律师的生活是怎样的?
上个月第一次开庭。庭审效果好到书记员庭后非要给我介绍对象。可以说庭审表现好，对象少不了。 当然这并不能说明我庭审表现就很好，不过至少说明没有很差劲，平时开庭对我来说就是想想就要紧张的事情。所以这即算是一个总结也是庭后的一个复盘。后面关于开庭的知识和技巧还会不断的更新完善，希望各位大佬们多提意见。 这算是自己独立开的第一个庭。阶段性胜利，一个五六年的冤案被全部撤销发回重审，虽然庭审还有很多不足的，但是也得到前辈律师、同案律师、书记员、法官、当事人的一些称赞，所以回来想把前辈们给我讲的内容总结一下，顺便分享给需要的小伙伴。 每次去法院心中都是贼慌，说不上来为什么，生活中也有一些法官朋友、同学，但是陌生的法官坐到法庭上感觉就完全不同了，而且我本来心理素质不是特是特别强大，有时候心态一崩就不知道说什么，所以庭审开始之前我还是紧张的，不过开始之后就忘记紧张这回事，总感觉有说不完的话。 不紧张的关键就是庭前的准备！准备！准备！庭审流程前面大佬已经介绍的很清楚了，所以我着重讲一下开庭前的准备流程和技巧，按照流程来能规避大部分不确定因素，紧张情绪也就在可控范围内。 今年是我执业的第一年，由于团队主要是非诉业务为主，之前开庭也都是跟着前辈律师划水（没发过言），前段时间一个做诉讼的律师前辈让我准备一个合同纠纷案件，由于案情已经经历了一审、二审发回、一审、二审，当事人申请了再审之后找到了我们。前辈律师觉得案件不一定好打，不是太想接，所以当时并没有办理委托，而是让我去把四个阶段的案卷都给调回来，让我分析能不能做再说接不接。这个时候就开始了庭前准备的第一步。 很多同学问我这个案件的结果，我就更新一下。 这个案件就是我上面说的开的第一个庭，很多同学问这个案件的进展，今天是20年11月16日，这个很冤枉的案件又回到一审了，不过已经是初步的胜利了，今天刚开完庭回来，庭审效果很不错，靠的就是对细节问题的把握，这套方法虽然还是很稚嫩，但是对新手来说还是很友好的，自己亲自实验了几个庭审，虽然都还有遗憾，但是不是方法的问题还是自己太嫩，后续我会继续补充庭审中的一些经验技巧。  （大多律师把这件事情放在委托之后，个人认为委托之前就一定得做，便于预判案件）。 无论你用什么方式，要把案件的主要事实给梳理出来，我一般选择用纯黑色来表示。要保证自己一分钟内能给别人讲清楚。 这里面不需要在意细枝末节，就把最关键的信息拎出来就可以了。 一般案件这个地步就已经结束了，比较复杂的再审案件，需要再把庭审的争议焦点梳理出来，我这里一般喜欢用绿色实线表示对方证据，红色实线表示委托人证据，有争议的框出来，薄弱的地方用虚线表示。这整个过程也不要超过三分钟，因为大数据分析，法官顶多能听你吧啦三分钟。 成品大概是这样。 案件分析以后就和当事人谈案件办理委托，这个过程最好能见到当事人谈，面谈能让你直观了解到你当事人的性格和预期（ps:律师执业最大的风险应该是来自当事人），这里面还有一节课叫当事人预期管理，学艺不精就不细说了。 不同当事人的性格要用不同方式来解决，预期过高，要学会打压；预期过低，需要去激励；不爱说话的要学会引导；啰嗦的要学会打断。这几天和学姐一起接受一个年纪比较大的当事人委托，每次说事情之前都要先介绍自己年轻时候的光辉事迹三十分钟，学姐人太善良不知道怎么拒绝，每次通话都是大半个小时起，苦不堪言，最后还差点被投诉了。 当然还有个重要的事，要和你的当事人核对证据真假。以及让他准备、补充相关证据原件。我们这个案件当事人见面让他找很关键的证据，当时信誓旦旦的说没问题，开庭前三天每天一个电话让他去找，等这个证据等到开庭前一天晚上十二点也没有拿到手，开庭也没等上 。 这个技能贯穿案件始终，任何一个待解决的问题都需要。 首先，第一步检索。打开你的微信or搜狗微信，输你的问题，比如“证券虚假陈述责任纠纷”进阶版的搜索技巧是用关键词搜索，如“证券”、“虚假陈述”、“公司名字（或者对标上市公司）”，这样可以使你的检索更准确。 第二步，确定大前提。