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다른 하나는 과학기술이 발달함에 따라 가상 아동･청소년이용음란물과 실제 아동･청소년이용음란물의 구별이 사실상 어렵게 되어 가는 상황에서 실제 아동･청소년과 사실상 구별하기 불가능할 정도의 음란물의 경우조차도 실제 아동･청소년이 등장하는 경우와 동일하게 처벌하지 않는다면 가상 아동･청소년이용음란물의 제작자가 기소를 회피하기 위하여 이러한 점을 악용할 우려가 있으며, 그러한 경우 기존의 법률을 적용하는 것만으로는 그로 인해 발생하는 폐해를 해소하기 어렵다는 것이다. 이로 인하여 제기될 수 있는 헌법적 문제점은 제작자에게 ‘적극적 항변사유’를 부여함으로써 해소할 수 있을 것이다.
가상과 실제 아동･청소년이용음란물의 구별이 어려워도 실제와 동일하게 처벌해야 가상 음란물 제작자의 악용을 막으니 헌법 문제점은 제작자에게 적극적 항변사유를 부여해 해소한다.