Rec. p. I- 5655) ou encore l’action
en comblement du passif (Cour de Cassation française, 5 mai 2004, D.2004 p.1796,
note JL Vallens).

En revanche la Cour de Justice des communautés européennes dans un arrêt du 10
septembre 2009 (affaire C-292/08, G.G.) a jugé que « l’exception figurant à l’article
1er § 2 b) du règlement no 44/2001 [à savoir l’exclusion du champ d’application dudit
règlement des faillites, concordats et autres procédures analogues] ne s’applique
pas à l’action d’un vendeur exercée au titre d’une clause de réserve de propriété
contre un acheteur en situation de faillite, lorsque le bien faisant l’objet de cette
clause se trouve dans l’Etat membre d’ouverture de la procédure d’insolvabilité au
moment de l’ouverture de cette procédure à l’encontre dudit acheteur ».

Il ressort de cette jurisprudence que si l’action n’est pas fondée sur une disposition
du droit des procédures collectives et peut être exercée indépendamment de
l’ouverture d’une telle procédure et de l’existence des organes de cette procédure,
elle trouve son fondement dans le règlement CE no 44/2001 et non dans les textes
communautaires relatifs aux procédures d’insolvabilité.

La présente action introduite par les différents demandeurs trouve sa base dans le
contrat de gage conclu entre parties le 25 mars 2009 et dans la loi modifiée du 5
août 2005 sur les contrats de garantie financière.

                                          15
Elle constitue dès lors une action autonome par rapport à la faillite et le seul fait que
le syndic soit partie au litige n’apparait pas suffisant pour qualifier cette procédure de
« procédure dérivant directement de la faillite et s’insérant étroitement dans le cadre
d’une procédure de liquidation de biens ».

La compétence du présent tribunal doit partant être examinée sur base du règlement
CE no 44/2001 (le Règlement Bruxelles I).

2) Quant à la clause attributive de juridiction invoquée par les demanderesses

Les demanderesses se prévalent, conformément à l’article 23 du Règlement
Bruxelles I de la clause attributive de juridiction contenue dans le contrat de gage en
son article 21.2.

Cette clause est de la teneur suivante :

« tout différent se rapportant à la présente Convention sera de la compétence des
tribunaux du Luxembourg, Grand-Duché de Luxembourg, sans préjudice du droit des
Créancières nanties à instituer une action en justice auprès de toute juridiction
compétente ».

La première partie de cette clause, commune aux deux parties, prévoit la
compétence des tribunaux luxembourgeois, tandis que sa seconde partie confère
aux seules créancières nanties le droit d’introduire une action devant toute juridiction
compétente en plus de la juridiction luxembourgeoise.

La défenderesse sub 1) fait plaider que cette formulation entraînerait un déséquilibre
manifeste en faveur des créanciers gagistes (les demanderesses) et en défaveur
des débiteurs gagés (les défenderesses) et se prévaut d’une décision de la Cour de
Cassation française du 16 septembre 2012 pour en déduire la nullité de cette clause.

La décision de la Cour de Cassation française invoquée par SOC3.) a suscité de
nombreuses critiques doctrinales. En particulier l’utilisation de la notion de
potestativité en présence d’une clause de juridiction qui ne crée pas vraiment de
rapport d’obligation entre un débiteur et un créancier a été contestée par ces auteurs
(cf. l’article de P. Ancel, G. Cuniberti, JTL.2013, no 25, p.8 ), l’article 1174 du Code
civil conçu pour régir une modalité d’une obligation civile n’étant pas vraiment taillé
pour gouverner une clause dont l’effet et l’objet sont avant tout d’ordre juridictionnel.

Mais cette jurisprudence a également été critiquée au regard du droit des conflits de
juridictions, les auteurs retenant que les clauses de juridiction stipulées « en faveur »
d’une seule partie étaient expressément admises par la Convention de Bruxelles et
laissaient à la partie favorisée le droit de saisir tout autre tribunal compétent en vertu
de la Convention (article 17.5) et que rien n’indiquait que le Règlement Bruxelles I ait
voulu interdire les clauses dissociatives qui avantagent l’une des parties. Au
contraire, retiennent ces auteurs, la licéité de ces clauses se trouve admise de
manière implicite dans l’article 23 de la Convention qui énonce : « cette compétence
(conférée par la clause) est exclusive, sauf convention contraire des parties ».

« Les parties peuvent donc moduler l’effet juridictionnel de la clause et notamment le
rendre impératif pour l’une d’elles et facultatif pour l’autre. Cette lecture est confortée

                                            16
par la place faite à l’autonomie des parties par le Règlement Bruxelles I. En effet, en
dehors des contrats conclus avec « des parties faibles » protégé par le Règlement,
l’autonomie des parties doit être respectée sous réserve des fors de compétence
exclusifs prévus dans le règlement » (cf. l’article paru dans la revue Banque & Droit
no 148, mars-avril 2013, « réflexions sur les clauses de juridiction asymétriques » de
M.E Ancel, L. Marion et L. Wynaendts).

Cette analyse est partagée par M. le Conseiller honoraire à la Cour de Cassation
Jean-Paul BERAUDO lequel retient que dans la jurisprudence de la Cour de
Cassation invoquée par la défenderesse c’est certainement l’idée que face à la
banque la cliente devait être protégée contre une clause instaurant un déséquilibre
entre les parties, de la même manière que la loi prohibe les clauses abusives dans
les contrats conclus avec les consommateurs, qui a inspiré la décision.

Dans ce contexte il relève à juste titre qu’en l’espèce le litige met en présence des
entités (association d’investisseurs et pool bancaire) qui ont un pouvoir de
négociation équivalent, de sorte qu’il échet de donner plein effet à l’autonomie de
volonté des parties (cf. avis de M. Jean-Paul Béraudo du 9 novembre 2013, pièce 28
de Maître HOSS).

Il est encore significatif de relever qu’en l’espèce SOC3.) soulève la nullité de la
clause alors qu’elle a pourtant été assignée au lieu de compétence exclusif prévu
dans le gage et non devant un autre tribunal.

Il résulte de l’ensemble de ces considérations que c’est à bon droit que les
demanderesses se prévalent de la clause attributive de juridiction contenue dans le
gage dont la validité ne peut être mise en cause.

3) Quant à l’incidence du principe de la suspension des poursuites sur la recevabilité
des demandes

Eu égard au caractère d’ordre public international reconnu au principe de la
suspension des poursuites individuelles (cf. Cass. civ. 6 mai 2009, no 08-10281 et
Cour, 8 mai 2013, n° 37.085 du rôle, Cour, 20 novembre 2013, n° 37.498), il
convient encore de relever que les demandes soumises au présent tribunal,
postérieurement à la décision espagnole ayant mis SOC3.) dans une procédure
collective, ne se heurtent pas au principe de suspension des poursuites commun aux
différents droits nationaux des Etats membres, alors qu’elles ne tendent pas à une
condamnation d’SOC3.) sur base d’une créance, mais qu’elles ont pour but la
reconnaissance d’un droit réel sur les valeurs mobilières faisant l’objet du gage.

Elles n’encourent dès lors aucune irrecevabilité de ce chef.