在你搜到的这些内容里面，你要做两件事，第一件是找出来“大前提”（不过多解释了，大概是就是法律规范的意思），第二件事是找到类似的案例或者一些基本概念（了解事情的全貌）。 第三步，大前提固定案例。找到“大前提”事情就比较好办了，你要去你的大数据工具里面，找到这个“大前提”然后以这个大前提为基础检索所有的案例，然后输入一些你认为能减少搜索范围的关键词，比如公司名字，当地的管辖法院审判的同案由的案例等等。（这些案例里面会有高频的程序法条和实体法条，反过来就又能补充你的大前提） 第四步，筛选案例。根据你的需要去尽量简化你的案例搜索范围，这里有无数的技巧和经验，当然自己上手总结出来的才是最有用的。 这个案例对你后面庭审准备太重要！太重要！太重要！ 先推荐一本书给大家，要不讲起来太费劲了，如图 其实封面已经写得很清楚了，大致说一下我的理解，而是按照法官的思路去思考问题，然后用法官舒服的方式去引导法官接受我们的观点。 就像我们要检索一个“股东知情权纠纷”的案例，假设你从来没做个相关的案件，你已经按照上面的思路做了初步的检索。这个时候你要做的事情有哪些。 梳理完案件事实就按照要件审判九部法来梳理一下案件，大致是这样： 第一步，固定诉讼请求，首先你确定的案由，就能引导出来你的诉讼请求，不过多阐述。 第二步，确定你的请求权基础，写诉状。支撑你诉讼请求的“大前提”是哪些，大致列出来。（之后写诉状）ps:检索的案例是可以让你抄到大佬们写的诉状的 。新手们不要自己闷着头写，可以站在巨人的肩膀上。找到相关案例甚至可以直接copy过来用。 第三步，梳理事实与证据。根据请求权基础，列出来你的诉讼请求需要证明的要件有哪些，每一个要件需要哪些证据支持。每一个证据又有哪些大前提支持。 （写证据目录）。ps:这个也可以借鉴案例 。相似的案件里面能让你看到完整的证据链条，能让你看到你该准备哪些。你的每一个诉请需要哪些证据支持， 这里面稍微多分享一点，证据目录最好要准备四份。律师版本，立案版本，书记员版本，法官版本。 a.首先准备一份自己开庭要用的证据目录。 b.然后准备一个立案用的证据清单（不写证明目的的版本，作用自己想）。   c.准备一个给法官的表格版本的证据目录（方便发观看，不会烦，尽量集中在一页之内）。 d.之后再准备一个书记员版本的证据目录（方便书记员copy）。 第四步，抗辩权基础，你要想假设你是对方律师的话，你会从哪些地方来抗辩，这时候呢，你就能找出来你证据里面的漏洞，然后你再去补充完善。（这个阶段可以写答辩状+代理词了，有条件的话开个模拟法庭）。可以做出对方的证据目录。 第五步，总结争议焦点。争议焦点很清楚了吧，围绕你的争议焦点使劲补充，事实+证据。这个地方可以模拟出庭审辩论环节。 这个过程可以用简答或者幕布来准备争议焦点。这里建议把争议焦点的关键词准备的大大的，方便一眼找到，不会慌，因为法官并不一定按照你总结争议焦点顺序不一定和你一样。 接下来你要很熟悉法庭的顺序，可以多开模拟法庭，这样开庭貌似一切都在你的预期范围内。 e.了解法官。 大概就是这样，当然说的很简单，里面技巧还是很多的，比如你通过你的大数据能分析出来最有可能审理你案件的法官，类似于这样，然后你能做的案件就很多了，去充分了解你的法官，看他审理案件的风格，看他的庭审直播，看他怎么发问，看他批评人的点在哪里，去看看法官什么脾气，什么性格 简单说就是充分了解法官，然后投其所好。如果有耐心的法官材料就要准备的很细，如果是爱凶人的法官也要做好心理准备 。我们再审案件的法官凶人能把年轻人吓得半死，幸亏我被凶惯了 。态度一定要不卑不亢。  接下来庭审就很简单了，如果法官你已经很了解了，准备的充分，他的一切都在你的射程范围之内，自然而然也就不会那么紧张啦。 开庭之后还是有件很重要的事情要做，那就是代理词。虽然很多人说法官不会看代理词，但是我们一般会写一套判决书形式的代理词，然后再给书记员邮箱发一遍（某些时候你会发现你写的东西可能会出现到判决书之中）。 2020年9月21日更新。亲身实验上述步骤大概率能克服紧张情绪。 