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Mergers & Acqusitions in der Praxis. Vortrag vor dem Schaffhauser Juristenverein vom 20. Mai 2014 Dr. iur., LL.M. Simon Meyer - PDF
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1 Mergers & Acqusitions in der Praxis Vortrag vor dem Schaffhauser Juristenverein vom 20. Mai 2014 Dr. iur., LL.M. Simon Meyer
2 Inhaltsverzeichnis I. Mergers & Acquisitions 3 Begriffsbestimmung & Übersicht 3 Idealtypus: Unternehmens(ver)kauf 6 Ablauf eines Unternehmens(ver)kaufs 8 Exkurs: Due Diligence 10 Typischer Inhalt eines Unternehmenskaufvertrags 12 II. Rechtsverhältnisse der Beteiligten 14 a) Verhältnis zwischen Käufer und seinen Beratern 16 b) Verhältnis zwischen Käufer und dem Verkäufer 17 c) Verhältnis zwischen Käufer und den Beratern des Verkäufers 20 2
3 I. Mergers & Acquisitions ("M&A") Begriffsbestimmung o Inhalt: Wechsel des Eigentums an einem Unternehmen o"merger" als "Unternehmenszusammenschluss" o "Acquisition" als "Unternehmensübernahme" o Idealtyp in der Praxis: Unternehmens(ver)kauf o Andere Spielarten - Joint Venture - IPO - Beteiligungskauf - Quasifusion - Absorptionsfusion 3
4 I. M&A: Marktübersicht cf. KPMG M&A Yearbook 2013; com Markt für M&A-Transaktionen in 2013 oschweiz: ca. 300 Deals im Wert von insg. CHF 50 Mia o Weltweit: ca. 14'000 Deals im Wert von insg. USD 2'215 Mia Beteiligte Parteien o Unternehmen ("Target") o Transaktionsparteien o M&A-Berater Typische Motive für M&A-Deals: oauf Käuferseite: anorganisches Wachstum; Marktzutritt o auf Verkäuferseite: Abstoss nicht strategischer Sparten; Realisation Gewinn 4
5 I. M&A: Transaktionsmotive - Beispiel *ungefähre Schätzung 5
6 I. M&A: Unternehmens(ver)kauf BGE 107 II 419 (share deal) ; BGE 129 III 18 (asset deal) Begriff ounternehmen: betriebswirtschaftliche Organisationseinheit o Gesellschaft: Rechtliche Form des Unternehmensträgers Veräusserungsart o "Share Deal" (Anteilsverkauf) oder "Asset Deal" (Betriebsverkauf) - Kaufgegenstand - Anwendbare Rechtsnormen o Veräusserungsprozess o Unternehmensauktion oder Exklusivverhandlung o Börsenkotierte Unternehmen: Übernahmerecht (BEHG) 6
7 I. M&A: Übersicht Share Deal I Situation vor der Transaktion II Situation nach der Transaktion Käufer KV Verkäufer Käufer Verkäufer 100% 100% Target Unternehmens -träger Target Unternehmens -träger - Kaufvertrag zw. Käufer und Verkäufer - Unternehmen wechselt Eigentümer - IdR: Barbezahlung des Käufers 7
8 I. M&A: Ablauf einer Unternehmensauktion (1) Strategischer Verkaufsentscheid Beizug von Transaktionsberatern Durchführung Auktionsprozesses o Versand "Teaser" und "Process Letter" o Abschluss von "Non-Disclosure Agreements" o Versand des "Informationsmemorandums" o Abgabe von "Non-Binding Bids" der Bieter ( ) 8
9 I. M&A: Ablauf einer Unternehmensauktion (2) ( ) o Durchführen des Due Diligence Prozesses o uu Übergabe des Vendor Due Diligence Berichts o Abgabe einer "Binding Offer" der Kaufinteressenten o Vertragsverhandlungen mit dem "Preferred Bidder" o Unterzeichnung des Kaufvertrags ("Signing") o Vollzug des Kaufvertrags ("Closing") 9
10 I. Exkurs zur Due Diligence: Übersicht Begriff der Due Diligence o Prüfung des Zielunternehmens vor Vertragsschluss unter Zugang interner (vertraulicher) Informationsquellen Auftraggeber der Due Diligence o Vendor Due Diligence: Verkäufer o Buy-side Due Diligence: Kaufinteressent Inhalt o "Legal Due Diligence"; " Financial Due Diligence"; "Commercial Due Diligence"; "Tax Due Diligence" Untersuchungsergebnis in schriftlichen Bericht 10
11 I. Exkurs Due Diligence (2): Inhalt der "Legal Due Diligence" Litigation Eigentum an Aktien & Assets Bewilligungen für Geschäft Related Party Transactions Due Diligence Immaterialgüterrechte Wesentliche Verträge; CoC Grundeigentum Mietverträge Arbeitsverträge KF Management 11
12 I. M&A: Inhalt Unternehmenskaufvertrag (1) Essentialia negotii o Kaufgegenstand o Preis Vollzugsbedingungen ("Conditions Precedent") Vollzug ("Closing") Zusicherungen und Garantien des Verkäufers ( ) 12
13 I. M&A: Inhalt Unternehmenskaufvertrag (2) ( ) Weitere Verpflichtungen ("Covenants") Rechtsfolgen bei Vertragsverletzung ("Remedies") "Boiler Plate" Klauseln o Rechtswahl & Gerichtsstand o Geheimhaltungsklausel o Abtretungsverbot o Salvatorische Klausel etc. 13
14 II. Rechts- und Haftungsverhältnisse unter den Beteiligten: Ausgangslage (1) Ausganglage: Im Due Diligence Bericht wird erwähnt, dass keine Rechtsstreitigkeiten anhängig sind. Kurz nach dem Erwerb durch den Käufer wird das Zielunternehmen rechtskräftig (in letzter Instanz) wegen einer Patentverletzung zur Zahlung von 4 Mio. CHF verurteilt. Der Käufer hätte bei Kenntnis dieser Rechtsstreitigkeit das Risiko einer Unterliegens in seine Bewertung einfliessen lassen und hat insofern einen "zu hohen" Preis bezahlt. -> Ansprüche des Käufers? 14
15 II. Rechts- und Haftungsverhältnisse unter den Beteiligten: Ausgangslage (2) 1 3? 2 15
16 II.a) Verhältnis zw. Käufer & seinem Berater BGE 127 III 327, 330 Vertragsqualifikation: I.d.R. Auftragsverhältnis Pflicht des Beraters Sorgfältige und objektive Expertise als zweckbestimmendes Element des Auftrages Haftungsrisiko des Beraters: o Haftungsausschlüsse und Beschränkungen im Due Diligence Bericht und Mandatsvertrag o Umfang zulässiger Wegbedingung: OR 100 o "Wünschbarkeit" einer Beraterhaftung? 16
17 II.b) Verhältnis zw. Käufer & Verkäufer (1) Vgl. zb WATTER, Unternehmenübernahmen, N. 311 ff. Übersicht der gesetzlichen Rechtsbehelfe des Käufers o Kaufrechtliche Gewährleistung (OR 192 ff. bzw. OR 197 ff.) o Positive Vertragsverletzung (Art. 97 ff. OR) Alternativ zu Art. 197 ff. OR (bei "Mangel") Verletzung der Aufklärungspflicht im Vertragsverhandlungsverhältnis als Fall von OR 97 Wegbedingung Haftung gilt grs. auch für OR 97 ( ) 17
18 II.b) Verhältnis zw. Käufer & Verkäufer (2) Zur Dritttäuschung: HUGUENIN, SJZ 95, 263 ff. ( ) o Willensmangel des Käufers Grundlagenirrtum (Art. 24 Abs. 1 Ziff. 4 OR) Dispositives Recht -> I.d.R vertragliche Wegbedingung Falls keine Ausschliessung: nach Bger alternativ Absichtliche Täuschung (Art. 28 OR) Im Voraus erklärter Verzicht nichtig Zurechnung des Wissens des Beraters nach Art. 28 OR? o Culpa in Contrahendo vs. Vertragsverhandlungsverhältnis o Unerlaubte Handlung (Art. 41 ff. OR) 18
19 II.b) Verhältnis zw. Käufer & Verkäufer (3) Haftungsausschluss im Rahmen von OR 199 zulässig, TSCHÄNI/WOLF, M&A VIII, 118. Gesetzliche Ordnung wird i.a.r. durch vertragliche Risikoallokation ersetzt (Zusicherungen im Kaufvertrag) Vertragliche Ansprüche aus Gewährleistung? - Regel: Beschränkung Haftungs- und Anspruchsgrundlage auf vertragliche Zusicherungen (seller-friendly) - Ausnahme: Keine Beschränkung Haftung auf vertragliche Zusicherungen (buyer-friendly) Unterschied, ob Berichtsfehler von Berater oder Verkäufer verursacht? Berater als Erfüllungsgehilfe (Art. 101 OR) 19
20 II.c) Verhältnis zw. Käufer & Berater des Verkäufers (bei einer Vendor DD) (1) Zum Ganzen: Meyer, Vendor Due Diligence, N. 267 ff, Annahme: Käufer wird durch Fehler in Vendor Due Diligence Bericht geschädigt Typischer Fall, ob Gutachterhaftung vs. vertragsfremden Dritten Mögliche Anspruchsgrundlagen des Käufers o konkludenter Auskunftsvertrag o Mandatsvertrag zwischen Verkäufer und Berater als Vertrag mit Schutzwirkung zu Gunsten Dritter ( ) 20
21 II.c) Verhältnis zw. Käufer & Berater des Verkäufers (bei einer Vendor DD) (2) BGE 134 III 390; BGE 133 III 449; BGE 130 III 345. omandatsvertrag als Vertrag zu Gunsten Dritter o Art. 41 ff. OR/ Art. 752 OR o Vertrauenshaftung: Sonderverbindung: Vendor Due Diligence Bericht soll für Käufer erkennbar den Kaufinteressenten vorgelegt werden Vermögensdisposition: Käufer stützt Bewertung/ Kaufentscheid u.a. auf Aussagen in Expertenbericht Verschuldete Unwahrheiten im Bericht können eine Vertrauenshaftung des fehlerhaften Beraters zur Folge haben 21
22 II.c) Verhältnis zw. Käufer & Berater des Verkäufers (bei einer Vendor DD) (3) Haftungsausschlüsse o Im Vendor Due Diligence Bericht: "Vertrauensausschlussklauseln": Halten fest, wer auf das Gutachten vertrauen darf "Vertrauensbeschränkungsklauseln": begrenzen Umfang Vertrauens Haftungslimiten: Caps ( ) 22
23 II.c) Verhältnis zw. Käufer & Berater des Verkäufers (bei einer Vendor DD) (4) ( ) o Release Letter: Übergabe des Berichts zu reinen Informationszwecken; Empfänger darf nicht auf Berichtsinhalt vertrauen (Non-Reliance); Haftung des Beraters wird ausgeschlossen (Release) o Reliance Letter: Vereinbarung über Haftungsumfang für das durch den Bericht gewährte Vertrauen I.d.R. kann Käufer in demselben Masse auf Berichtsinhalt vertrauen wie ein Berichtsadressat Anwendbarkeit von Art. 100 OR auf Cap? 23
24 II.c) Verhältnis zw. Käufer & Berater des Verkäufers (bei einer Vendor DD) (5) Beispiel Non-Reliance Language in Vendor DD Bericht "This Report may, without the prior written consent of [expert], not be disclosed to any person other than [xy]. It may not be relied upon by [xy] or any other person. [expert] accepts no liability to any person other than the successful purchaser on the basis of a reliance letter as set forth below. Beispiel Reliance-Language [Expert] is prepared to allow the successful purchaser in the Transaction to rely on this Report, on terms satisfactory to us in our discretion, on the basis of such reliance in a written reliance letter. Any basis of such reliance will include a limitation of our aggregate liability in connection with this Report at CHF 1 (one) million." 24
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matches:
BGE
BGE
BGE
Art. 197
Bger
Art. 28
BGE
BGE
BGE
Art. 41
Art. 752
Art. 100


Nicht unübliche ist die Vermietung von Wohnungen oder Häusern an Verwandte oder Bekannte zum Freundschaftspreis. Dabei handelt es sich für beide Seiten um eine vermeintliche win-win-Situation. Der Mieter erhält eine kostengünstige Wohnung, der Vermieter kann unter Umständen Werbungskosten geltend machen, die sein zu versteuerndes Einkommen mindern. Nach § 9 Absatz I EStG sind Werbungskosten Aufwendungen zur Erwerbung, Sicherung und Erhaltung der Einnahmen. Sie sind bei der Einkunftsart abzuziehen, bei der sie erwachsen sind. Für den Vermieter werden dies demnach typischerweise Investitionen, die er zum Erhalt des Mietobjekts tätigt, sein.
Vorsicht ist indessen bei der Bemessung der Miethöhe geboten, insbesondere bei möblierten oder teilmöblierten Mietobjekten. Denn beträgt das Entgelt für die Überlassung einer Wohnung zu Wohnzwecken weniger als 66 Prozent der ortsüblichen Marktmiete, so ist die Nutzungsüberlassung nach § 21 Absatz II EStG in einen entgeltlichen und einen unentgeltlichen Teil aufzuteilen. Beträgt das Entgelt bei auf Dauer angelegter Wohnungsvermietung mindestens 66 Prozent der ortsüblichen Miete, gilt die Wohnungsvermietung als entgeltlich. Bis zum Jahr 2012 fand sich die alte Fassung des § 21 Absatz II EStG im Gesetz, die noch jeweils 56 % der ortüblichen Miete vorsah.
Der IX. Senat des BFH stellte nun klar, dass sich mit Blick auf § 21 Abs. 2 EStG a.F. eine anteilige Kürzung der Werbungskosten ergeben könne, wenn der Steuerpflichtige Werbungskosten im Sinne des § 9 Absatz I EStG aus der verbilligten, ergo nicht marktgerechten, Vermietung von Wohnraum geltend macht. Weiter heißt es dort, Maßstab für die Berechnung der Entgeltlichkeitsquote im Rahmen des § 21 Abs. 2 EStG a.F. sei die ortsübliche Marktmiete, worunter die ortsübliche Kaltmiete für Wohnungen vergleichbarer Art, Lage und Ausstattung unter Einbeziehung der Spannen des örtlichen Mietspiegels zuzüglich der nach der Betriebskostenverordnung zu verstehen sei. Da die Überlassung von möblierten Wohnungen regelmäßig mit einem gesteigerten Nutzungswert verbunden sei, der sich häufig auch in einer höheren ortsüblichen Miete niederschlägt, sei für die Überlassung solcher Wohnungen grundsätzlich ein Möblierungszuschlag anzusetzen, der am Markt zu realisieren ist.
Die Entscheidung des BFH verdeutlich, dass die Höhe der Miete nicht nur zivilrechtlich oder in jüngster Zeit aus Sicht der Mietpreisbremse zu kalkulieren ist. Sogar steuerrechtliche Folgen mögen aus einer nicht marktüblichen Miete entstehen. Dies sollte bei der Festlegung entsprechend bedacht werden.


