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II. 적극적 요건
1. 침해행위를 하게 한 물건을 양도한 때
특허법 제128조 제1항 1문을 적용하기 위하여 필요한 첫 번째 요건은 '권리를 침해한 자가 그 침해행위를 하게 한 물건을 양도한' 사실이다.
1) 침해물건
'그 침해행위를 하게 한 물건'이란 일본의 입법을 그대로 따라하다가 어색한 표현이 된 것으로 보인다. 그 뜻은 '특허발명의 청구범위의 구성요소를 모두 갖추고 있는 물건' 즉, 특허침해가 인정되는 물건을 의미한다. 일본 특허법은 제100조(금지청구권)와 제102조에서 모두 '침해의 행위를 조성한 물건'이라는 표현을 사용하고 있는데 우리는 일본 특허법 제100조에 해당하는 제126조(권리침해에 대한 금지청구권 등)에서는 일본과 동일한 '침해행위를 조성한 물건'이라는 표현을 사용하고 있으면서도 특허법 제128조 제1항에서는 '그 침해행위를 하게 한 물건'이라는 독특한 표현을 사용하고 있는바, 본질적인 차이는 발견하기 어렵다. 다만, 특허법 제126조가 물건을 생산하는 방법의 발명인 경우에는 침해행위로 생긴 물건을 포함하는 개념으로 사용하는 점만이 다를 뿐이다.
그 침해행위를 하게 한 물건이란 특허발명의 청구범위의 구성요소를 모두 갖추고 있는 물건, 특허침해가 인정되는 물건을 의미하는데 권리침해에 대한 금지청구권에서는 침해행위를 조성한 물건이라는 표현을 사용하고 있는데 일본과 본질적인 차이는 발견하기 어렵다. 