계약체결절차이행
[1] 공사도급계약의 도급인이 될 자가 수급인을 선정하기 위해 입찰절차를 거쳐 낙찰자를 결정한 경우 입찰을 실시한 자와 낙찰자 사이에는 도급계약의 본계약체결의무를 내용으로 하는 예약의 계약관계가 성립하고,어느 일방이 정당한 이유 없이 본계약의 체결을 거절하는 경우 상대방은 예약채무불이행을 이유로 한 손해배상을 청구할 수 있다.이러한 손해배상의 범위는 원칙적으로 예약채무불이행으로 인한 통상의 손해를 한도로 하는데,만일 입찰을 실시한 자가 정당한 이유 없이 낙찰자에 대하여 본계약의 체결을 거절하는 경우라면낙찰자가 본계약의 체결 및 이행을 통하여 얻을 수 있었던 이익,즉 이행이익 상실의 손해는 통상의 손해에 해당한다고 볼 것이므로입찰을 실시한 자는 낙찰자에 대하여 이를 배상할 책임이 있다.그리고 낙찰자가 본계약의 체결 및 이행을 통하여 얻을 수 있었던 이익은 일단 본계약에 따라 타방 당사자에게서 지급받을 수 있었던 급부인 낙찰금액이라고 할 것이나,본계약의 체결과 이행에 이르지 않음으로써 낙찰자가 지출을 면하게 된 직·간접적 비용은 그가 배상받을 손해액에서 당연히 공제되어야 하고,나아가 손해의 공평·타당한 분담을 지도원리로 하는 손해배상제도의 취지상,법원은 본계약 체결의 거절로 인하여 낙찰자가 이행과정에서 기울여야 할 노력이나 이에 수반하여 불가피하게 인수하여야 할 사업상 위험을 면하게 된 점 등 여러 사정을 두루 고려하여 객관적으로 수긍할 수 있는 손해액을 산정하여야 한다.[2] 甲 주택재개발정비사업조합이 공사도급계약의 수급인을 선정하기 위한 입찰절차에서 乙 주식회사를 낙찰자로 결정하였으나정당한 이유 없이 본계약 체결을 거절한 사안에서,甲 조합이 본계약체결의무 위반으로 乙 회사에 배상할 손해에 본계약이 체결되어 이행되었을 경우 乙 회사가 얻을 수 있는 이익,즉 이행이익이 포함된다고 본 원심판단 부분은 정당하나,乙 회사가 본계약 이행을 하지 않게 됨으로써 면하게 된 여러 노력이나 사업상 위험 등에 관하여 아무런 고려를 하지 않은 채,乙 회사가 입찰에 참가하기 위해 건축사사무소에 작성을 의뢰하여 받은 내역서의 일부인 공사원가계산서에 이윤으로 기재된 금액을 그대로 乙 회사가 본계약인 공사도급계약의 체결과 이행으로 얻을 수 있었던 이익으로 인정한 부분은 수긍하기 어렵다고 한 사례.
공사도급계약의 도급인이 될 자가 수급인을 선정하기 위해 입찰을 하고 낙찰자를 결정하였다면 이들 사이에는 도급계약의 본계약체결의무를 내용으로 하는 예약의 계약관계가 성립된 것인데 입찰자가 정당한 이유 없이 본계약 체결을 거절하였다 하더라도 낙찰자가 공사원가계산서에 이윤으로 기재된 금액까지 본계약의 체결과 이행으로 얻을 수 있었던 이익이라고 주장하는 것은 옳지 않다.