아동ㆍ청소년의성보호에관한법률위반ㆍ주거침입ㆍ보호관찰명령(강제추행미수 사건)
[1] 강제추행죄는 상대방에 대하여 폭행 또는 협박을 가하여 항거를 곤란하게 한 뒤에 추행행위를 하는 경우뿐만 아니라 폭행행위 자체가 추행행위라고 인정되는 경우도 포함되며,이 경우의 폭행은 반드시 상대방의 의사를 억압할 정도의 것일 필요는 없다.추행은 객관적으로 일반인에게 성적 수치심이나 혐오감을 일으키게 하고선량한 성적 도덕관념에 반하는 행위로서 피해자의 성적 자유를 침해하는 것을 말하며,이에 해당하는지는 피해자의 의사,성별, 연령, 행위자와 피해자의 이전부터의 관계,행위에 이르게 된 경위,구체적 행위태양,주위의 객관적 상황과 그 시대의 성적 도덕관념 등을 종합적으로 고려하여 신중히 결정되어야 한다.그리고 추행의 고의로 상대방의 의사에 반하는 유형력의 행사,즉 폭행행위를 하여 실행행위에 착수하였으나추행의 결과에 이르지 못한 때에는 강제추행미수죄가 성립하며,이러한 법리는 폭행행위 자체가 추행행위라고 인정되는 이른바 '기습추행'의 경우에도 마찬가지로 적용된다.[2] 피고인이 밤에 술을 마시고 배회하던 중 버스에서 내려 혼자 걸어가는 피해자 甲(여, 17세)을 발견하고마스크를 착용한 채 뒤따라가다가 인적이 없고 외진 곳에서 가까이 접근하여 껴안으려 하였으나,甲이 뒤돌아보면서 소리치자 그 상태로 몇 초 동안 쳐다보다가 다시 오던 길로 되돌아갔다고 하여 아동·청소년의 성보호에 관한 법률 위반으로 기소된 사안에서,피고인과 甲의 관계,甲의 연령과 의사,행위에 이르게 된 경위와 당시 상황,행위 후 甲의 반응 및 행위가 甲에게 미친 영향 등을 고려하여 보면,피고인은 甲을 추행하기 위해 뒤따라간 것으로 추행의 고의를 인정할 수 있고,피고인이 가까이 접근하여 갑자기 뒤에서 껴안는 행위는 일반인에게 성적 수치심이나 혐오감을 일으키게 하고선량한 성적 도덕관념에 반하는 행위로서 甲의 성적 자유를 침해하는 행위여서 그 자체로 이른바 '기습추행' 행위로 볼 수 있으므로,피고인의 팔이 甲의 몸에 닿지 않았더라도 양팔을 높이 들어 갑자기 뒤에서 껴안으려는 행위는 甲의 의사에 반하는 유형력의 행사로서 폭행행위에 해당하며,그때 '기습추행'에 관한 실행의 착수가 있는데,마침 甲이 뒤돌아보면서 소리치는 바람에 몸을 껴안는 추행의 결과에 이르지 못하고미수에 그쳤으므로,피고인의 행위는 아동·청소년에 대한 강제추행미수죄에 해당한다고 한 사례.
상대방의 의사에 반하는 강제추행의 고의를 가진 상태에서 이를 실행에 옮겼으나 그 목표에 이르지 못한 경우 강제추행미수죄가 성립하며 그 법리는 기습추행의 경우에까지 적용된다 할 것인데, 피고인이 야간에 음주상태에서 미성년자인 피해자를 발견한 후 그를 따라가다 껴안는 등 추행의 목적을 가지고 실행에 옮겼지만 해당 피해자가 이를 인지하고 소리치자 추행의 목적을 이루지 않고 그대로 다시 돌아가 아동·청소년의 성보호에 관한 법률 위반 혐의로 기소된 사안에서, 해당 사건의 전반적인 배경 사실 등을 종합하였을 때 피고인이 행위는 아동·청소년에 대한 강제추행미수죄에 해당하는 것으로 판단함이 타당하다.