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1 Bsw 35123/05 Europäischer Gerichtshof für Menschenrechte, Kammer I, Beschwerdesache Urbanek gegen Österreich, Urteil vom , Bsw /05. Art. 6 Abs. 1 EMRK - Zugang zu einem Gericht trotz hoher Verfahrensgebühren. Verbindung der Einrede der Regierung mit der Entscheidung in der Sache (einstimmig). Zulässigkeit der Beschwerde (einstimmig). Keine Notwendigkeit, über die Einrede der Regierung abzusprechen (einstimmig). Keine Verletzung von Art. 6 Abs. 1 EMRK (einstimmig). Keine Notwendigkeit der weiteren Untersuchung der Beschwerde unter Art. 13 EMRK (einstimmig). B e g r ü n d u n g : Sachverhalt: Zur beschwerderelevanten Zeit war der Bf. praktizierender Anwalt und vertrat die Gesellschaft H wurde gegen diese ein Insolvenzverfahren vor dem LG St. Pölten eingeleitet, in dem der Bf. Forderungen in Gesamthöhe von ,23 geltend machte. Der Masseverwalter erkannte seine Forderungen jedoch nur insoweit an, als sie mit dessen für die Gesellschaft H. geleisteten Diensten, nicht jedoch mit Diensten für andere Rechtsträger der Unternehmensgruppe, zusammenhingen. Unter 110 Konkursordnung (KO) erhob der Bf. beim LG St. Pölten Klage auf eine deklaratorische Entscheidung darüber, dass er Anspruch auf ,44 aus dem Vermögen der Gesellschaft habe. Den Streitwert, der
2 2 Bsw 35123/05 als Grundlage für die Bemessung der Gerichtsgebühren dient, schätzte er auf ,. Dies entsprach offensichtlich der von ihm erwarteten Quote im Insolvenzverfahren. Auf dieser Basis zahlte er Gerichtsgebühren in Höhe von 551,. Das LG St. Pölten legte den Streitwert am mit ,44 mit der Begründung fest, es handle sich um eine geldwerte Forderung, die nicht Gegenstand einer Schätzung sein könne. In seiner dagegen erhobenen Berufung machte der Bf. geltend, er sei, da der Masseverwalter seine Forderung bestritten habe, darauf angewiesen, eine deklaratorische Entscheidung gemäß 110 KO zu beantragen, um am Insolvenzverfahren teilnehmen zu können, in dem er höchstens mit einem kleinen Prozentsatz der geforderten Summe rechnen könne. Es sei exzessiv, die gesamte Forderungssumme als Streitwert anzusetzen, da die anfallenden Gerichtsgebühren den realistisch zu erwartenden Betrag übersteigen würden. Der Bf. machte eine Verletzung seines Rechts auf Zugang zu einem Gericht geltend. Das OLG Wien wies die Berufung unter Verweis auf die Rechtsprechung des OGH ab, der zufolge in Verfahren nach 110 KO die vom Kläger angegebene Forderungshöhe ohne Rücksicht auf die zu erwartende Quote als Streitwert herangezogen werde. Eine Revision wurde vom OGH am zurückgewiesen. Nach gescheiterten außergerichtlichen Verhandlungen zwischen dem Bf. und dem Masseverwalter wurde das Verfahren vom LG St. Pölten wieder aufgenommen und ist noch anhängig. Im März 2004 wurde der Bf. vom Kostenbeamten dazu aufgefordert, Gerichtskosten in Höhe von ,50 gemäß 32 Gerichtsgebührengesetz (GGG) zu entrichten. Der
3 3 Bsw 35123/05 Bf. stellte beim Präsidenten des LG St. Pölten daraufhin einen Antrag auf Berichtigung unter Zugrundelegung eines Streitwerts von ,, da er mit seiner Klage nach 110 KO lediglich seine Berechtigung zur Teilnahme am Insolvenzverfahren feststellen lassen wollte und seine Klage daher nicht geldwerter Natur gewesen sei. Der Antrag wurde zurückgewiesen. Beschwerden an den VfGH und den VwGH blieben ebenfalls erfolglos. Letzterer hielt fest, dass sowohl der Kostenbeamte als auch der Präsident des LG an den vom LG fixierten Streitwert gebunden seien. Am entrichtete der Bf. die gesamten Gerichtsgebühren. Rechtsausführungen: Der Bf. beschwert sich über eine Verletzung seines Rechts auf Zugang zu einem Gericht nach Art. 6 Abs. 1 EMRK. Weiters rügt er eine Verletzung von Art. 13 EMRK (Recht auf eine wirksame Beschwerde bei einer nationalen Instanz). I. Zur behaupteten Verletzung von Art. 6 Abs. 1 EMRK 1. Zur Zulässigkeit Der Regierung zufolge gebe es im österreichischen Rechte Instrumente, die es dem Bf. ermöglicht hätten, von den Gerichtsgebühren oder einem erheblichen Teil davon befreit zu werden. Erstens hätte der Bf. Verfahrenshilfe beantragen können, die unter Umständen auch die Befreiung von Gerichtsgebühren umfasst. Zweitens hätte ihm 9 Abs. 2 Gerichtliches Einbringungsgesetz (GEG) die Möglichkeit zu einem rückwirkenden Gebührennachlass für den Fall ermöglicht, dass deren Zahlung für den Betroffenen eine besondere Härte bedeutet. Drittens erlaubt 9 Abs. 1 GEG einen Zahlungsaufschub (Verlängerung der
4 4 Bsw 35123/05 Zahlungsfrist oder Ratenzahlung), wenn die sofortige Einbringung mit besonderer Härte verbunden wäre. Der Bf. habe es verabsäumt, diese Möglichkeiten zu ergreifen, und den Instanzenzug somit nicht erschöpft. Der Bf. hat seine Beschwerde betreffend die exzessive Höhe des Streitwerts in zwei Verfahren, jenem unter 110 KO und jenem zur Fixierung der Gerichtsgebühren, vorgebracht. Die Frage, ob er weitere Rechtsbehelfe ergreifen hätte müssen, ist eng mit der Sache verbunden und sollte daher zusammen mit ihr untersucht werden. Der GH verbindet die Einrede der Regierung daher mit der Entscheidung in der Sache (einstimmig). Die Beschwerde ist weder offensichtlich unbegründet noch aus einem anderen Grund unzulässig. Sie wird daher für zulässig erklärt (einstimmig). II. In der Sache Art. 6 Abs. 1 EMRK beinhaltet unter anderem das Recht auf Zugang zu einem Gericht. Dieses ist nicht absolut, sondern kann Beschränkungen unterliegen. Die Staaten genießen hier einen gewissen Ermessensspielraum, doch obliegt die letzte Entscheidung über die Einhaltung der Konvention dem GH. Dieser muss überzeugt sein, dass die Beschränkungen den Zugang des Bf. zu einem Gericht nicht in einer Art oder einem Umfang reduzieren, die den Kern dieses Rechts verletzen. Sie müssen ein legitimes Ziel verfolgen und verhältnismäßig sein. Im Urteil Kreuz/PL stellte der GH hinsichtlich des Zugangs zu einem Gericht in Zusammenhang mit Gerichtsgebühren fest, dass aus Art. 6 Abs. 1 EMRK kein uneingeschränktes Recht auf kostenlose Verfahrenshilfe oder auf ein kostenloses Gerichtsverfahren in zivilrechtlichen Angelegenheiten abgeleitet werden kann. Die Notwendigkeit,
5 5 Bsw 35123/05 Zivilgerichten Gerichtsgebühren zu erstatten, kann per se nicht als eine mit der Konvention unvereinbare Beschränkung des Rechts auf Zugang zu einem Gericht angesehen werden. Die Höhe der Gerichtsgebühren in einem bestimmten Fall, zusammen mit der Fähigkeit des Bf., diese zu zahlen, sowie das Stadium des Verfahrens sind aber substantielle Faktoren für die Frage, ob einer Person dieses Recht gewährt wurde. In früheren Fällen hat der GH eine Konventionsverletzung etwa bei der Auferlegung erheblicher Gebühren erkannt, die die Bf. von einer Klageerhebung absehen ließen. Der GH muss daher untersuchen, ob unter den Umständen des vorliegenden Falls die tatsächlich auferlegten Gerichtsgebühren den Bf. von einer Klageerhebung abhielten und sein Fall deshalb nicht von den Gerichten gehört wurde. Der GH wird außerdem berücksichtigen, ob die Gebühren für sich selbst unverhältnismäßig waren oder den Kern des Rechts auf Zugang zu einem Gericht beeinträchtigten. Die vom Bf. geltend gemachten Forderungen in Höhe von ,44 wurden vom Masseverwalter bestritten, weshalb der Bf. gehalten war, ein Verfahren gemäß 110 KO anzustrengen. In diesem wurden ihm ,50 an Verfahrenskosten auferlegt. Der vorliegende Fall unterscheidet sich in einer Reihe von Faktoren von Fällen, in denen der GH eine Verletzung von Art. 6 Abs. 1 EMRK wegen zu hoher Gerichtsgebühren festgestellt hat. Erstens hängt in Österreich das Tätigwerden der Gerichte nicht von der Zahlung der Gerichtsgebühren ab. Gegenständlich ist dies in Bezug auf das Verfahren nach 110 KO nicht strittig. Der Bf. hat also Zugang zu einem Gericht. Zweitens hat der Bf. nicht damit argumentiert, die Gerichtsgebühren nicht bezahlen zu können, sondern vorgebracht, diese seien unverhältnismäßig
6 6 Bsw 35123/05 gegenüber der für ihn erwartbaren Quote. Seiner Ansicht nach war die Festlegung der Gerichtsgebühren mit Bezug auf die Höhe der Forderungen, deren Anerkennung er im Insolvenzverfahren beabsichtigte, an sich bereits exzessiv. Die Notwendigkeit, in Zusammenhang mit der Entscheidung über eine Forderung Gebühren an Zivilgerichte zu entrichten, ist aber per se nicht unvereinbar mit der Konvention. Der GH kann nichts Ungewöhnliches an einem System erkennen, in dem Gebühren für Klagen betreffend geldwerte Forderungen von der Höhe des Streitwerts abhängen. Das Argument des Bf., die Gerichtsgebühren im Verfahren nach 110 KO liefen Gefahr, die Quote zu übersteigen, die er letztendlich im Insolvenzverfahren erhalten könnte, hält der GH für spekulativ. Die nationalen Gerichte haben richtig befunden, dass das Risiko von Gerichtsgebühren, die letztendlich die zugesprochene Summe übersteigen, nicht nur in Insolvenzverfahren bestehe. Nach Ansicht des GH kann eine solche Gefahr ein System, das die Höhe der Gerichtsgebühren vom Streitwert abhängig macht, in sich nicht unwirksam machen. Das vom Bf. vorgeschlagene System erscheint nicht praktikabel. Der GH ist der Ansicht, dass die Einrichtung eines Systems, das Gerichtsgebühren für geldwerte Klagen an den Streitwert knüpft, in den staatlichen Ermessensspielraum fällt. Er sieht keine prinzipiellen Gründe, zwischen Verfahren nach 110 KO und anderen Zivilverfahren zu unterscheiden. Es bleibt aber zu prüfen, ob das System unter den Umständen ausreichend flexibel ist. Die Regierung hat eine Reihe von Möglichkeiten aufgezeigt, wie eine volle oder teilweise Befreiung von den bzw. eine Reduktion der Gerichtsgebühren erreicht werden kann. Dieses Argument entspricht der Einrede wegen
7 7 Bsw 35123/05 Nichterschöpfung des innerstaatlichen Instanzenzugs. Unbestritten war der Bf. fähig, die ihm anfänglich auferlegten Gebühren zu entrichten. Da das Verfahren aber noch anhängig ist, können die aufgezeigten Möglichkeiten in dessen weiterem Verlauf relevant werden. Einerseits besteht nach 63 Abs. 1 ZPO die Möglichkeit der Gebührenbefreiung nach dem Verfahrenshilfesystem. Der Bf. argumentiert, diese könne widerrufen werden, doch ist dies nicht der Fall, wenn der Betroffene weiterhin zum Erhalt von Verfahrenshilfe berechtigt ist. Auch 9 Abs. 1 und 2 GEG normieren Maßnahmen, die zu einer gewissen Beweglichkeit des Systems beitragen. Das vorliegende Gerichtsgebührensystem sichert daher ein ausreichendes Maß an Flexibilität. In Anbetracht des Gesagten befindet der GH, dass im vorliegenden Fall der Kern des Rechts auf Zugang zu einem Gericht nicht beeinträchtigt ist. Es ist nicht nötig, über die Einrede der Regierung abzusprechen (einstimmig). Im Ergebnis ist keine Verletzung von Art. 6 Abs. 1 EMRK festzustellen (einstimmig; im Ergebnis übereinstimmendes Sondervotum von Richter Spielmann, gefolgt von den Richtern Rozakis und Malinverni). III. Zur behaupteten Verletzung von Art. 13 EMRK Dieser Beschwerdepunkt ist eng mit jenem unter Art. 6 Abs. 1 EMRK verbunden und daher für zulässig zu erklären (einstimmig). Wird ein zivilrechtlicher Anspruch geltend gemacht, ist Art. 6 Abs. 1 EMRK allerdings lex specialis zu Art. 13 EMRK. Es ist daher nicht nötig, die Beschwerde unter letzterer Bestimmung zu untersuchen (einstimmig). Vom GH zitierte Judikatur:
8 8 Bsw 35123/05 Tolstoy-Miloslavsky/GB v , NL 1995, 160; ÖJZ 1995, 950. Z. u.a./gb v (GK). Kreuz/PL v , NL 2001, 119; ÖJZ 2002, 693. Jedamski und Jedamska/PL v Weissman u.a./ro v Hinweis: Das vorliegende Dokument über das Urteil des EGMR vom , Bsw /05, entstammt der Zeitschrift "Newsletter Menschenrechte" (NL 2010, 361) bzw. der entsprechenden Datenbank des Österreichischen Institutes für Menschenrechte, Salzburg, und wurde von diesem dem OGH zur Aufnahme in die Entscheidungsdokumentation Justiz im RIS zur Verfügung gestellt. Das Urteil im englischen Originalwortlaut (pdf- Format): f Das Original des Urteils ist auch auf der Website des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte ( abrufbar.

matches:
Art. 6
Art. 6
Art. 13
OGH
OGH
Art. 6
Art. 13
Art. 6
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Art. 6
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Art. 6
Art. 13
Art. 6
Art. 6
Art. 13
EGMR
OGH


Sozialvorschriften im Straßenverkehr - Internetangebot
Sozialvorschriften Strassenverkehr
Zu den internationalen Sozialvorschriften zählen:
Die Verordnung (EG) Nr. 561/2006 zur Harmonisierung bestimmter Sozialvorschriften im Straßenverkehr.