俗话说干说不练假把式，文章开始是写在第一次和老师一起开庭，今天的补充是写在第一次独立接案件的独立开庭，我就是完全按照上文方式准备案件材料，庭审还是比较顺利的，对方所有证据和辩论意见全部在我的预期之内，所以完全没有一点紧张的情绪。 下面我就用这个案件给大家讲一下怎么准备开庭，希望能给还有困惑的朋友一点帮助。 这一次的案件是一个房屋买卖合同，关于开发商承诺赠送独立院落的花园，最后交付不符合标准的纠纷，我们代理原告购房者，被告是开发商。 微信检索开发商赠送花园及公共绿地的相关问题，这一步就不过多阐述，选取不同维度的文章看几篇，心里有一个大致的印象。 首先确定一下案由——房屋买卖合同纠纷。 然后结合当事人诉求确定一下诉讼请求：（主要）要求被告安装同户型标准完善花园。 这个诉讼请求，的请求权基础《合同法》107条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 此请求权基础的要件，合同、原告履行义务，被告履行义务不符合约定； 【合同基础】：《房屋购买合同》及补充协议，这里预测对方也会提供此份证据； 【原告已履行义务】：原告方已经支付价款义务。 【被告履行义务不符合约定】：原告交付花园不符合要求，这也是本案的关键，为了收集证据，我们用无人机对比了原告和其他业主的花园以及其他现场照片。并且简单的处理了一下，这个对比图也是庭审中的关键证据。 证据目录老规矩做了三个版本，书记员版本、法官版本、自己用的版本，这里就不放图了。 这一步在庭审中也是很重要的。 庭审前我们先站在被告的角度来看一下抗辩的点有哪些。 a.合同约定的内容里面并没有明确的赠送花园的条款；——对方可能会提交房屋买卖合同及复印件，和我们提交的一致； b.原告已经签收竣工文件；——可能会提交原告已经签收的交房相关证据； c.花园并没有在规划范围之内；——可能会提交建设施工方面的规划图纸； d.绿地系业主共有，原告无所有权、使用权;——这个可能会放到法庭辩论阶段； e.花园交付标准并无明确约定，被告自然也不存在交付不符合标准的情形；——可能会结合规划设计图来辩论； 现在假设我们已经看到了对方的证据目录和质证意见，我们就要准备我们的质证意见和代理词了，庭审中拿出来用。 我们针对上述证据和意见写一个质证意见以及辩论意见，如下： A:【被告宣传资料、口头承诺也是买卖合同的一部分】. 【请求权基础】or【大前提】《合同法》第十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条； 【事实】or【小前提】：描述宣传手册+口头承诺+沙盘+样板间+花园门禁等等 【结论】：被告宣传资料的内容具体确定，且对合同的订立及房屋价格的确定已经产生重大影响，所以被告宣传资料、口头承诺也是买卖合同的一部分。 B:【花园质量不符要求】，略。 C:【关于花园系违建，属于业主共有，系被告利用其优势地位欺诈消费者】，略。 D:【合同已经约定了没有使用权系优势方的格式条款无效】，略。 E:【万能的公平原则】，略。 案件所有的能打的点都确定了，那么回头来看下法官归纳的争议焦点我们能猜到吗？ 【花园权属问题？】 【交付花园是否包含在合同义务之内？】 【如包含在合同之内，被告交付花园是否符合标准？】…… ps:由于是小案件，没有去下功夫了解法官。 不过庭审确实全部都在准备的范围之内，紧张情绪自然也是烟消云散。 之前某位知友说的太对了，这一全套流程做下来确实很费精力时间，小案件这样子做就会很费劲，但是这一招在克服紧张情绪方面还是很有用处的。 2020年10月10日更新，经历了第一次开庭，第一次独立开庭，这马上又迎来了第一个和老师一起开的复杂案件【10月14日下午开庭，3000多万的一个股权纠纷案件，目前是前置的股东会决议无效纠纷和股东知情权纠纷】 不过可以预想到老师基本全程不插手，主要还是看我表演，于是，我就又要再来验证一下这套方法到底能否成功。接下来，我们就按照这个模板再来操作一遍。 1.时间轴【案件相关部分的时间轴，证据比较敏感，就没有截进来】 个人习惯是用红色部分表示我方证据，绿色部分代表对方薄弱证据或者虚线代表待证事实。这可能是看股票留下的习惯hhh。 