4) Quant à la litispendance sinon la connexité invoquée par les défenderesses

   a) La litispendance :

Les défenderesses s’emparent de l’article 27 du Règlement Bruxelles I pour
demander au tribunal de se dessaisir, respectivement de surseoir à statuer au profit
des tribunaux espagnols saisis d’une demande en réintégration visant à faire annuler
les modifications du prêt et en particulier la modification de la clause 23.3 du contrat
de prêt du 7 mai 2006 effectuée dans la stipulation 3.2. (e) de l’avenant du 30 janvier

                                          17
2012 qui a modifié l’article 23 du contrat de prêt en y rajoutant une référence à
l’arrivée au terme final du contrat de prêt.

Selon elles, la modification apportée au contrat de crédit en date du 30 janvier 2012
aurait étendu « la portée de la réalisabilité du gage » en ce que le concept de
résiliation anticipée inclurait désormais l’échéance finale du crédit, le curateur
soutenant que dans la rédaction initiale du contrat de prêt, il n’aurait été permis de
réaliser le gage que lorsqu’on se trouvait face à une hypothèse de réalisation
anticipée.

Elles sont d’avis que les demandes adverses tendant à la réalisation du gage
supposent que soit préalablement tranchée la question de la validité de l’avenant
litigieux au regard des dispositions espagnoles relatives aux annulations des actes
en période suspecte, dans la mesure où le gage renverrait au contrat de prêt afin de
définir les cas de « declared default ».

Aux termes de l’article 27 du Règlement Bruxelles I, lorsque des demandes ayant le
même objet et la même cause sont formées entre les mêmes parties devant des
juridictions d’Etats membres différents, la juridiction saisie en second lieu sursoit à
statuer jusqu’à ce que la compétence du tribunal premier saisi soit établie.

Force est de constater que la demande dont est saisi le Tribunal de Commerce de
Madrid qui vise à l’annulation d’une modification du contrat de prêt sur base des
dispositions du droit de la faillite espagnole et la présente demande qui vise à
permettre l’exécution d’un contrat de gage soumis au droit luxembourgeois et
relevant de la compétence des tribunaux luxembourgeois n’ont pas la même cause
ni le même objet, de sorte que l’article 27 du règlement précité ne trouve pas à
s’appliquer.

De plus, la question dont est saisi le tribunal, consistant à déterminer sur base de la
loi luxembourgeoise dans quelles hypothèses le gage consenti par les débiteurs peut
être exécuté, ne peut être toisée que par les seules juridictions luxembourgeoises en
raison de la clause attributive de juridiction contenue dans le gage.

En effet, le principe est qu’une clause d’élection de for licite et valable attribue une
compétence exclusive aux tribunaux de l’Etat désigné ou au tribunal spécialement
élu. La clause a un double effet : elle proroge la compétence du tribunal saisi qui a
l’obligation de statuer et d’autre part, elle déroge à la compétence de tout tribunal
étranger (cf. Jurisclasseur droit international, fasc. 581-41, no 66 et suivants).

   b) La connexité :

Il est par ailleurs constant en cause que le gage sur lequel se basent les
demanderesses est soumis aux dispositions de la loi modifiée du 5 août 2005 sur les
contrats de garantie financière, ce point n’étant pas contesté par les défenderesses.

Or, il découle très clairement des travaux parlementaires que l’intention des
rédacteurs du projet de loi a été d’immuniser l’exécution des garanties financières
contre tous incidents et de ne renvoyer qu’à la responsabilité des bénéficiaires après

                                          18
réalisation (P. Schleimer, « Réalisation des garanties financières et pratiques des
prêteurs bancaires », JTL, no 7, 4 février 2010, p. 8).

Ainsi il y est dit que « l’ambition de mettre les contrats de prises de garantie
financière à l’abri d’une possible remise en cause et d’offrir ainsi aux organismes
prêteurs un cadre dans lequel ils peuvent opérer en toute sécurité, doit se lire dans
le contexte du récent règlement 1346/2000/CE du Conseil du 29 mai 2000 relatif aux
procédures d’insolvabilité. Ce règlement qui prévoit un système aménagé de la lex
concursus dispose en son article 5.1 que l’ouverture d’une procédure d’insolvabilité
n’affecte pas le droit réel dont bénéficie un créancier sur certains biens de son
débiteur failli, si les biens en question se trouvent dans un pays autre que celui de
l’ouverture de la faillite. Cette exception est limitée par l’article 5.4 du même
règlement qui dispose que les actions particulières en nullité ou inopposabilité
restent néanmoins régies par la lex concursus, sauf si l’acte constitutif du droit réel
est soumis à une loi autre que celle de l’Etat d’ouverture de la faillite et si cette autre
loi ne permet aucun moyen d’attaquer l’acte (article 13). Le but du projet de loi est de
rendre le contrat de garantie financière inattaquable afin de bénéficier de l’exception
décrite ci-dessus. Ceci ne signifie cependant pas qu’il n’existe aucune sanction. En
cas de concert frauduleux entre parties, ces dernières pourront toujours être
sanctionnées au niveau de la responsabilité civile » (doc. parl. no 5251).

Dès lors les procédures pendantes en Espagne tendant à voir annuler la
modification faite au contrat de crédit sont dépourvues d’incidence sur les présentes
demandes, puisqu’en tout état de cause elles ne peuvent, aux termes des
documents parlementaires précités, aboutir à empêcher l’exécution du contrat de
gage (dont la validité n’est au demeurant pas contestée), de sorte qu’il n’y a pas non
plus connexité au sens de l’article 28 du Règlement Bruxelles I.

5) Quant à la portée de la décision du Tribunal de Commerce de Madrid

Les défenderesses invoquent encore les ordonnances rendues par le Tribunal de
Commerce de Madrid en date des 5 février 2013 (pour SOC3.)), ainsi que des 11
février et 22 mai 2013 (dans le cadre de la procédure d’insolvabilité de SOC7.)) qui
enjoignent expressément aux entités gagistes de s’abstenir de commencer
l’exécution du gage et à BQUE1.) de s’abstenir de leur remettre les actions faisant
l’objet du gage.

Ils font valoir que, sur base de l’article 25 du Règlement Insolvabilité, les décisions
relatives à des mesures conservatoires prises dans le cadre d’une procédure
d’insolvabilité tombant dans le champ d’application du Règlement Insolvabilité sont
reconnues sans qu’il soit nécessaire de prendre toute autre formalité quant à leur
reconnaissance.

Il est exact que l’article 25 dudit règlement étend le principe de la reconnaissance
automatique et immédiate aux décisions relatives au déroulement et à la clôture
d’une procédure d’insolvabilité, ainsi qu’aux décisions qui dérivent directement de la
procédure d’insolvabilité et qui s’y insèrent étroitement, même si elles sont rendues
par une autre juridiction, et aux décisions relatives aux mesures conservatoires
prises après la demande d’ouverture d’une procédure d’insolvabilité.

Toutefois il est également admis que si la reconnaissance doit avoir pour effet, en
principe, d’attribuer aux décisions l’autorité et l’efficacité dont elles jouissent dans

                                            19
l’Etat membre où elles ont été rendues, il n’y a aucune raison d’accorder à un
jugement lors de son exécution, des droits qui ne lui appartiennent pas dans l’Etat
membre d’origine ou des effets que ne produirait pas un jugement du même type
rendu directement dans l’Etat membre requis (cf. CJCE, affaire C-420/07, M. A.
contre D. C. O. et L. E. O.).

En l’espèce, s’agissant d’une mesure conservatoire ordonnée pour préserver les
droits des parties dont le propre est le caractère provisoire, elle ne s’impose pas plus
au juge du fond luxembourgeois qu’une décision de référé rendue par les tribunaux
indigènes.