Sie gilt für die Güterbeförderung mit Fahrzeugen, deren zulässige Höchstmasse einschließlich Anhänger 3,5 t übersteigt,
Personenbeförderung mit Fahrzeugen, die mehr als 8 Fahrgastplätze haben.
Die Verordnung (EU) Nr. 165/2014 über Fahrtenschreiber im Straßenverkehr.
Sie regelt Pflichten und Vorschriften betreffend die Bauart, den Einbau, die Benutzung, die Prüfung und die Kontrolle von Fahrtenschreibern im Straßenverkehr, um die Einhaltung der VO (EG) Nr. 561/2006, der Richtlinie 2002/15/EG und der Richtlinie 92/6/EWG zu überprüfen.
Das Europäische Übereinkommen über die Arbeit des im internationalen Straßenverkehr beschäftigten Fahrpersonals AETR.
Das AETR findet Anwendung im grenzüberschreitenden Verkehr außerhalb der EU-Staaten, der EWR-Staaten oder der Schweiz, wenn das Fahrzeug in einem AETR-Vertragsstaat oder einem EU-Mitgliedstaat zugelassen ist auf der gesamten Fahrstrecke bzw. wenn das Fahrzeug in einem Drittstaat zugelassen ist auf der Fahrstrecke innerhalb der EU.
Die gesetzlichen Regelungen des AETR entsprechen im Wesentlichen den EG-Vorschriften.
Zu den nationalen Sozialvorschriften zählen:
Das Fahrpersonalgesetz – FPersG.
Es regelt die Durchführung der EG-Sozialvorschriften und des AETR, sowie bestimmte Bußgeldtatbestände.
Die Fahrpersonalverordnung – FPersV.
Sie erweitert die EU-rechtlichen Lenk- und Ruhezeitbestimmungen auf Güterbeförderungsfahrzeuge über 2,8 t und nicht mehr als 3,5 t zulässige Höchstmasse und Omnibusse mit einer Linienlänge bis zu 50 km,
sie nimmt weitere Fahrzeuge vom Anwendungsbereich der EG-Sozialvorschriften aus (siehe Ausnahmeregelungen) und
sie enthält weitere Bußgeldtatbestände.
Es gilt für alle abhängig beschäftigten Mitglieder des Fahrpersonals (Arbeitnehmer). Spezielle Regelungen finden sich in § 21a ArbZG.
Es regelt die Arbeitszeit von selbständigen Kraftfahrern.
Das Berufskraftfahrer-Qualifikations-Gesetz - BKrFQG
Es regelt das Mindestalter und die Mindestqualifikation von Kraftfahrern
Auskünfte zum BKrFQG erteilt das Bayerisches Staatsministerium des
Inneren, für Bau und Verkehr.
Welche wesentlichen Lenk- und Ruhezeitvorschriften sind zu beachten?
Fahrzeuge (einschl. Anhänger) über 2,8 t zul. Höchstmasse
Fahrzeuge mit mehr als 8 Fahrgastplätzen
Tägliche Lenkzeit	9 Std., 2 x wöchentlich 10 Std.
Woche / Doppelwoche	56 Std. / 90 Std.
Zeitpunkt:	nach spätestens 4,5 Std.
Dauer:	mind. 45 Min.
Aufteilung	2 Teile: 15 Min., gefolgt von 30 Min.
Tägliche Ruhezeit (ein Fahrer)
Dauer	mind. 11 Std. innerhalb von 24 Std.
Mögliche Aufteilung	12 Std. in 2 Teile: 3 Std., gefolgt von 9 Std.
Verkürzung	3 x wöchentlich auf mind. 9 Std.
Ausgleich der Verkürzung	nicht erforderlich
Tägliche Ruhezeit (mehrere Fahrer)
Dauer	mind. 9 Std. innerhalb von 30 Std.
Güterverkehr nach spätestens sechs 24-Std.-Zeiträumen
Personenverkehr nach spätestens sechs 24-Std.-Zeiträumen,
bzw. nach spätestens zwölf 24-Std.-Zeiträumen, falls Fahrt teilweise im Ausland oder bei Linienverkehr bis 50 km
Dauer mind. 45 Std.
Verkürzung: jede zweite Wochenruhezeit kann auf bis zu 24 Std. verkürzt werden
(Ausgleich der Verkürzung bis zum Ende der folgenden dritten Woche, zusammen mit einer anderen mind. 9-stündigen Ruhezeit)
Mitzuführen und bei Kontrollen vorzuzeigen sind
Fahrerkarte (sofern ausgestellt),Tageskontrollblätter, Schaublätter, Ausdrucke, Bescheinigungen für den laufenden Tag und die vorausgehenden 28 Kalendertage
Was ist bei der Verwendung des Fahrtenschreibers grundsätzlich zu beachten?
Fahrzeuge oder Fahrzeugkombinationen (Zugfahrzeug + Anhänger) mit einer zulässige Höchstmasse von mehr als 3,5 t, für die keine Ausnahmeregelung angewendet werden kann, müssen mit einem Fahrtenschreiber ausgerüstet sein.
Das Fahrtenschreiber ist durchgängig von Beginn bis zum Ende der täglichen Arbeitszeit zu betreiben.
Die Entnahme von Schaublatt oder Fahrerkarte ist nur unter bestimmten Umständen zulässig, z. B. wenn kurzfristig ein anderer Fahrer das Fahrzeug übernimmt (z.B. Rangierarbeiten usw.).
Der Fahrer ist für das richtige Einstellen der Zeitgruppen verantwortlich (andere Arbeitszeiten, Ruhezeiten, Bereitschaftszeiten).
Bei Übernahme eines Fahrzeuges sind die davor angefallenen Zeiten (andere Arbeitszeiten, Ruhezeiten, Bereitschaftszeiten) auf der Fahrerkarte oder dem Schaublatt nachzutragen (manueller Nachtrag).
Der Massenspeicher des Fahrtenschreibers ist durch den Unternehmer spätestens alle 90 Tage auszulesen.
Was ist bei der Verwendung der Fahrerkarte grundsätzlich zu beachten?
Bei Fehlfunktion der Fahrerkarte (bzw. des Fahrtenschreibers) ist zu Beginn und am Ende der Fahrt ein Tagesausdruck zu erstellen und mit Name, Führerschein- bzw. Fahrerkartennummer und Unterschrift des Fahrers zu versehen.
Bei Beschädigung oder Verlust der Fahrerkarte darf die Fahrt höchstens bis zu 15 Kalendertagen fortgesetzt werden.
Fahrer, denen noch keine Fahrerkarte ausgestellt wurde oder deren Fahrerkarte abgelaufen ist, dürfen kein Fahrzeug mit digitalem Fahrtenschreiber lenken.
Fahren mit fremder Fahrerkarte ist eine Straftat.
Abgelaufene Fahrerkarten müssen noch mind. 28 Kalendertage mitgeführt werden.
Die Fahrerkarte ist durch den Unternehmer spätestens 28 Tage nach der ersten Benutzung bzw. bei längerem Nichtverwenden 28 Tage nach erneuter Benutzung auszulesen.
Welche wesentlichen Ausnahmen von den Sozialvorschriften im Straßenverkehr gibt es?
Ausnahmen von den Sozialvorschriften im Straßenverkehr sind in den § 18 FPersV, § 1 Abs. 2 FPersV und im Art. 3 der Verordnung (EG) Nr. 561/2006 geregelt. Beispielhafte Ausnahmen sind:
„Handwerkerregelung“: Wird zur Ausübung der Tätigkeit Material mitgeführt und ist das Fahren nicht die Haupttätigkeit des Fahrers, ist diese Fahrt in Abhängigkeit von der zulässigen Höchstmasse (bis maximal 7,5 Tonnen) in bestimmten Umkreisen von den Sozialvorschriften ausgenommen.
Private Güterbeförderungen sind bis 7,5 t zul. Höchstmasse von den Sozialvorschriften ausgenommen.
Personenlinienverkehr bis 50 km Linienlänge ist von bestimmten Regelungen ausgenommen
Soweit eine Fahrt unter eine Ausnahme fällt, muss kein Fahrtenschreiber eingebaut werden - Ein eingebauter Fahrtenschreiber muss betrieben werden.
Wo bekomme ich zusätzliche Auslegungshinweise?
Für weitere Hinweise zur Auslegung der Sozialvorschriften im Straßenverkehr benutzen Sie bitte folgende Links:
Hinweise zu den Sozialvorschriften im Straßenverkehr - Rechtsvorschriften
Diese Hinweise wurden zwischen den obersten für die Umsetzung der Sozialvorschriften im Straßenverkehr zuständigen Behörden des Bundes und der Länder abgestimmt.
Woher bekomme ich Bescheinigungen über berücksichtigungsfreie Tage?
Bescheinigungen über berücksichtigungsfreie Tage dürfen nicht handschriftlich ausgefüllt werden und müssen bei angestellten Fahrern vom Fahrer selbst und durch den Unternehmer bzw. dessen Beauftragten, der nicht der Fahrer sein darf unterschrieben sein. Der selbstfahrende Unternehmer hat die Bescheinigung vor Fahrtantritt auszustellen und zu unterzeichnen. Musterbescheinigungen können unter folgenden Link heruntergeladen werden:
Bescheinigung National:
Bescheinigung gem. § 20 FPersV (national) (Regierung Oberpfalz)
Bescheinigung International:
EU-Formblatt: Bescheinigung über berücksichtigungsfreie Tage gem. VO (EG) 561/2006 (MS Word 2003)
EU-Formblatt: Bescheinigung über berücksichtigungsfreie Tage gem. VO (EG) 561/2006 (MS Word 2010)
Woher bekomme ich den Vordruck des Tageskontrollblattes für Fahrzeuge / Fahrzeugskombinationen mit einer zulässigen Höchstmasse von über 2,8 bis 3,5 Tonnen ohne eingebautes Fahrtenschreiber?
Bei Fahrzeugen bzw. Fahrzeugkombinationen mit einer zulässige Höchstmasse von mehr als 2,8 Tonnen und nicht mehr als 3,5 Tonnen, müssen, soweit kein Fahrtenschreiber im Fahrzeug verbaut ist, die Lenk- und Ruhezeiten handschriftlich in einem Tageskontrollblatt gemäß Anlage 1 zur FPersV aufzeichnet werden. Ein entsprechendes Mustertageskontrollblatt kann unter heruntergeladen werden.
Soweit ein Fahrtenschreiber im Fahrzeug verbaut ist, muss dieser zwingend benutzt werden. Das Führen eines handschriftlichen Tageskontrollblattes ist in diesem Fall grundsätzlich nicht zulässig.
Tageskontrollblatt nach § 1 Abs. 6 Fahrpersonalverordnung (BAG Bund)
Wer kontrolliert die Einhaltung der Sozialvorschriften im Straßenverkehr und mit welchen Sanktionsmaßnahmen muss ich bei Verstößen rechnen?
Auf der Straße werden Kontrollen durch die Polizei und das Bundesamt für Güterverkehr (BAG) durchgeführt. Hierbei wird ein einzelnes Fahrzeug unter anderem auf die aktuelle Einhaltung (aktueller Tag und vorausgegangene 28 Kalendertage) der Lenk- und Ruhezeitvorschriften kontrolliert.
In den Betrieben werden durch die Aufsichtsbehörde (in Bayern die Gewerbeaufsichtsämter bei den Regierungen) systematische Kontrollen bezüglich der Einhaltung der Sozialvorschriften im Straßenverkehr durchgeführt. In der Regel werden bei diesen Kontrollen der gesamte Fuhrpark oder größere Teile des Fuhrparks über einen längeren Zeitraum kontrolliert. Insbesondere soll durch diese Kontrollen die ordnungsgemäße Disposition der eingesetzten Fahrzeuge und Fahrer durch den Unternehmer, Verkehrsleiter und Disponenten überprüft werden.
Sanktionsmaßnahmen:
Verstöße gegen die Sozialvorschriften im Straßenverkehr stellen sowohl für den Fahrer als auch für den Unternehmer und durch den Unternehmer beauftragte Personen (z.B. Disponent) in der Regel Ordnungswidrigkeiten dar, welche mit Bußgeldern geahndet werden können.
Die Höhe der Bußgelder bemisst sich an dem bundeseinheitlichen Buß- und Verwarnungsgeldkataloge zum Fahrpersonalrecht (LV48).
Zusätzlich wird bei der Feststellung und Ahndung sogenannter schwerster Verstöße (VO (EG) Nr. 1071/2009 Anhang IV) gegen den Verkehrsleiter bzw. gegen das Verkehrsunternehmen ein behördliches Prüfungsverfahren bezüglich der Aberkennung der Zuverlässigkeit durchgeführt.
