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타인의 위법행위로 손해를 입은 자가 그에 대한 손해배상을 청구하는 경우 손해의 발생을 증명해야 하는데, 일반적으로 손해를 증명에는 손해액에 대한 입증도 필요하다고 볼 것이다. 그런데 앞서 언급한 바와 같이 특허권의 침해는 이를 발견하는 것이 용이하지 않고, 손해의 발생을 입증하는 경우에도 손해액에 대한 입증을 하는 것은 더욱 어려운 일이다. 이에 우리 특허법은 특허권자의 보호를 위하여 제128조에서 손해액 산정에 관한 규정을 마련해 두고 있는데, 동조가 민법의 불법행위규정에 대한 특칙으로서의 지위를 갖는다는 것에는 대체로 견해가 일치된다.
특허권의 침해에 대한 손해액 입증이 필요한 경우를 위하여 특허법 제128조에서 손해액 산정에 관한 규정이 마련되어 있다.