Or au-delà de l’éventuelle nullité de la modification du contrat de prêt dont est saisi le
tribunal espagnol, la question déterminante opposant les parties, à savoir dans
quelles hypothèses le gage consenti par les débiteurs peut être exécuté, ne peut en
tout état de cause être toisée que par les juridictions luxembourgeoises en raison de
la clause attributive de juridiction contenue dans le gage.

6) Quant à la recevabilité de la demande eu égard à son caractère partiellement
déclaratoire

Le curateur d’SOC3.) fait encore plaider que les demandes adverses seraient
purement déclaratoires et qu’elles ne rempliraient pas les conditions de recevabilité
requises par la jurisprudence dans ce contexte, tandis qu’SOC3.) relève que la
demande ne tendrait pas seulement à faire reconnaître l’existence d’un droit, mais
comporterait également une demande déguisée d’exécution d’un droit en ce que les
requérantes demandent au tribunal de dire que les actions SOC10.) sont leur
propriété.

Il est constant en cause que la demande dont est saisi le tribunal n’est pas
exclusivement de nature déclaratoire, les demandes tendant à voir dire que la
demande en justice en étant déclarée fondée vaut avis de réalisation du gage par
voie d’appropriation et à voir ordonner à BQUE1.) de transférer aux demanderesses
les actions SOC10.) en proportion de leurs créances respectives tendent à
l’obtention d’une décision susceptible d’exécution forcée et dépassent partant le
cadre d’une demande déclaratoire.

La jurisprudence retient que pour justifier l’exercice d’une action déclaratoire, il suffit
qu’une incertitude grave ou menace sérieuse paralyse l’exercice normal d’un droit et
que, d’autre part, la déclaration judiciaire sollicitée soit de nature à offrir au
demandeur, non point une satisfaction purement théorique, mais une utilité concrète
et déterminée (Cour, 7 décembre 1976, Pas. 33, p. 477).

Si, sous l’empire de la loi de 2005 sur les contrats de garantie financière, les
demanderesses seraient en droit de réaliser le gage de leur propre chef sans devoir
recourir à la justice, alors que le créancier gagiste peut en cas de survenance d’un
fait entraînant l’exécution de la garantie s’approprier le gage sans mise en demeure
préalable, il est indéniable que l’ordonnance rendue par le Tribunal de Commerce de
Madrid en date du 18 octobre 2012, assortie de sanctions pénales, constitue pour
les demanderesses un obstacle qui paralyse l’exercice normal de leur droit de
procéder à l’exécution du gage.

                                            20
L’utilité pour les demandeurs de voir toisées, par les juridictions compétentes aux
termes de la clause attributive de compétence convenue entre parties, les conditions
de réalisation du contrat de gage soumis au droit luxembourgeois et à voir
reconnaître leur droit de réaliser ce dernier nonobstant les mesures conservatoires
prises par le tribunal espagnol est dès lors immédiate et concrète.

Il s’ensuit que la demande est encore à déclarer recevable sous cet aspect, les
demandeurs ayant indéniablement un intérêt né et actuel à agir.

7) Quant au bien-fondé de la demande

En ordre très subsidiaire, les défenderesses ont encore conclu à voir dire la
demande non fondée. Elles sont d’avis qu’en raison du renvoi par le gage au contrat
de prêt, ce dernier n’aurait pu être réalisé que dans l’hypothèse de défauts de
paiement donnant lieu à une résiliation anticipée et non en cas de non-paiement à
l’échéance finale du prêt.

Elles se réfèrent aux termes de la loi de 2005 sur les contrats de garantie financière
qui aurait laissé toute latitude aux parties pour définir le fait entraînant l’exécution de
la garantie et citent l’article 1er de ladite loi lequel définit ce fait comme suit : « une
défaillance ou tout autre évènement convenu entre les parties, dont la survenance,
en vertu du contrat de garantie financière ou du contrat contenant l’obligation
financière couverte ou en application de la loi, habilite le preneur de la garantie à
réaliser ou à s’approprier la garantie financière ou déclenche une compensation
avec déchéance du terme ».

Elles citent les travaux parlementaires de la loi de 2005 et l’article de Henri Wagner
et Azadeh Djazayeri (« La réalisation du gage en temps de crise : aspects
juridiques », Bulletin Droit & Banque n° 45, mai 2010) pour en déduire que si la loi de
2005 permettait aux parties de prévoir dans leurs contrats de garantie financière des
faits permettant l’exécution de la garantie sans être constitutifs d’une défaillance
contractuelle, elle ne leur interdirait pas de limiter contractuellement les cas de
défaillances contractuelles.

Les faits entraînant l’exécution du gage une fois définis par les parties, cette
définition aurait force de loi entre les parties conformément à l’article 1134 du Code
civil.

Or, en l’espèce, le contrat de gage renvoie à l’article 23 du contrat de prêt lequel ne
portait dans sa version initiale que sur la résiliation anticipée du prêt.

Cette façon de procéder aurait été délibérée et s’expliquerait par l’articulation des
garanties entre parties. Celles-ci auraient entendu prémunir les prêteurs d’un défaut
de paiement caractérisant une résiliation anticipée moyennant le gage
luxembourgeois, alors que les obligations de remboursement au terme final du crédit
auraient quant à elles été garanties par les mandats de vente.

Le contrat de gage se référant expressément et exclusivement à l’article 23 du
contrat de prêt pour lister les faits entraînant l’exécution de la garantie, d’autres
situations non incluses dans la version originaire du contrat de prêt, tel le non
remboursement du prêt à l’échéance, ne sauraient dès lors, selon elles, donner lieu
à l’exécution du gage.

                                            21
Il échet de relever d’emblée que ni la validité du gage conclu par écrit et valablement
notifié à BQUE1.), partant opposable aux tiers, ni le caractère exigible de la dette
résultant du contrat de prêt ne sont contestées par les défenderesses.

Celles-ci se bornent à contester les conditions d’exécution du gage faisant plaider
que l’échéance normale du prêt ne serait pas garantie par le gage qui ne jouerait
que dans l’hypothèse d’une résiliation anticipée conformément à l’article 23 du
contrat de prêt auquel le gage se réfère.

Selon l’article 23-1 de la loi modifiée de 2005 sur les contrats de garantie financière,
dont l’applicabilité au gage n’est pas contestée, les aspects réels d’un gage sur titres
transmissibles par inscription en compte sont régis par la loi de l’Etat où le compte
pertinent est situé (la lex rei sitae).

En l’espèce, le compte pertinent étant ouvert au Luxembourg dans les livres de
BQUE1.), c’est donc bien le droit luxembourgeois qui est applicable aux aspects
réels du gage.

L’article 23 de la loi modifiée de 2005 sur les contrats de garantie financière
énumère les aspects réels du gage qui sont régis par la loi du pays où se trouve le
compte pertinent dans les termes suivants :

« (1) Toute question concernant l’un des éléments énumérés au paragraphe (2) ci-
après qui se pose au sujet d’une garantie financière sous forme d’instruments
financiers transmissibles par inscription en compte est réglée selon la loi du pays où
le compte pertinent est situé. La référence à la loi du pays désigne le droit interne de
ce pays, nonobstant toute règle stipulant que la question considérée doit être
tranchée selon la loi d’un autre pays.