Buß- und Verwarnungsgeldkataloge zum Fahrpersonalrecht (LV48) (LASI)
VO (EG) Nr. 1071/2009 Anhang IV (EUR-LEX)
Verordnung (EG) Nr. 561/2006 (EUR-LEX)
Verordnung (EU) Nr. 165/2014 (EUR-LEX)
Europäische Übereinkommen über die Arbeit des im internationalen Straßenverkehr beschäftigten Fahrpersonals – AETR
Fahrpersonalgesetz – FPersG (juris)
Fahrpersonalverordnung – FPersV (juris)
Arbeitszeitgesetz (ArbZG)(juris)
Gesetz zur Regelung der Arbeitszeit von selbständigen Kraftfahrern (KrFArbZG)(juris)
Berufskraftfahrer-Qualifikations-Gesetz - BKrFQG (juris)


Auswärtige Berufsausbildung - Einzugsbereich - Findok Internet
Berufungsentscheidung - Steuer (Referent) des UFSG vom 07.11.2012, RV/0291-G/11
Auswärtige Berufsausbildung - Einzugsbereich
Der Unabhängige Finanzsenat hat über die Berufung des AA, Adresse, vom 25. März 2011 gegen den Bescheid des Finanzamtes Graz-Umgebung vom 21. März 2011 betreffend Einkommensteuer (Arbeitnehmerveranlagung) 2010 entschieden: Der Berufung wird im Ausmaß der Berufungsvorentscheidung Folge gegeben. Entscheidungsgründe
Im Zuge seiner (elektronisch eingereichten) Erklärung zur Arbeitnehmerveranlagung 2010 machte der Berufungswerber (Bw.) neben Sonderausgaben Aufwendungen für Fachliteratur in der Höhe von € 78,07, Reisekosten in der Höhe von € 1.339,10 und Fortbildungs-, Ausbildungs- und Umschulungskosten in der Höhe von € 4.000 als Werbungskosten geltend und beantragte unter anderem für seine am aa geborene Tochter Aufwendungen für die Berufsausbildung außerhalb des Wohnortes als außergewöhnliche Belastung. Mit dem nunmehr angefochtenen Einkommensteuerbescheid vom 21. März 2011 wurden Sonderausgaben in der gesetzlich vorgesehenen Höhe, Werbungskosten in der Höhe von € 4.078,07 anerkannt, die für die Berufsausbildung seiner Tochter geltend gemachten Aufwendungen wurden als außergewöhnliche Belastung berücksichtigt. In der Begründung wurde ausgeführt, aufgrund der langjährigen Tätigkeit im Außendienst sei es als erwiesen anzunehmen, dass die günstigsten Verpflegungsmöglichkeiten an den bereisten Orten bekannt seien. Ein Verpflegungsmehraufwand könne daher ebenso ausgeschlossen werden, wie bei einem an ein und dem selben Ort tätigen Arbeitnehmer. Die Tagesdiäten hätten daher nicht berücksichtigt werden können. Dagegen richtete sich die Berufung vom 25. März 2011. Der Bw. brachte vor, seine Tätigkeit im Außendienst umfasse die technische und kaufmännische Abklärung der Baubarkeit von Fassaden und Portalen. Er sei daher immer in unterschiedlichen Gebieten der Steiermark zu den Baustellen unterwegs. Es könne nicht von einer ihm bekannten Verpflegungsmöglichkeit gesprochen werden. Der Bw. ersuchte daher, die Tagesdiäten zu berücksichtigen. Mit der Berufungsvorentscheidung vom 29. März 2011 wurde der Berufung teilweise stattgegeben und die Einkommensteuer neu festgesetzt. Bei der Neuberechnung wurden Mehraufwendungen für Verpflegung in der Höhe von € 243,40 berücksichtigt. Im Gegensatz zum Bescheid vom 21. März 2011 fanden die Aufwendungen für eine Musikwoche des Sohnes in der Höhe von € 110 ebenso keine Berücksichtigung wie die für die Berufsausbildung der Tochter geltend gemachte außergewöhnliche Belastung. Begründend wurde ausgeführt, die Kosten für die Musikwoche des Sohnes stellten keine Werbungskosten dar. Bei einer beruflich veranlassten Inlandsreise, die mehr als drei Stunden dauere, könnten für jede angefangene Stunde € 2,20 (maximal € 26,40 pro Tag) an Taggeldern abgesetzt werden. An Differenzwerbungskosten seien somit € 243,40 zu berücksichtigen gewesen. Mit Eingabe vom 7. April 2011 stellte der Bw. den Antrag auf Entscheidung über die Berufung durch die Abgabenbehörde zweiter Instanz. Der Bw. brachte vor, er könne die Berufungsvorentscheidung nicht akzeptieren, da einige Parameter übersehen worden seien. Seine Tochter studiere in Graz, die Fahrzeit mit den öffentlichen Verkehrsmitteln betrage mehr als eine Stunde. Die tägliche Hin- und Rückfahrt sei aufgrund der schlechten Verbindungen nach dem Studienförderungsgesetz nicht zumutbar. Die Aufwendungen für die Finanzierung in Graz habe er vorgelegt. Es stehe ihm somit der Pauschbetrag für die Berufsausbildung von Kindern wie alle Jahre in der Höhe von € 1.320 zu. In seiner Erklärung habe er mitgeteilt, er wünsche keinen Freibetragsbescheid. Ein solcher sei jedoch zugesandt worden. Mit Schreiben vom 22. Juni 2011 wies der Bw. nochmals darauf hin, die auswärtige Berufsausbildung seiner Tochter stelle aufgrund der schlechten zur Verfügung stehenden Verkehrsmöglichkeiten zweifellos einen Mehraufwand dar. Die Fahrzeit mit dem schnellsten öffentlichen Verkehrsmittel betrage zwischen Wohnort und Universität mehr als eine Stunde. Die tägliche Hin- und Rückfahrt sei nach dem Studienförderungsgesetz nicht zumutbar. Bei Vorlesungen, die teilweise bis 18:30 Uhr dauerten, stünden keine Busverbindungen zur Verfügung. Dies seien die Gründe, warum er in Graz ein teures Zimmer bezahlen müsse. Über die Berufung wurde erwogen:
§ 34 Abs. 8 EStG 1988 gelten Aufwendungen für eine Berufsausbildung eines Kindes außerhalb des Wohnortes dann als außergewöhnliche Belastung, wenn im Einzugsbereich des Wohnortes keine entsprechende Ausbildungsmöglichkeit besteht. Diese außergewöhnliche Belastung wird durch Abzug eines Pauschbetrages von 110 Euro pro Monat der Berufsausbildung berücksichtigt. Nach § 1 der zu dieser Bestimmung erlassenen Verordnung des Bundesministers für Finanzen betreffend eine Berufsausbildung eines Kindes außerhalb des Wohnortes, BGBl. Nr. 624/1995, liegen Ausbildungsstätten, die vom Wohnort mehr als 80 km entfernt sind, nicht innerhalb des Einzugsbereiches des Wohnortes. Der ab 1. Jänner 2002 anzuwendende § 2 dieser Verordnung in der Fassung BGBl. II Nr. 449/2001 bestimmt Folgendes: "(1) Ausbildungsstätten innerhalb einer Entfernung von 80 km zum Wohnort gelten dann als nicht innerhalb des Einzugsbereiches des Wohnortes gelegen, wenn die Fahrzeit vom Wohnort zum Ausbildungsort und vom Ausbildungsort zum Wohnort mehr als je eine Stunde unter Benützung des günstigsten öffentlichen Verkehrsmittels beträgt. Dabei sind die Grundsätze des § 26 Abs. 3 des Studienförderungsgesetzes 1992, BGBl. Nr. 305, anzuwenden.
Der § 2 der Verordnung verweist zur Ermittlung der Fahrzeit auf die Grundsätze des § 26 Abs. 3 des Studienförderungsgesetzes 1992. Diese Bestimmung lautet: "Von welchen Gemeinden diese tägliche Hin- und Rückfahrt zeitlich noch zumutbar ist, hat der Bundesminister für Bildung, Wissenschaft und Kultur durch Verordnung festzulegen. Eine Fahrzeit von mehr als je einer Stunde zum und vom Studienort unter Benützung der günstigsten öffentlichen Verkehrsmittel ist keinesfalls mehr zumutbar."
Im gegenständlichen Fall stand fest, dass die Ausbildungsstätte in Graz vom Wohnort 16 km entfernt war ("http://www.viamichelin.de" - 25.10.2012) und diese somit innerhalb einer Entfernung von 80 km zum Wohnort lag. Die Wohnortgemeinde ist in § 2 der zu § 26 Abs. 3 Studienförderungsgesetz ergangenen Verordnung des Bundesministers für Wissenschaft und Forschung über die Erreichbarkeit von Studienorten nach dem Studienförderungsgesetz 1992, BGBl. Nr. 605/1993, der die Gemeinden bestimmt, von welchen die tägliche Hin- und Rückfahrt zum und vom Studienort Graz zeitlich noch zumutbar ist, genannt. Gemäß
§ 2 Abs. 2 der Verordnung des Bundesministers für Finanzen betreffend eine Berufsausbildung eines Kindes außerhalb des Wohnortes, BGBl. Nr. 624/1995, gilt somit die Ausbildungsstätte als innerhalb des Einzugsbereichs des Wohnortes gelegen, es sei denn, es wird nachgewiesen, dass die tägliche Fahrzeit zum und vom Studienort unter Benützung der günstigsten öffentlichen Verkehrsmittel mehr als je eine Stunde beträgt. Dabei sind - wie bereits ausgeführt - die Grundsätze des § 26 Abs. 3 des Studienförderungsgesetzes anzuwenden. Der Wortlaut des § 2 Abs. 2 der Verordnung des Bundesministers für Finanzen betreffend eine Berufsausbildung eines Kindes außerhalb des Wohnortes, BGBl. Nr. 624/1995, stellt allgemein auf die Fahrzeit zwischen Wohnort und Ausbildungsstätte ab, ohne auf die Umstände des Einzelfalles Bedacht zu nehmen. Die Fahrzeit von je mehr als einer Stunde zum und vom Studienort unter Berücksichtigung der günstigsten öffentlichen Verkehrsmittel stellt nur auf die Zeit für die Hin- und Rückfahrt vom und zum Studienort ab. Individuelle Wartezeiten vor oder nach Antritt der Fahrten, Fußwege sowie Fahrten im Heimatort oder im Studienort sind nicht zu berücksichtigen (VwGH 27.8.2008, 2006/15/0114). Das günstigste öffentliche Verkehrsmittel zwischen dem Studienort und dem Wohnort ist die schnellstmögliche Verbindung zwischen den Orten. Nach der zuletzt genannten Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes handelt es sich beim günstigsten öffentlichen Verkehrsmittel im Sinne des § 2 Abs. 2 der Verordnung des Bundesministers für Finanzen betreffend eine Berufsausbildung eines Kindes außerhalb des Wohnortes, BGBl. Nr. 624/1995, um ein solches, welches während des Tages Verkehrsverbindungen (mit einer Fahrtdauer von höchstens einer Stunde) sicherstellt. Im Veranlagungsjahr standen zwischen dem Wohnort und dem Ausbildungsort in Graz mehrere Verbindungen während des Tages mit einer Fahrzeit von weniger als einer Stunde zur Verfügung. So betragen zum Beispiel laut Fahrplanauskunft des Steirischen Verkehrsverbundes die Fahrzeiten für Fahrten während des Tages zwischen dem Wohnort und dem Ausbildungsort bei einer Abfahrt um 06:51 Uhr 32 Minuten, bei Abfahrten um 13:56 Uhr, 14:21 Uhr oder 18:26 Uhr 40 oder 29 Minuten. Auch in der Gegenrichtung bestehen Verkehrsverbindungen mit einer Fahrzeit von nicht mehr als einer Stunde (Abfahrt 07:00Uhr: 40 Minuten, Abfahrt 13:40 Uhr: 28 Minuten). Auch wenn dem Bw. zugestanden werden muss, dass zwischen dem Wohnort und dem Ausbildungsort schlechte Verkehrsverbindungen bestehen, so war nach der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes nicht zu prüfen, ob das öffentliche Verkehrsmittel mit einer Fahrzeit von nicht mehr als einer Stunde überhaupt verwendet werden kann, sofern tagsüber allgemein entsprechende Verkehrsverbindungen bestehen. Darüber hinaus ist festzuhalten, dass eine Überschreitung des Einzugsbereiches auch dann nicht vorliegt, wenn die Fahrzeit nur in einer Richtung überschritten wird. Eine Überschreitung des Einzugsbereiches liegt nur dann vor, wenn die Fahrzeit in beiden Richtungen mehr als eine Stunde beträgt. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass der Pauschbetrag dann nicht zusteht, wenn während des Tages in eine Richtung ein öffentliches Verkehrsmittel mit einer standardisierten Fahrzeit von nicht über einer Stunde verkehrt (Wanke in Wiesner/Grabner/Wanke, EStG14
§ 34 Rz. 71). Ebenso wenig vermochte das Vorbringen des Bw., Vorlesungen würden teilweise bis 18:30 Uhr dauern, der Berufung zum Erfolg verhelfen. Nach der Rechtsprechung des VwGH kommt es nicht auf die konkrete Lagerung der von den Studierenden im Einzelfall besuchten Lehrveranstaltungen an (VwGH 8.7.2009, 2007/15/306). Entscheidend war, dass es während des Tages Verbindungen mit einer Fahrzeit von nicht mehr als einer Stunde gibt. Da die Fahrzeit unter Benützung der günstigsten öffentlichen Verkehrsmittel nicht mehr als je eine Stunde betrug und somit der Gegenbeweis nicht erbracht werden konnte, gilt die Ausbildungsstätte in Graz gemäß
§ 2 Abs. 2 der Verordnung, BGBl. Nr. 624/1995, als innerhalb des Einzugsbereiches des Wohnortes gelegen. Aufwendungen für die Berufsausbildung der Tochter waren daher nicht als außergewöhnliche Belastung zu berücksichtigen. Gemäß
§ 16 Abs. 1 EStG 1988 sind Werbungskosten die Aufwendungen oder Ausgaben zur Erwerbung, Sicherung oder Erhaltung der Einnahmen. Beiträge für die Musikwoche des Sohnes (€ 110) stellen keine solchen für die Erwerbung, Sicherung oder Erhaltung der Einnahmen des Bw. dar. Betreffend den geltend gemachten Verpflegungsmehraufwand ist festzuhalten, dass der bei Inlandsreisen maximal abziehbare Betrag in der Höhe von € 26,40 für 24 Stunden um die Ersätze, die die Arbeitgeberin leistete, zu vermindern war. Gemäß
§ 63 Abs. 2 EStG 1988 hat das Finanzamt auf Antrag des Arbeitnehmers keinen Freibetragsbescheid auszustellen. Eine Ausstellung eines solchen entgegen einem etwaigen Antrag führt jedoch nicht zur Rechtswidrigkeit des Einkommensteuerbescheides. Darüber hinaus ist der Abgabepflichtige nicht verpflichtet, die mit dem Freibetragsbescheid zu erlassende Mitteilung dem Arbeitgeber zu übergeben. Aus den dargestellten Erwägungen war daher spruchgemäß zu entscheiden. Graz, am 7. November 2012 nach oben
Einzugsbereich, Zumutbarkeit, Fahrzeit, auswärtige Berufsausbildung
Findok-Nr: 62341.1, aufgenommen am: 14.11.2012 08:15:09, Dokument-ID: 6cb3364d-9656-432b-8493-601da5d6ac24, Segment-ID: b16a690d-58a9-4f39-a102-d7eb16ee0e53


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132 III 11515. Auszug aus dem Urteil der I. Zivilabteilung i.S. X. gegen A. AG (Berufung)
Art. 336 et 328 CO; r�siliation abusive; devoir d'assistance de l'employeur. Conditions auxquelles un cong� est abusif (consid. 2). Viole son devoir d'assistance et agit de mani�re abusive l'employeur qui cong�die un travailleur quelques mois avant que celui-ci ne prenne sa retraite, apr�s 44 ann�es de bons et loyaux services, alors que le fonctionnement de l'entreprise ne commande pas une telle mesure et qu'il n'a pas cherch� une solution qui soit socialement plus supportable pour l'int�ress� (consid. 5). Faits � partir de page 115
X. (Kl�ger) ist Heizungsmonteur. Er arbeitete seit 1958 ununterbrochen bei der A. AG (Beklagte). Er hatte die Absicht, Ende Mai 2003 bei Erreichen von 45 Dienstjahren in Pension zu gehen, 4 Monate vor dem Eintritt ins AHV-Alter. Kurz vor dem Ende seines BGE 132 III 115 S. 11644. Dienstjahres wurde ihm mit Schreiben vom 25. April 2002 per 31. Juli 2002 unter sofortiger Freistellung gek�ndigt. Auf Verlangen des Kl�gers begr�ndete die Beklagte die K�ndigung mit Schreiben vom 22. Mai 2002 wie folgt:
"Wie wir Ihnen bereits m�ndlich mitgeteilt haben, ist Ihre st�ndige negative Einstellung neuen Projekten gegen�ber nicht nur f�r Ihre Vorgesetzten, sondern auch f�r die anderen Mitarbeiter sehr demotivierend. Als Beispiel unter anderen sei hier das neue Vorgehen bei der Erfassung der produktiven Stunden ab Regierapport erw�hnt.
