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그런데 사실 형사법관이 이러한 심리적 편향으로부터 자유로워지는 것은 쉽지 않다. 고도로 숙련된 법관이라도 언제든지 심리적 편향에 빠져들 수 있다. 그 이유는, 현대 심리학의 성과가 말해주듯이, 우리 인간의 생각구조 자체가 그렇게 구성되어 있기 때문이다. 이는 심리학과 경제학을 접목해 이른바 ‘행동경제학’을 창시한 카너먼(D. Kahneman)의 연구성과에서 확인할 수 있다. 카너먼에 따르면, 인간의 사고시스템 안에는 서로 다른 두 가지 시스템이 존재한다. ‘빠르게 생각하는 직관적인 사고시스템’과 ‘천천히 생각하는 합리적인 사고시스템’이 바로 그것이다. 근대 계몽주의 철학이 전제로 한 이성적인 주체나 고전 경제학이 상정하는 합리적 존재 또는 모든 선입견으로부터 자유롭게 사실을 인정하는 법관상은 이러한 두 가지 사고시스템 중에서 후자만을 염두에 둔 것이다. 그러나 카너먼에 따르면, 인간의 사고시스템 안에서 중심적인 역할을 하는 것은 오히려 전자, 즉 ‘빠르게 생각하는 직관적인 사고시스템’이다. 이 사고시스템은 직관에 의해 자동적･습관적으로 작동한다. 바로 이 때문에 이 사고시스템은 언제나 올바르게, 사실인정과 관련해서 말하면, 공정하게 작동하는 것이 아니라, 제한된 정보를 토대로 하여 작동하는 편향적인 성격을 띤다. 이러한 점을 주목하면, 우리가 쉽게 심리적 편향에 빠지게 되는 것은 어찌 보면 아주 자연스러운 일일지도 모른다.
형사법관은 인간의 심리적으로 심리적 편향으로부터 자유롭기는 어렵다. 커너먼은 인간의 사고시스템에는 직관적인 시스템과 합리적인 시스템이 있다고 하였는데 중심적인 역할은 직관적인 사고시스템이 한다고 하였다. 직관에 의해 자동적･습관적으로 작동되기 때문이다. 따라서 사실인정도 제한된 정보를 토대로 편향적인 성격을 띤다.