(2) Les éléments visés au paragraphe (1) sont les suivants :

(a)     la nature juridique et les effets réels de la garantie financière sous forme
d’instruments financiers transmissibles par inscription en compte ;

(b)     les exigences relatives à la constitution d’une garantie financière sous forme
d’instruments financiers transmissibles par inscription en compte en vertu d’un
contrat de garantie financière et, plus généralement, l’accomplissement des
formalités nécessaires pour rendre un tel contrat et une telle constitution opposables
aux tiers ;

(c)    le fait de savoir si le droit de propriété ou un autre droit d’une personne à une
telle garantie financière sous forme d’instruments financiers transmissibles par
inscription en compte est éteint ou primé par un droit de propriété ou un autre droit
concurrent ou lui est subordonné ou si une acquisition de bonne foi a eu lieu ;

(d)     les obligations du teneur du compte pertinent envers une personne autre que
le titulaire du compte pertinent qui revendique des droits concurrents sur des
instruments financiers inscrits en compte auprès de ce teneur à l’encontre du titulaire
du compte pertinent ou d’une autre personne ;

                                          22
(e)    les conditions de réalisation de la garantie financière sous forme d’instruments
financiers transmissibles par inscription en compte à la suite de la survenance d’un
événement entraînant l’exécution ;

(f)     l’étendue du contrat de garantie financière portant sur des instruments
financiers inscrits en compte aux droits aux dividendes, revenus, ou autres
distributions, ou aux remboursements, produits de cession ou tous autres produits ».

Cette loi détermine notamment « les conditions de réalisation de la garantie
financière sous forme d’instruments financiers transmissibles par inscription en
compte suite à la survenance d’un évènement entraînant l’exécution » (alinéa e de
l’article précité) de même que « l’étendue du contrat de garantie financière portant
sur des instruments financiers inscrits en compte aux droits aux dividendes, revenus,
ou autres distributions ou aux remboursements, produits de cession ou tous autres
produits » (alinéa f dudit article).

C’est dès lors la loi luxembourgeoise qui détermine à partir de quel moment le gage
est exécutable.

Selon l’article 2071 du Code civil, le nantissement est un contrat par lequel un
débiteur remet une chose à son créancier pour sûreté de son paiement.

C’est le non-paiement de la dette garantie qui permet l’exécution du gage et donne à
la sûreté son utilité.

L’article 2082 du même code dispose que « le débiteur ne peut, à moins que le
détenteur n’en abuse, en réclamer la restitution qu’après avoir entièrement payé, tant
en principal qu’en intérêts et frais la dette pour sûreté de laquelle le gage a été
donné ».

Sur base de ces articles, ainsi que des doctrines versées par les requérantes, il y a
lieu de retenir que le droit de réaliser le gage en cas de non-paiement à l’échéance
est de l’essence même du gage et que toute clause qui priverait le créancier de ce
droit devrait être considérée comme nulle.

La loi modifiée de 2005 sur les contrats de garantie financière, qui ne constitue
qu’une application spéciale des principes généraux édictés par les articles précités
du Code civil à la matière des contrats de garantie financière, n’a pas entendu
déroger à ces dispositions mais au contraire renforcer les droits des créanciers en
élargissant les hypothèses d’exécution du gage, le fait entraînant l’exécution de la
garantie étant défini en son article premier comme « une défaillance ou tout autre
évènement convenu entre parties dont la survenance, en vertu du contrat de
garantie financière (gage) ou du contrat contenant l’obligation financière couverte (le
prêt), ou en application de la loi, habilite le preneur de la garantie à réaliser ou à
s’approprier la garantie financière (…) ».

Outre la défaillance, c’est-à-dire la non-satisfaction de l’obligation garantie, d’autres
évènements librement déterminés par les parties pourront permettre au créancier
d’exécuter le gage.

Ces autres faits dont la survenance entraînera l’exécution de la garantie,
contrairement à la « défaillance » d’ores et déjà prévue par la loi modifiée de 2005

                                           23
que les parties n’auront pas à recopier dans leur contrat, devront être précisés par
les parties dans le contrat de garantie financière ou dans le contrat contenant
l’obligation financière.

C’est précisément ce que les parties ont fait en l’espèce dans l’article 23 du contrat
de prêt, auquel se réfère le contrat de gage, lequel prévoit les faits donnant lieu à
résiliation anticipée du crédit et à la déchéance du terme.

En aucun cas l’on ne saurait en déduire que les parties créancières ont entendu de
ce fait limiter les cas d’exécution du gage aux hypothèses prévues à l’article 23.

Les termes du gage sont en effet clairs à ce sujet.

Ainsi, il convient de citer la définition de l’obligation garantie figurant à l’article 1er du
contrat de gage :

« Secured Obligations means all present and future obligations and liabilities (…) of
the Pledgors 1 and 2 to the Secured Parties (or any of them) under or in connection
with the Facilities Agreement together with all costs, charges and expenses incurred
by any Secured Party (…) ».

Ou encore le libellé de l’article 2 du gage intitulé « Pledge » :

« in order to secure the full and punctual payment, performance and discharge of all
the Secured Obligations, the Pledgors hereby pledge and agree to pledge to and in
favour of the Pledgees, all their present and future rights, title, claims, interest and
benefits, if any, in the Pledged Property (…) ».

L’article 7 est lui aussi sans équivoque, particulièrement en son alinéa deux :

7.2 « the Pledge is in addition to and not in substitution for, and shall not in any way
be prejudiced or affected by, and shall be without prejudice to, any other security
interest or guarantee now or hereafter held by the Pledgees for all or any part of the
Secured Obligations and may be enforced without the Pledgees first having recourse
to any such security interest or guarantee and without taking any steps or
proceedings against the Pledgors or any other person in respect of the Secured
Obligations (…) ».

Ou encore l’article 10 intitulé « Additional Security » :

« This Agreement shall be in addition to and shall not in any way be prejudiced by or
dependent on any collateral, security interest or other encumbrance now or hereafter
held by the Pledgees as security for the Secured Obligations or any lien to which it
may be entitled. The rights of the Pledgees hereunder are in addition to and not
exclusive of those provided by law ».

Et enfin l’article 13 intitulé « Release » :

« The Pledgees shall grant an express release of the Pledge, (…), as soon as all
Secured Obligations have been unconditionally and irrevocably paid and discharged
in full and there is no possibility of any further Secured Obligations coming into
existence ».

                                               24
Au vu de ces dispositions, l’argumentation des défenderesses suivant laquelle le
gage n’aurait vocation à être exécuté que dans l’hypothèse d’une résiliation
anticipée, alors que l’échéance finale du prêt aurait été garantie par les mandats de
vente, est à rejeter comme contredite par les termes clairs du contrat de gage.

L’interprétation des défenderesses heurte par ailleurs le bon sens, alors que l’une
des priorités des prêteurs étant de sécuriser leurs droits face à une procédure
collective, on conçoit mal comment ils pourraient se contenter de mandats de vente
qui seront nécessairement affectés par une telle procédure et qui ont de surcroît été
annulés dans le cadre du contrat de restructuration signé entre parties le 26 avril
2012, sans compter les effets négatifs sur les cours des titres, en cas de ventes
massives pour apurer l’intégralité des montants redus, qui seraient préjudiciables
tant aux créanciers qu’aux débiteurs.