Der, aufgrund der mit Ihrem Vorgesetzten vereinbarten Ziele f�r das Jahr 2001, erreichte pers�nliche Bonus von 6.2 % spricht nicht f�r eine sehr gute Ausf�hrung Ihrer Arbeit.
Die praktische Anwendung der Jahresarbeitszeitregelung gem�ss Art. 5 der Arbeitsvertraglichen Bestimmungen f�r die Gesellschaften der A. in der Schweiz (Art. 25.1 und folgende des GAV im Schweizerischen Heizungs-, Klima-, L�ftungs-, Spenglerei- und Sanit�rinstallationsgewerbe) wird von Ihnen auch bestritten."
Der Kl�ger akzeptierte die K�ndigung nicht und verlangte von der Beklagten unter anderem eine Entsch�digung wegen missbr�uchlicher K�ndigung (Art. 336 und 336a OR). W�hrend das erstinstanzliche Gericht die Missbr�uchlichkeit im Sinne von Art. 336 Abs. 1 lit. a OR f�r gegeben erachtete, war der Appellationshof des Obergerichts des Kantons Bern der Auffassung, ausschlaggebend f�r die K�ndigung sei das schlechte Verh�ltnis zwischen dem Kl�ger und einem Vorgesetzten gewesen. Der Kl�ger habe demgegen�ber nicht nachweisen k�nnen, dass sein Alter Grund der K�ndigung gewesen sei. Daher liege keine missbr�uchliche K�ndigung vor.
Die gegen dieses Urteil vom Kl�ger erhobene Berufung heisst das Bundesgericht gut und spricht ihm eine Entsch�digung von sechs Monatsl�hnen zu.
2. 2.1 F�r die Rechtm�ssigkeit einer K�ndigung bedarf es grunds�tzlich keiner besonderen Gr�nde, da das schweizerische Arbeitsrecht vom Prinzip der K�ndigungsfreiheit ausgeht (BGE 131 III 535 E. 4.1 S. 538; BGE 127 III 86 E. 2a S. 88; BGE 125 III 70 E. 2a S. 72). Missbr�uchlich ist die K�ndigung nur, wenn sie aus bestimmten unzul�ssigen Gr�nden ausgesprochen wird, welche in Art. 336 OR umschrieben werden, wobei diese Aufz�hlung nicht abschliessend ist. BGE 132 III 115 S. 117Sie konkretisiert vielmehr das allgemeine Rechtsmissbrauchsverbot und gestaltet dieses mit f�r den Arbeitsvertrag geeigneten Rechtsfolgen aus. Es sind deshalb - neben den in Art. 336 OR aufgef�hrten - weitere Tatbest�nde ohne weiteres denkbar und vom Bundesgericht auch schon mehrfach anerkannt worden (BGE 131 III 535 E. 4.2 S. 538; BGE 125 III 70 E. 2a S. 72 mit Hinweisen). Der Vorwurf der Missbr�uchlichkeit setzt indessen voraus, dass die geltend gemachten Gr�nde eine Schwere aufweisen, die mit jener der in Art. 336 OR ausdr�cklich aufgef�hrten vergleichbar ist (BGE 131 III 535 E. 4.2 S. 538 mit Hinweis; BGE 123 III 246 E. 3b S. 251).
2.2 Der Missbrauch einer K�ndigung kann sich nicht nur aus den K�ndigungsmotiven, sondern auch aus der Art und Weise ergeben, wie die k�ndigende Partei ihr Recht aus�bt. Selbst wenn eine Partei die K�ndigung rechtm�ssig erkl�rt, muss sie das Gebot schonender Rechtsaus�bung beachten. Sie darf insbesondere kein falsches und verdecktes Spiel treiben, das Treu und Glauben krass widerspricht (BGE 131 III 535 E. 4.2 S. 538 f.; BGE 125 III 70 E. 2b S. 73; BGE 118 II 157 E. 4b/bb S. 166 f.). Ein krass vertragswidriges Verhalten, namentlich eine schwere Pers�nlichkeitsverletzung im Umfeld einer K�ndigung, kann diese als missbr�uchlich erscheinen lassen. Zu beachten ist n�mlich, dass der Arbeitgeber gem�ss Art. 328 OR verpflichtet ist, die Pers�nlichkeitsg�ter des Arbeitnehmers zu achten und zu sch�tzen. Er hat sich jedes durch den Arbeitsvertrag nicht gerechtfertigten Eingriffs in die Pers�nlichkeitsrechte zu enthalten und diese auch gegen Eingriffe Vorgesetzter, Mitarbeiter oder Dritter zu sch�tzen. Diese F�rsorgepflichten bilden das Korrelat der Treuepflicht des Arbeitnehmers (Art. 321a OR; REHBINDER, Berner Kommentar, N. 1 f. zu Art. 328 OR; VISCHER, Der Arbeitsvertrag, Schweizerisches Privatrecht, Bd. VII/4, 3. Aufl., S. 168). Daraus hat das Bundesgericht abgeleitet, dass eine K�ndigung nicht missbr�uchlich ist, wenn wegen des schwierigen Charakters eines Arbeitnehmers eine konfliktgeladene Situation am Arbeitsplatz entstanden ist, die sich sch�dlich auf die gemeinsame Arbeit auswirkt, und wenn der Arbeitgeber zuvor s�mtliche ihm zumutbaren Vorkehren getroffen hat, um den Konflikt zu entsch�rfen. Hat sich der Arbeitgeber nicht oder ungen�gend um die L�sung des Konflikts bem�ht, ist er seiner F�rsorgepflicht nicht hinreichend nachgekommen, weshalb sich die K�ndigung als missbr�uchlich erweist (BGE 125 III 70 E. 2c S. 74; Urteile des Bundesgerichts 4C.189/2003 vom 23. September 2003, E. 5.1 und 5.2 mit BGE 132 III 115 S. 118Hinweisen; 4C.253/2001 vom 18. Dezember 2001, E. 2 und 3, wo eine sp�te Ermahnung an nur eine der am Konflikt beteiligten Personen als ungen�gende Massnahme erachtet wurde).
2.3 Demgegen�ber gen�gt ein bloss unanst�ndiges, einem geordneten Gesch�ftsverkehr unw�rdiges Verhalten des Arbeitgebers nicht, um die K�ndigung als missbr�uchlich erscheinen zu lassen. Es ist nicht Aufgabe der Rechtsordnung, bloss unanst�ndiges Verhalten zu sanktionieren (BGE 131 III 535 E. 4.2 S. 539; Urteil 4C.234/2001 vom 10. Dezember 2001, E. 3 nicht publ. in BGE 128 III 129, aber publ. in SJ 2002 I S. 389 ff.).
2.4 Allgemein kann Rechtsmissbrauch nach Art. 2 ZGB bei krassem Missverh�ltnis der Interessen vorliegen, namentlich wenn bereits die auszulegende gesetzliche Norm auf eine gewisse Interessenproportionalit�t abzielt (MERZ, Berner Kommentar, N. 371 zu Art. 2 ZGB). So verh�lt es sich bei Art. 336 OR, geht es doch bei der rechtsmissbr�uchlichen K�ndigung des Einzelarbeitsvertrages um eine gesetzliche Beschr�nkung der Vertragsfreiheit, um das Interesse der Gegenpartei an der Aufrechterhaltung des Arbeitsvertrages zu wahren. Im Vordergrund steht der Sozialschutz des Arbeitnehmers vor ungerechtfertigter Aufl�sung des Arbeitsverh�ltnisses (STAEHELIN, Z�rcher Kommentar, N. 2 und 4 zu Art. 336 OR). Die Aus�bung des an und f�r sich bestehenden Rechts zur K�ndigung wird eingeschr�nkt, wenn diese zu einem sozial stossenden Missverh�ltnis der Interessen f�hren w�rde (vgl. BAUMANN, Z�rcher Kommentar, N. 302 zu Art. 2 ZGB). Die Frage, ob eine arbeitgeberseitige K�ndigung nach Art. 336 OR verp�nt ist, l�sst sich auch unter dem Blickwinkel zweckwidriger Rechtsaus�bung beantworten. So kann etwa eine aus blosser pers�nlicher Annehmlichkeit ausgesprochene K�ndigung ebenfalls missbr�uchlich sein (BGE 131 III 535 E. 4.2 S. 540 mit Hinweisen).
2.5 Schliesslich setzt die Beantwortung der Frage, ob eine K�ndigung missbr�uchlich ist, eine Gesamtw�rdigung aller Umst�nde des Einzelfalles voraus (BGE 131 III 535 E. 4.2 S. 540; Urteil des Bundesgerichts 4C.174/2004 vom 5. August 2004, E. 2.5).
3. Nach Ansicht des Kl�gers erfolgte die K�ndigung missbr�uchlich. Der Kl�ger sei f�r die innerbetriebliche Kritik an den teilweise dem Arbeitsrecht widersprechenden Massnahmen zur Produktivit�tssteigerung eingestanden. Er habe sich deshalb gegen den vorgesetzten Serviceleiter gestellt, welcher schliesslich die K�ndigung BGE 132 III 115 S. 119veranlasst habe. Es liege deshalb eine Rachek�ndigung im Sinne von Art. 336 Abs. 1 lit. d OR vor. Ausserdem sei die Beklagte bei der K�ndigung auf eine pers�nlichkeitsverletzende Weise vorgegangen, was die K�ndigung ebenfalls als missbr�uchlich ausweise. Ferner habe es die Vorinstanz bundesrechtswidrig unterlassen, die Umst�nde der K�ndigung gesamthaft zu w�rdigen. Die durch das Verhalten des Kl�gers in keiner Weise gerechtfertigte K�ndigung mit sofortiger Freistellung nach lebenslanger Treue gegen�ber derselben Arbeitgeberin mit gravierenden Folgen f�r den Kl�ger rufe nach einer maximalen Entsch�digung von sechs Monatsl�hnen bzw. Fr. 35'171.- nebst Zins.
4. 4.1 Den Ausschlag f�r die K�ndigung gab nach dem angefochtenen Urteil zum einen das schlechte Verh�ltnis des Kl�gers zum �bergeordneten, dem Kl�ger aber nicht direkt vorgesetzten Serviceleiter, der schliesslich die K�ndigung des Kl�gers veranlasste, und zum anderen die kritische Haltung, welche der Kl�ger gegen�ber Massnahmen zur Produktivit�tssteigerung einnahm.
4.1.1 Die Vorinstanz hielt im Einzelnen in tats�chlicher Hinsicht, mithin f�r das Bundesgericht verbindlich (Art. 63 Abs. 2 OG), fest, der Kl�ger habe sich - ebenso wie andere Mitarbeiter - gewissen Neuerungen gegen�ber kritisch ge�ussert. Das Hinterfragen von Neuerungen �ber l�ngere Zeit sei den Vorgesetzten teilweise l�stig gewesen. Zur Hauptsache sei es darum gegangen, dass die Gesch�ftsleitung im Bestreben, die unproduktiven Arbeitsstunden zu minimieren, von den Mitarbeitern verlangt habe, Hand dazu zu bieten, bei fehlender Auslastung nicht zu arbeiten und bei Hochbetrieb �berstunden zu leisten. Der Kl�ger habe diese Vorgaben nicht immer umsetzen k�nnen und auch unproduktive Stunden rapportiert, ohne aber je ausdr�ckliche Weisungen verletzt zu haben. Nach dem erstinstanzlichen Urteil, auf welches die Vorinstanz integral verweist, soweit sie nicht zu anderen eigenen Schl�ssen gelangt, bildete die Thematik der unproduktiven Stunden auch nach dem Austritt des Kl�gers Streitpunkt im Betrieb und bereitete s�mtlichen Mitarbeitern Probleme. Nach Auffassung der Vorinstanz ist fraglich, ob sich die angestrebte Rationalisierungsmassnahme h�tte durchsetzen lassen, da das Arbeitsvertrags- und das Arbeitsrecht derartige Regelungen nur in engen Grenzen zulasse, weshalb die kritische Haltung des Kl�gers bis zu einem gewissen Grade verst�ndlich sei. BGE 132 III 115 S. 120
4.1.2 Was das schlechte Verh�ltnis des Kl�gers zum Serviceleiter anbelangt, hob die Vorinstanz hervor, dass auch andere Arbeiter mit der Art dieses Vorgesetzten M�he bekundet h�tten.
4.1.3 Im �brigen hielt die Vorinstanz fest, es seien weder unkolle giales noch demotivierendes Verhalten des Kl�gers nachgewiesen. Dieser habe grunds�tzlich gute Leistungen erbracht. Seinen im Vergleich zu j�ngeren Arbeitnehmern langsameren Arbeitsrhythmus habe er teilweise durch gr�ssere Erfahrung wettgemacht. Die im letzten Arbeitsjahr geleistete unterdurchschnittliche Anzahl produktiver Stunden sei f�r die K�ndigung nicht kausal gewesen. Wirtschaftliche Gr�nde, wie sie die Beklagte im Verfahren behauptet habe, seien nicht dargetan.
4.2 Die Vorinstanz hielt zusammenfassend fest, es sei zwar moralisch verwerflich, einem 63-j�hrigen Angestellten im 44. Dienstjahr unter sofortiger Freistellung 14 Monate vor der ordentlichen Pensionierung ohne vorherige Anh�rung zu k�ndigen, ohne unter Einbezug des Personaldienstes nach einem einvernehmlichen Ausweg gesucht zu haben. Mangels klaren Grundes schloss die Vorinstanz jedoch nicht auf die Missbr�uchlichkeit der K�ndigung.
5. Mit dieser Einsch�tzung verkennt die Vorinstanz die Rechtslage.
5.1 Die Vorinstanz �bersah, dass die Beklagte ihre F�rsorgepflicht nach Art. 328 Abs. 1 OR verletzt hat, wenn sie den Kl�ger auf Betreiben des Serviceleiters ohne weiteres entliess, weil sich der Kl�ger mit diesem nicht verstand. Dem angefochtenen Urteil ist nicht zu entnehmen, dass sich die Beklagte vorg�ngig auch nur ansatzweise darum bem�ht h�tte, das Verh�ltnis unter den genannten Personen zu entspannen. Die Feststellung der Vorinstanz, dem Kl�ger sei ohne jede Vorwarnung gek�ndigt worden, kann nur bedeuten, dass in dieser Hinsicht gar nichts unternommen wurde. Ein L�sungsversuch w�re indessen umso mehr angezeigt gewesen, als auch andere Arbeitnehmer mit dem Verhalten des betreffenden Serviceleiters Schwierigkeiten bekundeten. Da dieser dem Kl�ger nicht unmittelbar vorgesetzt war, erscheint dar�ber hinaus die Vermutung berechtigt, dass geeignete Massnahmen eine L�sung h�tten bewirken k�nnen. Bereits in dieser Hinsicht erweist sich die K�ndigung daher als klar missbr�uchlich (vgl. E. 2.2 hiervor).