2、委托人了解及预期管理。 这个当事人是个典型的江湖狠辣人士，交钱那会比较痛快，沟通也比较利索，最主要基本不太过问律师工作，能给我们更多的信任。这仅仅是我个人的判断，不过老师告诉我这种当事人一定要小心一点，案件预期不好的话可能带来其他方面的风险，可以看成是一个“定时炸弹”。 不能去恶意揣测当事人，就不过多描述，但是我在案件委托之初，我就开始详细记录工作，作用就不过多阐述了。 二、开庭前准备。 第一步，检索“股东知情权纠纷”和“股东会决议效力纠纷”，带着实习生看了一大堆文章。 第二步，确定大前提。 股东知情权纠纷大前提： 股东会决议效力纠纷： 第三步，通过大前提，去检索相关的案例。例如： 第四步，筛选案例。把里面典型的、最新的、本地区的案例筛选出来。不过多阐述。 第一步，固定诉讼请求。 第二步，确定你的请求权基础。写诉状。 第三步，梳理事实与证据。老规矩四版证据目录，具体内容可参照前面的内容，清单就让实习生准备的。 a.证明股东身份及章程中关于股东权利和股东会决议事项的约定： a1.出资信息。——主体资格 a2.公司章程。——股东权利 b.证明股东会决议上签名系伪造。 b1.股东会决议。 b2.某判决书。 c.证明已提出查阅、复制公司相关资料的书面请求，但是公司不予理会。 c1.查阅公司账簿的申请书。——书面申请+告知理由 c2.快递底单及物流信息。——签收+15日未回复 A1【针对知情权纠纷】:针对知情权纠纷,对方的抗辩权基础可能是《公司法》33条——不正当目的，可以引导出《公司法司法解释四》8条，即有不正当利益、可能损害公司合法利益。 谁主张谁举证原则，被告可能怎样举证？ A1-1:双方存在竞争关系，名下公司有同一行业或者经营范围一致的。【我们针对此观点大概是两点意见：首先，这仅仅是部分经营范围重复，我方当事人并不参与实际经营管理；其次，否定其提供的证据，被告大概率是不能证明存在可能损害其利益的证据。】 A1-2:为了向他人通报。【这除了伪造大概率也不会有证据】 A1-3:三年内曾为他人通报。【这除了伪造大概率也不会有证据】 A1-4:其他。司法解释了给了一个兜底条款【暂时想不到，大概率不会用到，如果有只能见招拆招了】 A2【针对c1】:可能会主张不提供会计账簿与案件。【公司的具体经营活动只有通过查阅原始凭证才能知晓；不查阅原始凭证，中小股东可能无法准确了解公司真正的经营状况.....一大段话】 抗辩权基础：《公司法》22条。决议内容不违法，伪造签名仅仅是程序违法，应该是撤销权。 B-1:决议内容不违法。【对方可能会提供股东会决议】 B-2:伪造签名属于程序违法【应该没什么证据，这个部分还没有找到很直接的意见，这几天再完善一下】 这里针对伪造签名可能导致的三种法律后果我们都要去准备。我们这个案件可能考虑适用决议不成立或者决议撤销、决议无效，三种方式都各有优劣。 【决议撤销】是我们最不愿意看到的结果，因为我们当事人是在一年前其他诉讼中知道签名被伪造，当时并没有第一时间行使撤销权，如果法院也认为应当被撤销的话，我们就要去撤销决议是否受出斥期间的限制？【待完善】 【决议不成立】此种情形要求是决议本身是伪造的，被告公司其他股东沆瀣一气，要想去证明股东会决议是伪造的（一个股东出股东会决议或所有股东签名均是伪造的）是很简单的事情。 【决议无效】决议本身内容其实并没有找到直接违反法律法规的情形，股东会决议仅仅是增资，损害的顶多是股东个人的优先认购权，并没有违反什么法律法规，不过我们也要努力向这条法律上靠，股东会决议违反公司法规定的有限公司优先认购权，其实有点生硬，奈何没有找到更好的点。增资只需要赞成决议内容的股东所代表的表决权数达到法律或者章程的要求，决议即为有效，这个点也比较牵强。 【决议中部分内容无效，这个貌似更靠谱一点】为了损害某股东的个人权利，其他股东往往召开股东会会议并在决议中伪造该股东签名，以此达到该股东“同意”其个人权利被处分的效果。实质上，被伪造的是股东的意思表示。该种“虚假”的表决行为并不需要汇入整个决议之中，决议中“虚假”的个人权利处分内容不成立，但不影响决议中的其它内容。