Les développements faits par les défenderesses relativement à l’abus de droit et aux
agissements de mauvaise foi des demanderesses qui semblent vouloir faire fruit
d’une décision récente du tribunal (cf. Trib. arr. Lux., 10 juillet 2013, nos 120 206,
121 127 et 122 468 du rôle) sont obscurs et particulièrement malvenus en l’espèce,
alors que les faits à la base du présent litige n’ont rien de commun avec les faits
faisant l’objet de cette décision.

Il résulte de l’ensemble de ces considérations que la demande est à déclarer fondée
et que, sur notification du présent jugement valant réalisation de la condition sub (ii)
de l’avis conditionnel de réalisation du gage par voie d’appropriation notifié le 22 avril
2013 à BQUE1.), la propriété des instruments financiers et autres avoirs crédités au
compte d’SOC3.) sera transférée aux différentes demanderesses à concurrence de
leurs créances respectives en proportion du montant de leur créance par rapport au
montant total des créances de l’ensemble des créanciers gagistes.

Le prix de référence pour l’appropriation des actions SOC10.) sera le cours de
bourse affiché à la clôture du marché la veille du jour où les parties auront la libre
disponibilité des actions.

Il échet encore de faire droit à la demande tendant à voir interdire à BQUE1.) jusqu’à
ce que mainlevée du gage ait été donnée, de procéder à un quelconque paiement
en faveur d’SOC3.) par prélèvement sur les comptes gagés, alors qu’en application
du contrat de gage (article 4) et de l’article 8 de la loi modifiée de 2005 sur les
contrats de garantie financière, tous les fruits et produits des avoirs donnés en gage
sont également gagés en faveur des requérantes.

Au vu de l’issue du litige, les défenderesses sont à débouter de leurs demandes
introduites sur base de l’article 240 du Nouveau Code de procédure civile.

Au contraire, il échet de faire droit à la demande formulée sur les mêmes bases par
les demandeurs BQUE2.) LIMITED et BQUE3.) alors qu’il serait inéquitable de
laisser à leur charge l’intégralité des frais exposés.

Compte tenu de l’envergure du litige, il y a lieu de condamner SOC3.) et la société
SOC4.) à payer à chacune des prédites demanderesses le montant de 2.500.- EUR.

                                           25
Dans la mesure où la loi modifiée de 2005 sur les contrats de garantie financière en
son article 11 permet aux titulaires des garanties régies par ce texte de les réaliser
sans devoir recourir à une autorisation judiciaire et que la présente action n’a été
introduite que pour respecter les injonctions résultant de l’ordonnance du Tribunal de
Commerce de Madrid du 18 octobre 2012, confirmée suivant décision contradictoire
du 5 février 2013, le présent jugement est à assortir de l’exécution provisoire sans
caution sur base de l’article 244 du Nouveau Code de procédure civile.

                                   Par ces motifs :

le tribunal d’arrondissement de et à Luxembourg, quinzième section siégeant en
matière commerciale, statuant contradictoirement,

déboutant de tous moyens contraires,

se déclare territorialement compétent pour connaître des demandes inscrites sous
les numéros 153.636, 155.943, 156.026 et 157.028,

les déclare recevables et en ordonne la jonction,

dit qu’il n’y a pas lieu de surseoir à statuer,

dit que le contrat de gage du 25 mars 2009 est soumis au droit luxembourgeois et
plus spécifiquement à la loi modifiée du 5 août 2005 sur les contrats de garantie
financière,

dit qu’en application du contrat du gage et des dispositions de la loi modifiée du 5
août 2005 sur les contrats de garantie financière, tous les fruits et produits des avoirs
donnés en gage sont également gagés en faveur des demanderesses,

interdit à la société anonyme BQUE1.)S.A. de procéder à un quelconque paiement
en faveur de la société de droit espagnol SOC3.) SLU par prélèvement sur les
comptes gagés jusqu’à la mainlevée du gage,

dit qu’en application de la loi modifiée du 5 août 2005 sur les contrats de garantie
financière le défaut de paiement à l’échéance du contrat de crédit, non contesté en
l’espèce, constitue une défaillance au sens de ladite loi autorisant les
demanderesses à exécuter le gage,

partant dit que la notification du présent jugement vaut réalisation de la condition
sub (ii) de l’avis conditionnel de réalisation du gage par voie d’appropriation notifié le
22 avril 2013 à la société anonyme BQUE1.)S.A.,

dit que la propriété des instruments financiers et autres avoirs crédités au compte de
la société de droit espagnol SOC3.) SLU sera transférée aux différentes
demanderesses à concurrence de leurs créances respectives en proportion du
montant de leur créance par rapport au montant total des créances de l’ensemble
des créanciers gagistes,

                                             26
dit que le prix de référence pour l’appropriation des actions SOC10.) sera le cours
de bourse affiché à la clôture du marché la veille du jour où les demanderesses
auront la libre disponibilité des actions,

ordonne à la société anonyme BQUE1.)S.A., sur notification du présent jugement,
de transférer les actions SOC10.) en proportion du montant de leurs créances par
rapport au total des créances de tous les créanciers gagistes vers le ou les comptes
qui lui seront indiqués par les demanderesses, étant entendu que pour autant que
les actions SOC10.) ainsi transférées dépasseraient en valeur au prix de clôture la
veille du jour où les demanderesses auront la libre disposition de ces actions, le
montant redu aux demanderesses en vertu du Contrat de Crédit, le nombre d’actions
transférées en trop devra être retourné par les demanderesses sur les comptes
gagés,

déboute les parties défenderesses de leurs demandes introduites sur base de
l’article 240 du Nouveau Code de procédure civile,

dit fondées les demandes formulées sur la même base par les sociétés BQUE2.)
LIMITED et BQUE3.),

partant condamne la société de droit espagnol SOC3.) SLU à payer à la société de
droit irlandais BQUE2.) LIMITED le montant de 2.500.- EUR et à la société de droit
anglais BQUE3.) le montant de 2.500.- EUR,

partant condamne la société de droit espagnol SOC4.) SLP à payer à la société de
droit irlandais BQUE2.) LIMITED le montant de 2.500.- EUR et à la société de droit
anglais BQUE3.) le montant de 2.500.- EUR,

condamne la société de droit espagnol SOC3.) SLU et la société de droit espagnol
SOC4.) SLP aux frais et dépens,

ordonne l’exécution provisoire sans caution du présent jugement.

                                        27
"


type: caselaw

jurisdiction: Luxembourg

text:
                                   Arrêt civil

       Audience publique du vingt-neuf janvier deux mille quatorze

Numéro 38639 du rôle

Composition :

Jean-Claude WIWINIUS, président de chambre,
Christiane RECKINGER, premier conseiller,
Nathalie JUNG, conseiller,
Pascale BIRDEN, greffier.

                                    Entre:

la société A),

appelante aux termes d’un exploit de l’huissier de justice Pierre BIEL de
Luxembourg du 18 mai 2012,

comparant par Maître Alex PENNING, avocat à la Cour, demeurant à
Luxembourg,

                                       et:

la société anonyme B)

intimée aux fins du prédit exploit BIEL,

comparant par Maître Christian POINT, avocat à la Cour, demeurant à
Luxembourg.

                            --------------------
                        LA COUR D'APPEL :

Par exploit d’huissier de justice du 2 juillet 2010, la société anonyme B), en sa
qualité d’assureur de la responsabilité incendie de C) et subrogée dans les
droits de celui-ci, a assigné la société A) devant le tribunal d’arrondissment de
Luxembourg en paiement de la somme de 122.208,32 euros avec les intérêts
au taux légal à partir du 9 août 2009, jour du décaissement, sinon à partir de la
demande en justice jusqu’à solde.