5.2 Was sodann die Massnahmen zur Steigerung der Produktivit�t anbelangt, f�hrte die Vorinstanz aus, die Rechtm�ssigkeit der damit verbundenen Anforderungen an die Mitarbeiter sei fraglich. Wenn BGE 132 III 115 S. 121aber bereits der Appellationshof die Zul�ssigkeit der eingef�hrten Massnahmen in Frage stellt, muss auch dem Kl�ger - insoweit �brigens im Einklang mit anderen Arbeitnehmern - zugestanden werden, an der neuen Regelung der Stundenerfassung Anstoss zu nehmen. Es erscheint sogar zweifelhaft, ob der Kl�ger verpflichtet gewesen w�re, entsprechende Weisungen zu befolgen, denn dazu ist vorausgesetzt, dass diese rechtm�ssig sind (vgl. REHBINDER, a.a.O., N. 36 zu Art. 321d OR; MARIE-LOUISE STAMM, Das Weisungsrecht des Arbeitgebers und seine Schranken, Diss. Basel 1977, S. 116 ff.), also weder Verpflichtungen enthalten, die den vertraglichen Rahmen sprengen (SCH�NENBERGER/STAEHELIN, Z�rcher Kommentar, N. 14 zu Art. 321d OR; REHBINDER, a.a.O., N. 38 zu Art. 321d OR; WYLER, Droit du travail, S. 97 f.; MARIE-LOUISE STAMM, a.a.O., S. 67 f.), noch die Pers�nlichkeitsrechte des Arbeitnehmers verletzen (Urteil des Bundesgerichts 4C.357/2002 vom 4. April 2003, E. 4.1; SCH�NENBERGER/STAEHELIN, a.a.O., N. 18 f. zu Art. 321d OR; STREIFF/VON KAENEL, Leitfaden zum Arbeitsvertragsrecht, 5. Aufl. 1992, N. 3 zu Art. 321d OR). Dem Kl�ger, der sich den die Produktivit�tssteigerung bezweckenden Weisungen zwar unterzog, aber dagegen remonstrierte, ist jedenfalls zugute zu halten, dass er sich in guten Treuen auf Anspr�che aus dem Arbeitsverh�ltnis berief. Soweit die K�ndigung deswegen erfolgte, erf�llt sie den Missbrauchstatbestand der Rachek�ndigung im Sinne von Art. 336 lit. d OR (Jahrbuch des schweizerischen Arbeitsrechts [JAR] 1992 S. 239 f.; STAEHELIN, a.a.O., N. 24 zu Art. 336 OR; vgl. auch die weiteren Beispiele bei REHBINDER/PORTMANN, Basler Kommentar, 3. Aufl., N. 14 zu Art. 336 OR).
5.3 Hinzu kommt, dass gegen�ber einem Arbeitnehmer, der sein gesamtes Arbeitsleben (vorliegend 44 Jahre) im Wesentlichen klaglos f�r eine einzige Arbeitgeberin t�tig war, eine erh�hte F�rsorgepflicht gilt. Dazu geh�rt die Sorge daf�r, einem wenige Monate vor der ordentlichen Pensionierung stehenden Arbeitnehmer zu erm�glichen, seine Arbeitst�tigkeit ohne finanzielle Einbussen zu beenden, sofern nicht gewichtige Gr�nde nach einer anderen Beendigung des Arbeitsverh�ltnisses rufen.
5.4 Dar�ber hinaus hat die Beklagte das Gebot schonender Rechtsaus�bung krass verletzt, indem sie den Kl�ger, ohne jegliches Vorgespr�ch und ohne auch nur den Versuch einer sozial vertr�glicheren L�sung zu unternehmen, unter sofortiger Freistellung entliess. Die Vorinstanz verkannte, dass die jahrzehntelange Treue des BGE 132 III 115 S. 122Kl�gers f�r denselben Betrieb auch die F�rsorgepflicht der Beklagten erh�hte. Sollte sich eine K�ndigung wenige Monate vor der ohnehin geplanten Pensionierung im 45. Anstellungsjahr tats�chlich als unumg�nglich erweisen, w�re die Beklagte in erh�htem Masse zu schonendem Vorgehen bei der K�ndigung gehalten gewesen. Auch diese aus Art. 2 ZGB abgeleitete Pflicht hat die Beklagte missachtet (E. 2.2 hiervor).
5.5 Schliesslich ist auch die Rechtsmissbr�uchlichkeit der K�ndigung aufgrund des krassen Missverh�ltnisses der auf dem Spiele stehenden Interessen offenkundig (E. 2.4 hiervor). Dem eminenten Interesse an der Aufrechterhaltung des Arbeitsvertrages des Kl�gers, dem es angesichts seines Alters kaum gelingen d�rfte, eine andere Anstellung zu finden, und der mit Einbussen bei den Einkommensersatzleistungen zu rechnen haben wird, steht nach dem Gesagten kein sch�tzenswertes Interesse der Beklagten gegen�ber.
5.6 Zusammenfassend l�sst sich festhalten, dass die Beklagte mit der ausgesprochenen K�ndigung als solcher wie auch mit der Art und Weise massiv gegen gesetzliche F�rsorge- und Treuepflichten verstossen hat. Vor diesem Hintergrund bleibt die Frage, welche Rolle das Alter des Kl�gers bei der K�ndigung spielte, ohne Bedeutung f�r den Ausgang des Verfahrens. So oder anders ist angesichts der Anzahl und des Gewichts der Pflichtverst�sse der Beklagten wie auch der einschneidenden Wirkungen der K�ndigung f�r den Kl�ger eine maximale Entsch�digung von sechs Monatsl�hnen am Platze (Art. 336a Abs. 1 und 2 OR), damit sie sowohl ihrem Straf- als auch Genugtuungszweck gerecht wird (BGE 123 III 391 E. 3b/cc und 3c S. 393 f.). Das Eventualbegehren des Kl�gers auf Zusprechung einer Genugtuung wird damit gegenstandslos.
Art. 336 et 328 CO suite... ,
Art. 336 und 336a OR,
Art. 336 Abs. 1 lit. d OR,
Art. 336 lit. d OR,
Art. 336a Abs. 1 und 2 OR

matches:
Art. 336
BGE
Art. 5
Art. 336
BGE
BGE
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BGE
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BGE
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BGE
BGE
BGE
Art. 328
Art. 328
BGE
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Art. 2
Art. 2
Art. 336
Art. 336
Art. 2
Art. 336
BGE
Art. 336
BGE
Art. 328
BGE
Art. 321
Art. 321
Art. 321
Art. 321
Art. 321
Art. 336
Art. 336
Art. 336
BGE
Art. 2
Art. 336
Art. 336
Art. 336
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VerfGH Rheinland-Pfalz, 24.10.2001 - VGH B 12/01 - dejure.org
https://dejure.org/2001,9636
VerfGH Rheinland-Pfalz, 24.10.2001 - VGH B 12/01 (https://dejure.org/2001,9636)
VerfGH Rheinland-Pfalz, Entscheidung vom 24.10.2001 - VGH B 12/01 (https://dejure.org/2001,9636)
VerfGH Rheinland-Pfalz, Entscheidung vom 24. Januar 2001 - VGH B 12/01 (https://dejure.org/2001,9636)
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Bezeichnung gefährlicher Hunde in Gefahrenabwehrverordnung rechtmäßig?
Vereinbarkeit der Gefahrenabwehrverordnung - Gefährliche Hunde - (GefAbwV) mit der Verfassung des Landes Rheinland Pfalz; Bestimmung gefährlicher Hunde und Festlegung daran anknüpfender Pflichten für die Hundehalter; Erlaubnispflicht für das Halten gefährlicher Hunde; ...
NVwZ 2001, 1273
NVwZ 2002, 77
DÖV 2002, 165
In Rheinland-Pfalz sind Hunde dieser Rassen im Vergleich zu ihrer Population ebenfalls häufiger durch ihre Beteiligung an derartigen Vorfällen in Erscheinung getreten als andere Hunde (vgl. dazu auch RhPfVerfGH, NVwZ 2001, S. 1273 ).
Greift die mit der Verfassungsbeschwerde angefochtene Maßnahme - wie vorliegend, da die Beschwerdeführerin Adressatin belastender staatlicher Maßnahmen ist, jedenfalls bezüglich ihrer allgemeinen Handlungsfreiheit gemäß Art. 1 Abs. 1 LV - in den Schutzbereich eines Grundrechts ein, so kann die Behauptung deren Verfassungswidrigkeit auch darauf gestützt werden, sie verstoße formell oder materiell gegen einzelne objektivrechtliche Verfassungsbestimmungen oder allgemeine Verfassungsgrundsätze (vgl. VerfGH RP, Urteile vom 4. Juli 2001 - VGH B 12/00 u.a. -, AS 29, 23 [27], vom 22. Juni 2004 - VGH B 2/04 -, AS 31, 348 [352], und vom 30. September 2008 - VGH B 31/07 u.a. -, AS 36, 323 [342]).
vgl. dazu VGH Bad.-Württ., Urteil vom 18. August 1992 - 1 S 2550/91 -, juris, Rn. 52; VerfGH Rh.-Pf., Urteil vom 4. Juli 2001 - VGH B 12/00 u. a. -, juris, Rn. 37; Hess: VGH, Urteil vom 14. März 2006 - 11 UE 1426/04 -, juris, Rn. 33; siehe insoweit auch BVerwG, Beschluss vom 22. Dezember 2004 - 10 B 21.04 -, juris, Rn. 9.
Willkürlich ist ein Richterspruch nur dann, wenn er bei verständiger Würdigung der die Verfassung beherrschenden Gedanken nicht mehr verständlich ist und sich daher der Schluss aufdrängt, dass er auf sachfremden Erwägungen beruht (vgl. VerfGH RP, Beschluss vom 24. Oktober 2001 - VGH B 12/01 -, AS 29, 215 [215 f.]).
Auch Hundesachverständige gehen davon aus, dass Hunde verschiedener Hunderassen genetisch bedingte Unterschiede in ihrem Verhalten oder ihrer Verhaltensbereitschaft aufweisen und dass hierzu auch das Aggressionsverhalten gehören kann (vgl. VerfGH Rheinland-Pfalz NVwZ 2001, 1273/1275 m. w. N.).
Bezüglich des Rottweilers konnte sich der Normgeber - auch in Kenntnis und unter Berücksichtigung der Probleme einer so genannten Beißstatistik (vgl. hierzu BVerfG vom 16. März 2004 Az. 1 BvR 1778/01; ferner LT-Drs. 14/6960 S. 3) - darauf stützen, dass der Rottweiler in Beißstatistiken an dritter Stelle liegt (Beißstatistik des Deutschen Städtetages, vgl. LT-Drs. 14/6960 S. 3; vgl. Abgeordnetenhaus von Berlin Drs. 14/430; VerfGH Rheinland-Pfalz NVwZ 2001, 1273/1276).
Der Normgeber hat bei seiner Regelung die schutzwürdigen Interessen des Eigentümers und die für die Regelung sprechenden Belange des Gemeinwohls in einen gerechten Ausgleich und ein ausgewogenes Verhältnis zu bringen (vgl. BVerfGE 100, 226/240; VerfGH Rheinland-Pfalz NVwZ 2001, 1273/1277).
Seit dem Erlass der Regelungen von 1992 hat es immer wieder Beißunfälle auch unter Beteiligung von Hunden, die nicht in der Kampfhundeliste aufgeführt waren, gegeben (vgl. die von der Staatsregierung im Schriftsatz vom 11. April 2003 genannten Fälle der Beteiligung von Rottweilern an tödlichen Beißunfällen; vgl. ferner die Zahlen über Beißunfälle in Rheinland-Pfalz bei VerfGH Rheinland-Pfalz NVwZ 2001, 1273/1276).
Das Bestehen einer abstrakten Gefahrenlage durch das Halten von Hunden der in § 1 Abs. 2 und 3 PolVOgH genannten Rassen wird demgemäß auch in der Rechtsprechung allgemein bejaht (vgl. VerfGH Rheinland-Pfalz, Urteil vom 04.07.2001 a.a.O. mit zahlreichen weiteren Nachweisen) und auch von den Antragstellern nicht in Frage gestellt.
Ob es sich bei den Pit Bull Terriern um eine Rasse im zoologischen Sinne, eine Gruppe oder eine Kreuzung verschiedener Hunderassen handelt, ist für die Frage der Bestimmtheit der Norm ohne Belang (VerfGH Berlin…, Urteil vom 12.07.2001, a.a.O.), denn in Literatur und fachwissenschaftlichen Stellungnahmen werden diese Tiere als hinreichend identifizierbarer Hundetyp beschrieben, als American Pit Bull-Terrier gezüchtet und als solche durch den United Kennel Club (UKC) anerkannt (…vgl. zur Bestimmtheit dieses Hundetyps, Normenkontrollurteil des Senats vom 18.08.1992, a.a.O., VerfGH Rheinland-Pfalz, Urteil vom 04.07.2001, a.a.O., Bay. VerfGH, Urteil vom 14.12.1994 - Vf 16-VII-92 -, NVwZ-RR 1995, 262 jeweils mit weiteren Nachweisen).
Selbst wenn im Einzelfall eine Zuordnung der Kreuzung durch sachverständige Stellen erforderlich sein mag, nimmt dies der Regelung nicht ihre hinreichende Bestimmtheit (VerfGH Rheinland-Pfalz, Urteil vom 04.07.2001, a.a.O.; VerfGH Berlin…, Urteil vom 12.07.2001, a.a.O. jeweils mit weiteren Nachweisen).
Hierbei sind, da es sich bei der Hundehaltung um eine Massenerscheinung handelt, auch typisierende Regelungen erlaubt (vgl. zum Ganzen: VerfGH Rheinland-Pfalz, Urteil vom 04.07.2001, a.a.O., mit weiteren Nachweisen).
Zwar folgt aus § 11 Tierschutzhundeverordnung in Verbindung mit § 11 b TierSchG in der Fassung des Gesetzes zur Bekämpfung gefährlicher Hunde, dass das Verpaaren von Pit Bull-Terriern, Staffordshire Bullterriern, American Staffordshire Terriern und Bullterriern sowie Kreuzungen dieser Tiere untereinander und mit anderen Kaniden verboten ist, doch lässt diese am 01.09.2001 in Kraft getretene Regelung die zur Gefahrenabwehr erlassene Vorschrift des § 5 Abs. 1 Satz 2 PolVOgH unberührt (vgl. auch VerfGH Rheinland-Pfalz, Urteil vom 04.07.2001, a.a.O.; OVG Niedersachsen…, Urteil vom 30.05.2001, a.a.O.).