这种处理方式相较决议无效更能保护股东的利益。 【另外我们需要评估一下证据中判决书是否要提供，因为这个关系到股东什么时候知道签名是伪造的】 这样分析下来确实是撤销权更靠谱。那我们就要把重点放在行使撤销权的期间。 B-4：《公司法司法解释（四）》规定了两种特殊情形：一是表决权数达不到法律或者章程规定时决议不成立，二是表决方式轻微瑕疵且对决议未产生实质影响的，法院对撤销决议的请求不予支持。 【表决数】股权比例20%没有超过33%，没有违反法律规定，增资这个股东会决议是成立的，但是其他股东侵害优先认购权是否需要表决数呢，我们认为是需要的（>0%），所以转让股权这部分决议是不成立的。 【轻微瑕疵】我们认为轻微瑕疵主要是基于过失而产生的程序瑕疵。伪造签名是故意剥夺股东表决权的行为，超出了轻微瑕疵的界限，无论其对决议结果是否有影响，法院均不得驳回原告撤销决议的诉请。 A部分：【预测法官针对股东知情权纠纷的争议焦点：】 1、行使知情权是否会损害公司合法利益？ 2、是否履行了知情权行使的前置程序？ 3、知情权的范围包括哪些材料？ B部分：【预测法院针对股东会决议效力纠纷归纳的争议焦点】 1、决议签名是否系伪造？ 2、签名系伪造的情形下决议的效力如何？ 3、还能否行使撤销权？ 这两天有空让我去了解一下这个法官。后续再更新。 2022年5月，评论里有人问我当时第一次开庭的那个案件的细节，让我想到我得来把坑填了，没讲完的故事总有结尾，此回答的结尾并不美好，甚至有些悲伤，所以我就简单说一下。 前面我已经说了，第一次开庭一个五六年的冤案被全部撤销发回重审，取得了阶段性的胜利，但是发回重审又回到了最初的起点，我花费了很大精力怀揣着信心想把这个冤案彻底翻过来，准备了挺多东西，拎着一行李箱材料，和当时带我开庭的女老师一起参加庭审。 发回重审的法院是我们这里司法环境最不好的一个地市里面的一个县城法院，虽然准备充分，但是想让不看卷的法官短时间内了解一个五六年的冤案还是有难度的，我们准备了各种图、时间轴，都是为了让法官方便了解案情。 幸运的是我们遇到一个比较正义的法官，开庭后他在某一个案卷的对方身份证复印件背面发现了一个很关键的演算数据，法官给我打电话让我们过去质证，第一次质证对方律师没来，大闹法庭，质证没有进行，几天后第二次质证对方律师质证的很差劲，和法官聊天基本锁定了胜利，我们还给当事人说要给法官送锦旗，那段时间法官和我们包括当事人基本都沉浸在喜悦当中，并不是因为我们挣了多少钱，而是因为一个沉寂七八年的冤案将在我们的努力下沉冤昭雪。 但是天有不测风云，我们从当事人那里得到消息，法院内部开了一个审委会，第一次投票是我们赢了，一个主管副院长大发雷霆，要求第二天重新召开审委会讨论，第二天的结果是我们一票之差输掉了官司。（真实性自己判断） 当时我听说这个消息觉得很不可思议，加上判决没有出来就没放在心上，几天后判决出来果真还是我们输了，当时对我打击也挺大的，觉得诉讼案件没意思，结果根本不可控，甚至以后再也不想做诉讼案件了。 不过当事人也没有放弃，我就更不能放弃了，准备了上诉手续坐高铁去法院现场交上诉手续，见到了当时的原审法官，法官在办公室没说太多，但是叹了口气小声告诉我说你们上诉是对的，我交了手续，复印了案卷就回去了。 二审碰到了一个老法官，是民事庭的负责人，年纪比较大加上案卷多时间长，法官不太想了解案情，结果糊里糊涂的开庭，开庭全程不是案件重点，最后二审驳回了我们上诉。 到这里其实我们还没有放弃，我们再审到我们高院，我们依然做了很充分的准备，再审听证因为疫情改成了网上开庭，效果很差，法官有一句没一句的审理案件，效率很低，思路也是最简单的思路，完全不听双方过多发表意见，最后的结果也不理想。 其实后面还有抗诉之类的流程可以走，但是我们当事人生意上遇到变故，对这个事情基本处于放弃状态，他表示知道我们尽力了，只是表达了对当地司法环境的失望，我一如既往劝他继续好好做生意，该翻篇翻篇，后面有机会再翻案，我知道有多难，当事人也不抱希望，事情也就这样暂时告一段落。 这个故事就到这里了，坑也填完了，江湖再会！！！！