A l’appui de ses prétentions, la société anony B) a expliqué que le 30 mai
2009, un incendie s’était déclaré dans l’immeuble appartenant à C), sis à L-
XXXX WE, 11, rue J. Le feu qui avait éclaté alors que la cheminée à cassette
était allumée, s’était propagé sous la toiture, causant des dégâts importants,
non seulement à la maison de C) mais aussi à la maison attenante appartenant
à son père, D).

Au moment des faits, la société anony B) était l’assureur en responsabilité
incendie du propriétaire C). La société anony B) a indemnisé son assuré des
dégâts causés à son immeuble et à l’immeuble contigu et, suivant quittance
provisionnelle du 9 août 2009, il a réglé à C) et D) le montant global de
122.208,32 euros à titre d’indemnisation des dégâts causés. Il a agi en vertu de
la subrogation légale sinon conventionnelle dans les droits de son assuré.

La partie demanderesse a expliqué que A) était en charge de la fourniture et de
la pose du conduit de cheminée intérieur et que l’expert RF avait conclu que la
cause du sinistre était à chercher dans un montage non conforme du conduit
de la cheminée et plus particulièrement dans le non-respect des distances de
feu. Ces travaux avaient été réalisés par A).

La société anony B) a fondé sa demande contre A), principalement, sur la base
contractuelle, notamment pour le manquement à son obligation de délivrer un
ouvrage exempt de vices et malfaçons et conforme aux règles de l’art, et,
subsidiairement, sur la base des articles 1382 et 1383 du code civil, en raison
des fautes professionnelles de A) en relation causale directe avec le préjudice
causé.

La défenderesse A) a contesté toute responsabilité dans son chef. Elle a fait
valoir que la thèse retenue par la demanderesse quant à la cause de l’incendie
n’était pas correcte. Elle a contesté que le non-respect des distances de feu fût
à l’origine du sinistre; il ressortirait, au contraire du rapport d’expertise RF
qu’une absence de ventilation serait à l’origine de l’incendie. Or, l’installation de
la ventilation aurait été de la compétence de la société Brocker Ausbau
chargée « de la mise en œuvre de l’isolation thermique ». En outre, même en
admettant la réalité de la cause de l’incendie, aucune responsabilité
n’incomberait à A), étant donné qu’elle aurait travaillé sous l’ordre et les
instructions formelles de l’architecte C).

Par jugement du 27 septembre 2011, le tribunal a déclaré la demande du B)
fondée et a condamné A) à payer à B) la somme de 122.208,32 euros avec les
intérêts au taux légal à partir du 9 août 2009 - jour du décaissement - jusqu’à
solde.

Pour ce faire, le tribunal s’est basé sur les rapports d’expertise de RF. Il a
relevé qu’il se dégage de ces rapports que la typologie du conduit monté par A)
et les dispositions normatives applicables exigent qu’une distance minimale de
75 mm soit respectée par rapport à des éléments combustibles. Or, il serait
constant en cause que cette distance minimale n’avait pas été respectée. Le
non-respect des distances de sécurité minimales était donc la cause primaire
de l’incendie. Comme A) était seule chargée du montage des conduits de

                                         2
fumées, elle a été déclarée responsable du non-respect des normes de
sécurité spécifiques au produit qu’elle avait livré, monté et installé.

Quant à la faute de la victime, l’architecte C), le tribunal a relevé que A),
réputée homme de l’art, restait techniquement responsable de l’installation
défectueuse.

De ce jugement, A) a régulièrement relevé appel par exploit d’huissier de
justice du 18 mai 2012.

A l’appui de son recours, elle fait exposer que le jugement n’a pas tenu compte
du fait que la découpe des panneaux “G” et la pose de la sous-toiture en “T”
qui seraient, selon l’expert, la cause principale de l’incendie, ont été réalisés
par l’entreprise Br Ausbau après l’intervention de A), à un moment où celle-ci
n’était plus sur le chantier. Le sinistre aurait été provoqué par un point chaud
qui se serait produit en raison du fait que le passage à travers la toiture n’était
pas doté d’un système de ventilation.

Par ailleurs, si une quelconque responsabilité devait lui incomber, elle serait à
partager avec l’architecte et maître de l’ouvrage C), qui aurait surveillé
étroitement le déroulement des travaux et dont les fautes seraient de nature à
exonérer, du moins partiellement, A).

La partie intimée soulève, in limine litis, l’exception du libellé obscur de l’acte
d’appel pour absence d’exposé sommaire des moyens. A titre subsidiaire, elle
conclut à la confirmation de la décision entreprise. Elle expose que l’appelante
ne ferait rien d’autre que de reprendre ses moyens de première instance
auxquels le tribunal aurait correctement répondu. Ensuite, la société anony B)
reproduit in extenso ses propres conclusions de première instance.

Appréciation de la Cour

Quant à l’exception tirée du libellé obscur de l’acte d’appel, il y a lieu de dire
qu’en vertu de l’article 585 du nouveau code de procédure civile, qui renvoie
aux dispositions de l’article 154 du nouveau code de procédure, l’acte d’appel
doit contenir l’objet de l’appel ainsi qu’un exposé sommaire des moyens. En
l’occurrence, le libellé de l’acte d’appel est suffisamment précis pour que
l’intimée n’ait pu se méprendre quant à l’objet de l’appel et ait pu organiser
convenablement sa défense.

L’appelant est, partant, à déclarer recevable.

Quant au fond, la Cour renvoie pour les faits et les rétroactes du dossier, et,
notamment la description des différents rapports d’expertise, à l’exposé
exhaustif des juges de première instance.

Le premier moyen de défense invoqué par A) en instance d’appel consiste à
dire que la cause de l’incendie ne résulte pas de malfaçons dans la mise en
place du conduit de la cheminée (travaux réalisés par elle), mais de l’absence
de ventilation (travaux exécutés par l’entreprise Br Ausbau).

La Cour se rallie aux développements repris dans la décision entreprise. Ceux-
ci répondent aux moyens et arguments exposés par A) aussi bien en première
instance qu’en instance d’appel. En effet, les premiers juges se sont
correctement référés aux différents rapports de l’expert RF, dressés en date

                                        3
des 19 juin 2009, 22 septembre 2009 et 18 avril 2010, pour arriver à la
conclusion que le non-respect des distances de sécurité minimales était la
cause primaire de l’incendie, que le montage des conduits de fumée incombait
à la seule société A), tandis que les travaux de charpente, de couverture et
d’isolation étaient attribués à l’entreprise Br Ausbau, que A) était donc
responsable du non-respect des normes de sécurité spécifiques au produit
qu’elle avait livré, monté et installé, de sorte qu’il était établi que A) avait
commis une faute en relation causale directe avec le sinistre.

Le second moyen de défense invoqué par l’appelante, pour s’exonérer d’une
éventuelle faute qui pourrait lui être imputée, consiste à dire qu’elle s’est
conformée aux ordres de l’architecte et maître de l’ouvrage C). En d’autres
mots, elle invoque un moyen d’exonération tiré de la faute de la victime.

C’est encore à juste titre, par une motivation qui répond aux arguments
invoqués aussi bien en première instance que devant la Cour d’appel, que le
tribunal a, tout d’abord, considéré qu’il n’était pas établi que A) avait reçu
l’ordre de C) « de consacrer, pour des raisons esthétiques, le moins d’espace
que possible entre le conduit de cheminée et les éléments de la charpente ».