Normenkontrollantrag gegen Corona-Bekämpfungsverordnung Rheinland-Pfalz …
Dies folgt insbesondere aus Art. 104 Satz 2 LV, wonach innerhalb der vom Ministerpräsidenten bestimmten Richtlinien der Politik jeder Minister seinen Geschäftsbereich selbständig und unter eigener Verantwortung gegenüber dem Landtag leitet (VerfGH RLP, Urteile vom 24. Oktober 1984 - VGH 9/83 - AS 19, 121 [122 f.] und vom 4. Juli 2001 - VGH B 12/00 -, AS 29, 23 [26]; OVG RLP…, Beschluss vom 19. Dezember 1996 - 2 C 12690/96.OVG -, juris Rn. 8 …und Urteil vom 12. Januar 2001 - 12 C 11502/00.OVG -, juris Rn. 26 f.).
Es müssen sich allerdings aus Wortlaut, Zielsetzung und Regelungszusammenhang der Norm objektive Kriterien gewinnen lassen, die eine willkürliche Handhabung bei der Vollziehung ausschließen (vgl. BVerfGE 84, 133, 149 [BVerfG 24.04.1991 - 1 BvR 1341/90] ; LVerfG Bbg, LKV 1999, 450, 452 [BVerfG 28.04.1999 - 1 BvL 11/94] ; RhPfVerfGH, NVwZ 2001, 1273 f.; BayVerfGH, BayVwBl. 1995, 76, 77; VGH Mannheim, NVwZ 1992, 1105, 1109).
In diesem Bereich ist von einem weiten Gestaltungsraum des Normgebers auszugehen, das nicht an den strengen Grundsätzen des Verhältnismäßigkeitsgrundsatzes zu messen ist (vgl. auch BerlVerfGH, NVwZ 2001, 1266, 1268; RhPfVerfGH, NVwZ 2001, 1273, 1275 [VerfGH Rheinland-Pfalz 04.07.2001 - VGH B 8/01] ; BVerfGE 88, 87, 97; 91, 389, 401; 93, 99, 111; 95, 267, 317; 99, 367, 389).
Aus diesem Grund sind die Rasselisten nicht allein am Maßstab eines auf ein Willkürverbot reduzierten Gleichheitsgebots zu prüfen, sondern müssen auf einer hinreichend sachbezogenen, die ungleichen Rechtsfolgen nach Art und Gewicht rechtfertigenden Tatsachengrundlage beruhen (BerlVerfGH, NVwZ 2001, 1266, 1268; ähnlich RhPfVerfGH, NVwZ 2001, 1273, 1275 [VerfGH Rheinland-Pfalz 04.07.2001 - VGH B 8/01] ;… BayVerfGH, BayVBl. 1995, S. 76, 80).
Im Regelungsbereich der Hundehalterverordnung sind abgeschlossene Lebensvorgänge nur diejenigen, in denen den Haltern nach altem Recht eine Erlaubnis zum Halten ihrer gefährlichen Hunde erteilt worden war, denn nicht schon der vollendete Eigentumserwerb, sondern erst die Erteilung einer Haltererlaubnis begründete das Vertrauen auf ein Behaltendürfen und die damit einhergehende Haltung gefährlicher Hunde (so schon Beschluss des Senats vom 21. Mai 2001 - 4 B 32/01-; vgl. auch RhPfVerfGH, NVwZ 2001, 1273, 1278).
Sie ist auch erforderlich, denn ein milderes Mittel zur Zurückdrängung bestimmter, rechtsfehlerfrei als gefährlich erachteter Hunderassen ist nicht ersichtlich (vgl. RhPf. VerfGH, NVwZ 2001, 1273, 1279 [VerfGH Rheinland-Pfalz 04.07.2001 - VGH B 8/01] ; s. a. VGH München, BayVBl. 1997, 437).
Wie der Verfassungsgerichtshof Rheinland-Pfalz (NVwZ 2001, S. 1273) bindend festgestellt habe, verstoße die Regelung nicht gegen die landesverfassungsrechtlichen Grundrechte der allgemeinen Handlungsfreiheit, der Eigentumsgarantie, des Gleichheitssatzes und der Berufsfreiheit.
OVG Rheinland-Pfalz, 07.05.2020 - 7 A 10270/20
OVG Rheinland-Pfalz, 20.09.2005 - 12 B 11219/05
VG Trier, 02.10.2019 - 8 L 4009/19
VG Trier, 07.12.2016 - 6 L 9992/16
Vorläufiger Rechtsschutz gegen polizeiliche Anordnung der sicheren Verwahrung …
OVG Rheinland-Pfalz, 28.12.2004 - 12 A 11709/04


Az:2HK 0 552/99
in der mündlichen Verhandlung vom 2.6.99
I. Die Beklagte wird bei Meidung eines für jeden Fall der Zuwiderhandlung vom Gericht festzusetzenden Ordnungsgeldes bis zu DM 500.000,–, ersatzweise Ordnungshaft bis zu 6 Monaten oder Ordnungshaft bis zu 6 Monaten, diese zu vollstrecken an ihren Organen,
verurteilt es zu unterlassen
l. Kunden – ausgenommen Kaufleuten im Rahmen ihres
Handelsgeschäfts – mit denen Verträge über die Teilnahme am Mobilfunkdienst D l und/oder D 2 und/oder E-Plus abgeschlossen wurden und die für die Erstellung eines Einzelverbindungsnachweises den Wunsch nach dem vollständigen Ausweis der angewählten Zielrufnummern geäußert haben, einen unentgeltlichen Einzelverbindungsnachweis im Sinne des § 14 Telekommunikations-Kundenschutz Verordnung nur unter der Maßgabe anzubieten, daß die Zielrufnummer verkürzt um die letzten drei Ziffern ausgewiesen wird;
2. Kunden – ausgenommen Kaufleuten im Rahmen ihres Handelsgeschäfts – mit denen Verträge über die Teilnahme am Mobilfunkdienst D l und/oder D 2 und/oder E-Plus abgeschlossen wurden, den unentgeltlichen Einzelverbindungsnachweis im Sinne des § 14 TKV ohne Ausweis des Entgeltes für jedes geführte Einzelgespräch zur Verfügung zu stellen, es sei denn, es handelt sich um Verträge, bei denen das Verbindungsentgelt nach Tarifeinheiten berechnet wird;
3. Kunden – ausgenommen Kaufleuten im Rahmen ihres Handelsgeschäfts – mit denen Verträge über die Teilnahme am Mobilfunkdienst D l und/oder D 2 und/oder E-Plus abgeschlossen wurden und die Telefonate ins Ausland führen, den unentgeltlichen Einzelverbindungsnachweis im Sinne des § 14 TKV hinsichtlich der Verbindungen ins Ausland ohne Ausweis der angewählten Zielrufnummer zur Verfügung zu stellen.
III. Das Urteil ist für die Klägerin gegen Sicherheitsleistung von 5.500,– DM vorläufig vollstreckbar.
IV. Der Streitwert wird auf 20.000,– DM festgesetzt.
Die Parteien streiten über den Umfang des kostenfrei zu erstellenden Einzelverbindungsnachweises bei Telefonrechnungen, der aus wettbewerbsrechtlichen Gründen nach Auffassung der Klägerin weitreichender sein müßte, als von der Beklagten gehandhabt.
Die Klägerin ist ein rechtsfähiger Verbraucherschutzverein, zu dessen satzungsmäßigen Aufgaben zur Wahrung der Interessen und Rechte der Verbraucher auch die Bekämpfung unlauteren Wettbewerbs gehört.
Die Beklagte ist ein Telekommunikationsdienstleistungsunternehmen. Sie bietet als sogenannter Provider zumindest auch Mobilfunkdienstleistungen in Dl, D2 und E-Netz an, wobei die Rechtsbeziehungen bei Abschluß eines Vertrages nicht mit dem jeweiligen Betreiber des Funknetzes, sondern nur zwischen dem Mobilfunk-Kunden und der Beklagten als Provider Zustandekommen.
In dem Antragsformular der Beklagten zur Teilnahme am Mobilfunkverkehr für Privatkunden/Gewerbetreibende kann der Kunde durch ankreuzen wählen, ob er einen Einzelverbindungsnachweis (kurz:
EVN) mit vollständiger Speicherung der Verbindungsdaten – nach Bezeichnung der Beklagten handelt es sich hier um eine “Kosten-Kontrolle mit Komfort” (Anl. K 4) – oder aber einen EVN mit um die letzten drei Ziffern verkürzter Speicherung der Zielrufnummern wünscht. Während die letztgenannte Form von der Beklagten kostenfrei dem Kunden erteilt wird, stellt die Beklagte dem Kunden für die Komfort- Variante gem. ihrem aktuellen Tarif-Programm einen monatlichen Betrag in Rechnung, der sich im Januar 1999 auf DM 4,84,– zuzüglich 16 % Mehrwertsteuer, insgesamt somit DM 5,61 belief. Die Beklagte ist nicht bereit, ihren Kunden auch den ungekürzten EVN kostenfrei zu erteilen.
Neben der um die letzten drei Ziffern gekürzten Rufnummer führt die Beklagte in ihrem kostenfreien EVN Datum, Uhrzeit und Dauer des Gesprächs, nicht jedoch die für das einzelne Gespräch verbrauchten Tarifeinheiten oder den Einzelpreis an. Dieses behält die Beklagte wiederum ihrem kostenpflichtigen Komfort-EVN vor, bei dem für jedes einzelne Telefongespräch der hierfür angefallene Preis aufgelistet wird. Zudem ist eine Rubrik “Zeit” enthalten, unter der für jedes einzelne Telefongespräch die jeweilige Tarif zeit in Kurzform ausgewiesen wird. Zudem ist am Ende der Auflistung eine Übersicht ausgedruckt, aus der sich die genauen Zeitspannen für die Tarif-Nebenzeiten bzw. die Tarif -Hauptzeit ergeben.
Die Beklagte ist der Aufforderung der Klägerin aus Gründen der Nachvollziehbar- u. Kontrollierbarkeit der Rechnung alternativ für jedes Telefongespräch die angefallenen Verbindungskosten oder die Tarifeinheiten kostenfrei mit dem EVN dem Kunden zur Verfügung zu stellen nicht nachgekommen.
Bei Auslandsverbindungen führt die Beklagte in ihrem kostenfreien EVN keine, auch keine verkürzte Zielrufnummer an, sondern neben Datum, Uhrzeit und Dauer des Telefongesprächs lediglich den Namen der ausländischen Telefongesellschaft, über deren Netz das Gespräch geführt wurde.
Die Klägerin ist der Meinung, daß die bisherige Handhabung der Beklagten bei der Gestaltung ihres kostenfreien Standard-EVN nicht den Anforderungen von § 14 Telekommunikations-Kundenschutzverordnung (TKV) bzw. § 6 IV Nr. l der Telekommunikations -Dienstunternehmen-Datenschutzverordnung (TDSV) genügt, da die Überprüfbarkeit und Kontrollierbarkeit der Rechnung nicht in ausreichendem Maß gewährleistet sei. Die Nichteinhaltung der Regelungen der TKV sowie der TDSV stelle einen Verstoß gegen § l UWG dar.
Die Beklagte bei Meidung eines für jeden Fall der Zuwiderhandlung vom Gericht festzusetzenden Ordnungsgeldes bis zu DM 500.000,–, ersatzweise Ordnungshaft bis zu 6 Monaten oder Ordnungshaft bis zu 6 Monaten, diese zu vollstrecken an ihren Organen, zu verurteilen, es zu unterlassen,
l. Kunden – ausgenommen Kaufleuten im Rahmen ihres Handelsgeschäfts – mit denen Verträge über die Teilnahme am Mobilfunkdienst D l und/oder D 2 und/oder E-Plus abgeschlossen wurden und die für die Erstellung eines Einzelverbindungsnachweises den Wunsch nach dem vollständigen Ausweis der angewählten Zielrufnummern geäußert haben, einen unentgeltlichen Einzelverbindungsnachweis im Sinne des § 14 Telekommunikations-Kundenschutz Verordnung nur unter der Maßgabe anzubieten, daß die Zielrufnummer verkürzt um die letzten drei Ziffern ausgewiesen wird;
3. Kunden – ausgenommen Kaufleuten im Rahmen ihres Handelsgeschäfts – mit denen Verträge über die Teilnahme am Mobilfunkdienst D l und/oder D 2 und/oder E-Plus abgeschlossen wurden und die Telefonate ins Ausland führen, den unentgeltlichen Einzelverbindungs-nachweis im Sinne des § 14 TKV hinsichtlich der Verbindungen ins Ausland ohne Ausweis der angewählten Zielrufnummer zur Verfügung zu stellen.
Sie ist der Meinung, daß ihre Praxis den gesetzlichen Anforderungen genüge und insbesondere nicht den von der Klägerin gerügten Wettbewerbsverstoß darstelle. Bei ihrer Handhabung des Standard-EVN sei für den Kunden eine ausreichende Überprüfung und Kontrolle der entstandenen Entgeltforderung gegeben. Mobilfunktarife würden sich dadurch auszeichnen, daß der Verbindungspreis nicht von den letzten drei Ziffern der Zielrufnummer abhängig sei, da diese keine tarifspezifischen oder sonst für das Entgelt maßgeblichen Angaben beinhalten würden. Es sei nicht Aufgabe einer kostenfreien Standard-EVN interne Abrechnungsinteressen eines Kunden etwa durch Aufschlüsselung von Privatgesprächen einzelner Nutzer zum Zweck der Kostenerstattung gegenüber dem Anschluß- Inhaber, zu erleichtern. Wenn ein Kunde derartige Informationen wünsche, so stelle dies eine über das gesetzliche Mindestmaß hinausgehende Leistung dar, die auch gesondert in Rechnung gestellt werden könne.
Der Ausweis des Entgelts für das Einzelgespräch sei gleichermaßen nicht erforderlich, da es dem Kunden aus Datum, Anschlußnummer, Zielrufnummer sowie Beginn, Ende und Dauer der Verbindung jederzeit möglich sei anhand der ihm bekannten Tarife des Anbieters die Kosten für das Einzelgespräch zu errechnen. Letztlich fordere § 14 TKV auch nicht die Angabe der Zielrufnummer bei Gesprächen ins Ausland. Aus Dauer, Uhrzeit und Tag sowie der angeführten ausländischen Telefongesellschaft sei dem Kunden klar, wohin er telefoniert und um welchen Zielort im Ausland es sich gehandelt habe.
Im übrigen wird zur Ergänzung des Tatbestandes auf die gewechselten Schriftsätze der Parteivertreter, die von ihnen eingereichten Anlagen und die Sitzungsniederschrift vom 02.06.1999 Bezug genommen.