Ensuite, le tribunal a correctement exposé quelles étaient, en principe, la
mission et les obligations de l’architecte pour retenir, notamment, qu’un défaut
de surveillance de l’architecte ne peut lui être imputé que par le maître de
l’ouvrage et non pas par celui qui, par sa négligence – en l’espèce, la partie
appelante - a mal exécuté son travail. Le tribunal a, dès lors, pu arriver à la
conclusion que A), réputée homme de l’art, restait techniquement responsable
de l’installation défectueuse et il a décidé à bon droit que la faute de la victime,
exonératoire de la responsabilité pesant sur A), n’était pas établie (cf. Cour 14
février 2007, nos 24525, 24921 et 25148 du rôle).

Finalement, c’est à bon droit que le tribunal a également retenu que A) a
engagé sa responsabilité délictuelle envers D).

Il résulte de l’ensemble des développements qui précèdent que c’est à juste
titre que le tribunal a fait droit à la demande du B) et a condamné A) à lui payer
la somme de 122.208,32 euros avec les intérêts au taux légal à partir du 9 août
2009 - jour du décaissement - jusqu’à solde.

Comme la partie appelante succombe en instance d’appel et devra supporter
l’intégralité des dépens, elle ne peut prétendre à l’allocation d’une indemnité de
procédure.

Faute par la partie intimée de prouver l’iniquité requise, sa demande basée sur
l’article 240 du nouveau code de procédure civile est à déclarer non fondée.

                                 Par ces motifs

la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière civile, statuant
contradictoirement et sur le rapport du magistrat de la mise en état,

déclare l’appel de la société à responsabilité limitée A) recevable ;

le déclare non fondé ;

                                         4
partant, confirme le jugement entrepris,

déboute les parties appelante et intimée de leurs demandes respectives
basées sur les dispositions de l’article 240 du nouveau code de procédure
civile ;

condamne la société à responsabilité limitée A) aux frais et dépens de
l’instance avec distraction au profit de Maître Christian Point, qui la demande,
affirmant en avoir fait l’avance.

                                       5
"


text:
                                    Arrêt civil

       Audience publique du vingt-neuf janvier deux mille quatorze

Numéro 39600 du rôle

Composition :

Jean-Claude WIWINIUS, président de chambre,
Christiane RECKINGER, premier conseiller,
Nathalie JUNG, conseiller,
Pascale BIRDEN, greffier.

                                    Entre:

A),

appelant aux termes d’un exploit de l’huissier de justice Carlos CALVO de
Luxembourg du 8 février 2013,

comparant par Maître Philippe-Fitzpatrick ONIMUS, avocat à la Cour,
demeurant à Luxembourg,

                                        et:

la société anonyme R),

représentée par son conseil d’administration actuellement en fonctions,

intimée aux fins du prédit exploit CALVO,

comparant par Maître Laurent BACKES, avocat à la Cour, demeurant à
Luxembourg.

                          ---------------------------------
                         LA COUR D'APPEL :

Par jugement rendu par défaut à l’encontre de A) en date du 26 octobre 2011,
le tribunal d’arrondissement de Luxembourg a condamné ce dernier à payer à
la société anonyme R) la somme de 30.602,02 euros, outre les intérêts et une
indemnité de procédure de 250 euros, du chef de détournements de fonds. Ce
jugement a été signifié au défendeur en date du 30 décembre 2011, un
commandement de payer lui a été signifié en date du 15 juin 2012 et un
procès-verbal de saisie-exécution a été dressé le 28 juin 2012.

Par exploit d’huissier du 5 juillet 2012, A) a relevé opposition du jugement du
26 octobre 2011.

Par jugement contradictoire du 2 janvier 2013, cette opposition a été déclarée
non fondée.

A) a relevé appel de ce jugement, lui signifié le 18 janvier 2013, par acte
d’huissier du 8 février 2013.

A l’appui de son appel il réitère les moyens soulevés en première instance à
l’appui de son opposition, à savoir que le jugement par défaut du 26 octobre
2011 ne pouvait produire d’effet à son égard, étant donné que tant l’assignation
introductive d’instance du 20 avril 2011 que le jugement par défaut du 26
octobre 2011 ont été signifiés à une fausse adresse, à savoir son ancienne
adresse à. Or, il aurait transféré, dès le 27 mai 2010, son domicile et se serait
inscrit sur les registres de la population de cette commune.

L’appelant invoque les articles 102 à 105 du code civil et fait valoir que
l’intention de transférer son domicile à St résulterait de son inscription sur les
registres de la population auprès de cette commune ainsi que du paiement de
factures de gaz et de loyers se rapportant à cette adresse. En outre, il aurait
reçu son courrier à cette adresse et y aurait des attaches familiales et
professionnelles, ces éléments valant preuve qu’il a établi son domicile réel à
St. L’exigence d’une déclaration expresse à la commune ne serait pas
obligatoire.

A) fait encore valoir que le domicile serait déterminé par le centre d’intérêts
principal. Or, tel serait le cas de son adresse à St qui serait son unique lieu de
résidence, puisqu’il y aurait souscrit un bail et y vivrait réellement.

L’appelant fait encore valoir que la signification des actes prémentionnés serait
irrégulière au regard des dispositions de l’article 153 du nouveau code
procédure civile, étant donné que le domicile du destinataire tel qu’indiqué
dans lesdits actes ne serait pas exact, et au regard des dispositions de l’article
161 du même code, la signification n’ayant pas été faite à l’adresse sous
laquelle le destinataire est inscrit au registre de la population, en l’occurrence
celui de la commune de St. L’huissier luxembourgeois aurait dû rechercher
l’adresse réelle du destinataire, une fois que l’huissier belge, qu’il avait chargé
de la signification, s’était vu retourner les envois recommandés avec l’adresse
du destinataire barrée. En outre la signification des actes prémentionnés aurait
été faite au mépris de l’article 7 du Règlement CE 1393/2007 relatif à la
signification et à la notification dans les Etats membres des actes judiciaires et
extrajudiciaires en matière civile et commerciale.

                                      2
La signification à une adresse inexacte entraînerait la nullité des actes en
question, nullité qui serait une nullité de fond.

L’appelant conclut dès lors à la réformation du jugement entrepris et à voir
rétracter le jugement du 26 octobre 2011 et tous les actes subséquents. Il
insiste encore pour voir accueillir son opposition, afin de lui permettre de
s’expliquer sur le fond de l’affaire qui reposerait sur une reconnaissance de
dette qui lui aurait été extorquée par la partie intimée.

La partie intimée estime que la signification du jugement du 26 octobre 2011 en
date du 30 décembre 2011 par l’huissier de justice belge à l’adresse du
destinataire à Arlon est valable, étant donné que A) était toujours, à cette date,
inscrit sur les registres de la population à cette adresse. La preuve du
changement de domicile résulterait, selon l’article 104 du code civil, d’une
déclaration expresse auprès de la municipalité qu’on quitte et auprès de celle
où on transfère son domicile, ce qui n’aurait pas été le cas en l’espèce. La
partie intimée est d’avis que l’appelant n’a pas eu l’intention d’adopter
définitivement l’adresse à St comme son nouveau domicile, dès lors qu’il ne
s’est pas fait radier des registres de la population d’Ar et qu’il n’y a pas déclaré
son départ vers St, qu’il ne verse que trois factures de gaz de l’année 2010 se
rapportant aux trois premiers mois suivant sa déclaration d’arrivée à la
commune de St et qu’il ne verse pas de factures récentes et que, dans le cadre
d’une procédure pénale, il s’est constitué partie civile en date du 1er juin 2011
en indiquant son adresse à Ar.

A titre subsidiaire, il y aurait lieu de retenir que l’adresse à Ar constitue le
domicile apparent de l’appelant parce qu’il y est inscrit sur les registres de la
population et la signification des actes au domicile apparent serait valable.

La partie intimée estime encore que la signification des actes en question est
régulière au regard des dispositions de l’article 161 du nouveau code de
procédure civile, étant donné qu’elle a été faite à l’adresse sous laquelle le
destinataire est inscrit aux registres de la population. Comme l’huissier belge a
vérifié que l’appelant était inscrit sur les registres de la population d’Ar, il
pouvait valablement signifier à cette adresse et ne devait pas effectuer de
vérifications supplémentaires.

En outre les formalités des articles 7 et 8 du Règlement CE 1393/2007, précité,
auraient été respectées.

Appréciation de la Cour

La Cour approuve tout d’abord les premiers juges d’avoir rappelé que les
modalités de signification des actes relèvent des règles de procédure et que
celles-ci sont régies par la loi du for, de sorte qu’il y a lieu de se référer aux
textes de loi luxembourgeois pour toiser le présent litige.

L’article 155, paragraphe 5, du nouveau code de procédure civile dispose que
la signification d’un acte d’huissier à une personne physique qui ne peut être
faite à personne doit être faite à son domicile, sinon à sa résidence.
Conformément aux dispositions des articles 102 à 105 du code civil, le domicile
se trouve à l’endroit où une personne a son principal établissement, celui-ci se
caractérisant par l’endroit où elle dispose d’une habitation réelle et par rapport
auquel elle a manifesté sa volonté d’en faire son principal établissement. Cette

                                       3
volonté peut être démontrée par tous moyens, mais le mode le plus usuel est la
déclaration faite aux registres de la population de la commune de résidence.

Dans le domaine de la signification des actes, la recherche du domicile est
facilitée par l’article 161 du nouveau code de procédure civile, aux termes
duquel l’adresse portée sur les registres de la population emporte la faculté d’y
opérer une signification à domicile. Il n’est dès lors plus nécessaire, en cas de
contestation, que l’initiateur de la signification établisse que les autres
conditions, civiles, du domicile y soient également réalisées. (Le Droit judiciaire
privé au Grand-Duché de Luxembourg, Thierry Hoscheit, p.255).

En l’espèce, il résulte d’un certificat de résidence établi en date du 23 août
2012 par l’officier de l’état civil de la ville d’Ar que A) est inscrit sur les registres
de la population de ladite ville depuis le 7 mars 2008. Nonobstant le fait que
l’appelant s’est inscrit le 27 mai 2010 sur les registres de la population de la
commune de St, il ne s’est pas fait radier des registres de la population de la
commune d’Ar. Il était partant toujours inscrit sur les registres de la population
de la ville d’Ar à la date de la signification de l’assignation devant le tribunal
d’arrondissement, soit le 20 avril 2011, et à la date de la signification du
jugement rendu par défaut le 26 octobre 2011, soit le 2 décembre 2011.

L’appelant entend établir son intention de fixer son principal établissement à L-
8011 St, 199, route d’Arlon, en versant notamment des quittances de loyer se
rapportant à un appartement sis à cette adresse, des factures de gaz et des
extraits bancaires renseignant ladite adresse.

D’après l’article 102 du code civil, le domicile de toute personne se trouve à
l’endroit où elle a son principal établissement. Ce principal établissement se
trouve à l’endroit où sont réalisées cumulativement deux conditions, à savoir
une habitation réelle de la personne concernée, conjuguée à la volonté d’y fixer
effectivement son principal établissement. L’article 104 du code civil indique le
mode de preuve admis pour établir l’intention d’une personne de fixer en un
certain endroit son principal établissement, à savoir que la preuve afférente
résulte en ordre principal de déclarations à faire auprès des communes.
L’article 105 du code civil admet un mode de preuve secondaire par les
circonstances de fait lorsque la ou les déclarations envisagées par l’article 104
n’ont pas été respectées. Il est admis qu’en cas de changement de domicile,
lorsqu’un doute subsiste, le maintien de l’ancien domicile doit l’emporter en
raison du principe de la fixité et de la pérennité du domicile (Annales du droit
luxembourgeois, volume 12, Le domicile dans la procédure civile, Thierry
Hoscheit, p. 73).

C’est à juste titre, par une motivation adoptée par la Cour, qui répond aux
arguments soulevés par A) aussi bien en première instance qu’en instance
d’appel, que le tribunal a retenu que les quittances de loyer et factures de gaz
versées en cause ne suffisaient pas à prouver que l’appelant ait entendu fixer
son principal établissement au Lux. Les quittances de loyer, factures de gaz et
extraits bancaires se rapportent en effet aux six premiers mois suivant la
déclaration d’arrivée de l’appelant à la commune de St. Ces pièces ne prouvent
pas que A) a continué à habiter à cette adresse, ni qu’il y habitait encore au
moment des significations litigieuses. S’y ajoute que l’appelant n’a pas effectué
la déclaration de départ prévue à l’article 104 du code civil auprès de la
municipalité qu’il prétend avoir quittée.

                                         4
Il s’ensuit que la présomption de domicile découlant de l’inscription de
l’appelant sur les registres de la population de la commune d’Ar n’est pas
renversée.

C’est dès lors à juste titre que le tribunal a admis que les significations faites à
l’adresse de l’appelant à Ar ont été valablement effectuées.

Il y a lieu d’ajouter que les significations sont encore valables au regard des
dispositions de l’article 153 du nouveau code de procédure civile, le domicile
de l’appelant, tel qu’indiqué dans les actes d’huissier, à savoir à Ar, étant exact
au vu de la déclaration de l’intéressé sur les registres de la population de cette
commune

L’opposition de A) a partant été rejetée à bon escient et le jugement entrepris
est à confirmer.

Comme l’appelant succombe en instance d’appel et devra supporter
l’intégralité des dépens, il ne peut prétendre à l’allocation d’une indemnité de
procédure pour l’instance d’appel. Sa demande afférente est donc à rejeter.

Il est en revanche inéquitable de laisser à la charge de la partie intimée
l’ensemble des sommes exposées par elles et non comprises dans les dépens.
Compte tenu de l’import de l’affaire, des difficultés qu’elle comporte et des
soins qu’elle exige, l’indemnité allouée à la partie intimée pour l’instance
d’appel est à évaluer au montant de 1.000 €.

                       P A R      C E S      M O T I F S

la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière civile, statuant
contradictoirement, sur le rapport du magistrat de la mise en état,

reçoit l’appel en la forme ;

le dit non fondé ;

partant, confirme le jugement entrepris ;

déboute A) de sa demande en obtention d’une indemnité de procédure ;

condamne A) à payer à la société anonyme R) une indemnité de procédure de
1.000 € pour l’instance d’appel ;

condamne A) aux frais de l’instance d’appel avec distraction au profit de Maître
Laurent BACKES, avocat à la Cour, qui la demande affirmant en avoir fait
l’avance.

                                      5
"