I. Die Klägerin ist als eingetragener Verein rechtsfähig
(§ 21 BGB), parteifähig und gem. § 13 II Nr. 3 UWG klagebefugt . Die Klägerin ist ein Verbraucherverband, zu dessen satzungsmäßigen Aufgaben es gehört, die Interessen der Verbraucher durch Aufklärung und Beratung wahrzunehmen und unlauteren Wettbewerb notfalls durch Einleitung gerichtlicher Maßnahmen zu unterbinden. Diese Aufgaben werden von der Klägerin wahrgenommen. Durch die Praxis der Beklagten bei der Gestaltung der Standard-EVN werden wesentliche Belange der Verbraucher berührt, weshalb auch der satzungsgemäße Aufgaben- und Interessenbereich der Klägerin betroffen ist.
An der erforderlichen Qualifikation der Klägerin zur Prozeßführung, die von Amts wegen zu prüfen ist, besteht kein Zweifel.
II. Der gesamte Sachvortrag ist unstreitig. Die Entscheidung des Rechtsstreits hängt ausschließlich von der Klärung der Rechtsfrage ab, ob die von der Beklagten ausgeübte Praxis bei der ihren Kunden kostenfrei zur Verfügung gestellten Standard-EVN, den gesetzlichen Anforderungen genügt.
Maßgeblich für die rechtliche Bewertung sind die Telekommunikations-Kundenschutzverordnung (= TKV) vom 11. Dezember 1997 sowie die Verordnung über den Datenschutz für Unternehmen, die Telekommunikationsdienstleistungen erbringen (= TDSV) vom 12. Juli 1996.
a) Ausweis der Zielrufnummer:
Verlangt ein Kunde von dem Diensteanbieter gem. seinem sich aus § 6 IV Nr. l TDSV ergebenden Recht die vollständige Speicherung der Verbindungsdaten, wozu insbesondere auch die vollständige Speicherung der Zielrufnummer gehört, so ist ihm auf Wunsch auch der Ausdruck der ungekürzten Zielrufnummer vom Dienstanbieter unentgeltlich im Rahmen der Standard-EVN zur Verfügung zu stellen.
Nur wenn die Verbindungsdaten nach § 6 III S. 2 TDSV gekürzt oder gelöscht oder nach § 6 IV S. l Nummer 2 TDSV gelöscht worden sind, ist der Diensteanbieter insoweit von der Pflicht zur Vorlage dieser Daten zum Beweis der Richtigkeit der Entgeltrechnung frei (§ 6 IV S. 2 TDSV).
Die Verpflichtung des Diensteanbieters zur unentgeltlichen Angabe der vollständigen Zielrufnummer ergibt sich aus den kundenschutzrechtlichen Anforderungen des § 14 TKV an die Überprüfungs- und Kontrollfähigkeit der entstandenen Entgelte.
Der bewußt eher generalklauselartig gehaltene § 14 TKV ist im Interesse des Kundenschutzes weit auszulegen. Vor diesem Hintergrund erscheint es als ein schutzwürdiges und anerkennenswertes Kundeninteresse, die “Überprüfung und Kontrolle der entstandenen Entgeltforderungen” nicht beschränkt auf die Überprüfung rechnerischer Richtigkeit der Entgelte zu beziehen, sondern auch auf die Kontrolle über die Entstehung der Kosten. Für diese Auslegung spricht auch der Umstand, daß ein Großteil – wenn nicht sogar der ganz überwiegende Teil – der Streitfälle zwischen Kunde und Anbieter, die die Abrechnung betreffen, nicht etwa um Fragen der rechnerischen Richtigkeit geht. Es handelt sich in diesen Fällen insbesondere auch darum, das Nutzungsverhalten von Haushalts- und Firmenangehörigen festzustellen und denkbare unbefugte oder mißbräuchliche Nutzungen zu ermitteln und zu unterbinden. Die oftmals beklagte Beweisnot des Kunden in solchen Fällen wird gemildert, wenn aufgrund vollständiger Zielrufnummern der Nutzer leichter identifizierbar ist.
Es ist davon auszugehen, daß der Verordnungsgeber zum Schütze des Kunden gerade diese praktisch häufig vorkommenden Fallgestaltungen bei Fragen der Überprüfung und Kontrollfähigkeit im Auge hatte. Für ein solches Verständnis spricht auch, daß in § 14 TKV die Möglichkeiten der “Überprüfung” und “Kontrolle” selbständig nebeneinander erwähnt werden. Eine solche Aufzählung wäre nicht erforderlich, wenn in beiden Fällen nur der Nachvollzug im Sinne ausschließlich rechnerischer Richtigkeit gemeint wäre. Folglich ist unter “Überprüfung” der entstandenen Entgeltforderungen ausschließlich der rechnerische Nachvollzug und unter “Kontrolle” der entstandenen Entgeltforderungen darüberhinaus das Telefonierverhalten im Sinne der konkreten Nutzung des Anschlusses zu verstehen. Zwar ist der Beklagten zuzugestehen, daß die Realisierung interner Abrechnungsinteressen des Kunden, z. B. die Abrechnung von Privatgesprächen einzelner Nutzer zum Zwecke der Kostenerstattung gegenüber dem Anschlußinhaber, vom Schutzzweck des § 14 TKV nicht gedeckt sein mögen, dem Wunsch des Kunden nach einem unentgeltlichen, vollständigen Ausdruck der Zielrufnummer ist aber insoweit Rechnung zu tragen, als ihm nur so die Kontrolle über Mißbrauch und unbefugte Nutzung seines Anschlusses mit zumutbarem Aufwand möglich ist.
Der Ausdruck der vollständigen Zielrufnummer stellt sich demnach nicht als besonderes “Komfort-Angebot” neben der Standard-Form des EVN dar, das der Anbieter entsprechend den Anforderungen des Marktes selbst und neu schaffen würde und das wegen des darin enthaltenen Mehrwerts eine Entgeltlichkeit rechtfertigen würde. Der vollständige Ausdruck der Zielrufnummer geht nicht auf die Angebotsgestaltung des Anbieters im Sinne einer Geschäftsidee zurück, sondern hat seine Ursache schlicht im individuellen Wunsch des Kunden, der mittels gesonderter Erklärung hierbei auf präventiven Datenschutz verzichtet. Die Entsprechung dieser in der TKV bereits angelegten Kundenbedürfnisse rechtfertigt aber kein besonderes Entgelt und muß daher von der kostenfreien Standardform des EVN umfaßt sein.
Der Standard-EVN darf sich von anderen, entqeltpflichtigen Arten des EVN nicht dadurch unterscheiden, daß die Nachvollziehbarkeit im Sinne von Überprüfung und Kontrolle erschwert wird und ein weniger darstellt.
Etwas anderes ergibt sich auch nicht aus den datenschutzrechtlichen Bestimmungen, da die Regelungen der TDSV nicht zur Auslegung der Frage herangezogen werden können, welche Leistungsmerkmale im Rahmen des EVN nach § 14 TKV unentgeltlich zu erbringen sind. Dies gilt vor allem wegen der andersartigen Schutzzwecke der beiden Verordnungen, aber auch in Anbetracht des zeitlichen Verhältnisses, in dem die beiden Verordnungen entstanden sind. Während die TDSV bereits am 12. Juli 1996 verabschiedet wurde, wurde die TKV erst am 11.12.1997 beschlossen. Die TDSV kann somit nicht als Auslegungsmaßstab für die ca. l 1/2 Jahre später geschaffenen Regelungen der TKV sein, deren EG-rechtlicher Hintergrund Mitte 1996 noch nicht in Sicht war.
Umgekehrt gilt dagegen, daß die TKV die TDSV mit berücksichtigt. Dies kommt durch die Bezugnahme auf datenschutzrechtliche Regelungen in § 14 TKV sogar im Wortlaut zum Ausdruck. § 14 TKV hebt damit aber nur auf die Sperrfunktionen des Datenschutzes ab und will insoweit zum Ausdruck bringen, daß der Kunde auch nach § 14 TKV nichts verlangen kann, was datenschutzrechtlich unzulässig ist. Daß die Ausübung datenschutzrechtlicher Befugnisse zu einer Kostenerhebung im Rahmen der EVN berechtigt oder die TDSV die Standardform des EVN präjudiziere, ist aus dem Verhältnis beider Normen zueinander – auch unter dem Gesichtspunkt der Einheitlichkeit der Rechtsordnung -nicht ableitbar.
Die Standardform der verkürzten Speicherung der Zielrufnummer gem. § 6 II S. 3 TDSV bei Nichtäußerung des Kunden zu seinen datenschutzrechlichen Belangen verfolgt einen gänzlich anderen Schutzzweck als § 14 TKV. Während die TDSV auf den Schutz des allgemeinen Persönlichkeitsrechts abzielt, will § 14 TKV Offenlegungsinteressen und Beweisnöten des Kunden bei Rechnungen abhelfen. Der nicht zuletzt aus Gründen der Verwaltungsökonomie der Diensteanbieter selbst als eine Art gesetzlicher Fiktion des Kundenwunsches zu Datenschutzfragen befaßte Standardfall der Speicherung von Verbindungsdaten gem. § 6 III S. 2 TDSV hat daher mit der Standardform des EVN nach § 14 TKV nichts gemein.
In der Praxis dürfte zwar in der überwiegenden Zahl der Fälle kein Verlangen nach vollständiger Speicherung der Verbindungsdaten vorliegen und somit die gekürzte Regelung gem. § 6 III S. 2 TDSV zum Tragen kommen, dies darf aber den Kunden, die unter Beibringung von Erklärungen der Mitbenutzer von ihrem Recht auf vollständige Speicherung und ungekürzten Ausdruck Gebrauch machen wollen, nicht zum finanziellen Nachteil gereichen. Es mag sein, daß den Diensteanbietern durch die Verwaltung der Erklärungen und die Programmierung auf ungekürzte Ausdrucke höhere Kosten als bei einem gekürzten Ausdruck entstehen, die Überprüfung und Kontrolle muß dem Kunden jedoch nach § 14 S. 3 TKV im Rahmen der datenschutzrechtlichen Bestimmungen ermöglicht werden, ohne daß ihm daraus ein Nachteil erwachsen darf.
Gemäß diesen Ausführungen verstößt die derzeitige Handhabung der Beklagten gegen die gesetzlichen Anforderungen und es war dem entsprechenden Unterlassungsanspruch der Klägerin stattzugeben.
Da entsprechend den Anträgen der Klägerin Kaufleute im Rahmen ihres Handelsgeschäfts ausgenommen sind, bedarf es keiner gesonderten Erörterung für diesen Bereich.
Das Gericht teilt mit der dargelegten Rechtsauffassung die Rechtsmeinung der Regulierungsbehörde für Telekommunikation und Post (= RegTP), der sich inzwischen auch eine nicht unerhebliche Anzahl von Diensteanbietern angeschlossen haben. Gerichtsbekannt existiert seit einiger Zeit eine sogenannte “Positivliste” (veröffentlicht im Amtsblatt 7/99, S. 1259 der RegTP), auf der sich bereits eine Reihe von Diensteanbietern, darunter auch große namhafte wie die Deutsche Telekom, Mannesmann Arcor, o.fcel.o und VIAG Interkom, eintragen ließen und damit erklären, daß sie entsprechend der Rechtsmeinung und den Vorgaben der RegTP kostenfreie Standard-EVN ihren Kunden zur Verfügung stellen.
b) Ausweis der Zielrufnummer bei Auslandstelefonaten:
Die Ausführungen unter 2 a) zu Zielrufnummern im Inland gelten in gleicher Weise für grenzüberschreitende Zielrufnummern, da allein durch den Umstand, daß ein Telefonat grenzüberschreitend geführt wird, der Schutzzweck von § 14 TKV und das Kundeninteresse nach “Überprüfung” und “Kontrolle” sich nicht ändert.
Als geradezu abwegig mutet insoweit die Argumentation der Beklagten an, daß dem Kunden die Gesellschaft, über die telefoniert wurde, bekannt sei, ebenso wohin er telefoniert habe und er somit, da es sich ausschließlich um ausgehende Gespräche handle, ohnehin selbst die Information habe, um welchen Zielort im Ausland es sich handle und deshalb keinerlei Angabe der Zielrufnummer bei Gesprächen ins Ausland erforderlich sei.
Die Beklagte hat nicht geltend gemacht, daß ihr die Speicherung von Auslandszielrufnummern nicht im Rahmen der technischen Möglichkeiten liegt (§ 14 TKV), weshalb davon auszugehen ist, daß grundsätzlich auch Auslandszielrufnummern vollständig gespeichert und somit auch in einem kostenfreien EVN ausgedruckt werden können.
c) Ausweis des Entgeltes für das Einzelgespräch oder die Tarifeinheiten:
Auch insoweit gelten die Grundüberlegungen aus Ziffer 2 a).
Die “Überprüfbarkeit” und “Kontrollfähigkeit” der entstandenen Entgelte im Rahmen des EVN setzt die Angabe des Entgelts für das Einzelgespräch oder alternativ die Angabe der für das einzelne Gespräch angefallenen Tarifeinheiten voraus.
Nur auf diese Weise kann der Endkunde ohne unzumutbare Auseinandersetzung mit den Tariflisten die Inanspruchnahme von Telekommuniationsdienstleistungen auf der Basis der Gesamtrechnung nachvollziehen. Dies ist vor allem darin begründet, daß die Tarif Systeme der Anbieter immer umfangreicher und komplizierter werden, diese Systeme immer häufigeren Änderungen unterliegen und schließlich der Zugriff auf die Daten der Tarifsysteme mit ständigem Aufwand durch den Endkunden verbunden ist. Der mit derartigen Rechenwerken und Tarifrecherchen verbundene tatsächliche Aufwand steht nicht in angemessenem Verhältnis zu dem mit der Erteilung eines EVN verbundenen Zweck, dem Kunden die rasche Überprüfung und Kontrolle seiner Telekommunikationsrechnung unter Nutzung seiner Telekommunikationseinrichtungen zu ermöglichen. Die Anforderungen an Überprüfbarkeit und Kontrollfähigkeit sind so zu verstehen, daß diese mit zumutbarem Aufwand vom Durchschnittskunden ohne besondere mathematische Fähigkeiten erbracht werden können. Tiefere Recherchen im gegenwärtigen Tarifgefüge können dem Kunden insoweit nicht abverlangt werden. Allein die Angabe von Datum, Beginn des Gesprächs, der “gekürzten” Rufnummer sowie der Gesprächsdauer, wie bislang in der Standard-EVN der Beklagten gehandhabt, genügt diesen Anforderungen nicht, zumal auch die Beklagte unstreitig mit mehreren, dem Wandel unterworfenen Tarifen arbeitet.
Am übersichtlichsten ist die Angabe des Einzelgesprächspreis, alternativ genügt es jedoch nach Auffassung der Kammer auch, wenn die Tarifeinheit für das Einzelgespräch angegeben wird, da es sich hierbei um eine feste Rechengröße handelt, die der Umrechnung tageszeitabhängiger Tarifarten in Entgelte dient. Aus Kundensicht handelt es sich um eine Fixgröße, bei der er lediglich den Preis pro Einheit wissen muß, um dann, ohne größeren Aufwand hieraus den Einzelgesprächspreis errechnen zu können.
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